劉馨蔚

新冠肺炎疫情持續(xù)在全球蔓延，海外中資項(xiàng)目遭受極大沖擊。企業(yè)在蒙受經(jīng)濟(jì)損失的同時，面臨著不可抗力的系統(tǒng)性風(fēng)險及大量潛在的法律糾紛。

8月12日，中國產(chǎn)業(yè)海外發(fā)展協(xié)會聯(lián)手北京仲裁委員會/北京國際仲裁中心（下稱北仲）主辦“疫情背景下國際工程項(xiàng)目風(fēng)險及爭議解決”研討會（下稱研討會），以當(dāng)下問題為導(dǎo)向、以規(guī)避風(fēng)險為目的，為海外中資項(xiàng)目應(yīng)對疫情風(fēng)險指南。

研討會為境外中資企業(yè)指南

8月6日，WHO宣布全球疫情仍在加速惡化。盡管中國對于疫情的控制十分成功，也是各國投資風(fēng)險最小的地方。但全球疫情蔓延的勢頭依然不見頂，導(dǎo)致世界經(jīng)濟(jì)嚴(yán)重衰退，國際需求大幅萎縮，大面積產(chǎn)業(yè)鏈、供應(yīng)鏈停滯或中斷，海外中資企業(yè)受到極大沖擊。相當(dāng)多的中資企業(yè)至今難以復(fù)工復(fù)產(chǎn)、復(fù)商復(fù)市，無法履行合同訂單。不僅蒙受重大經(jīng)濟(jì)損失，而且?guī)砹瞬豢煽沽Φ南到y(tǒng)性風(fēng)險和法律糾紛。

中國目前是全球第二大對外投資國，國際工程承包市場份額第一。2019年，中國對外總承包工程項(xiàng)目完成營業(yè)額、新簽合同額分別達(dá)到1.19萬億元和1.79萬億元，對外直接投資高達(dá)8079.5億元，海外中資項(xiàng)目工程遍布全球各個角落。

中國產(chǎn)業(yè)海外發(fā)展協(xié)會會長胡衛(wèi)平在研討會上致辭時介紹，從疫情影響程度看，一是項(xiàng)目東道國海關(guān)對中方進(jìn)入的生產(chǎn)資料通關(guān)程序更嚴(yán)格、成本更高；二是不少企業(yè)產(chǎn)能下降和延誤發(fā)貨，甚至資不抵債；三是中資勞務(wù)入境項(xiàng)目東道國辦理簽證困難，影響復(fù)工和項(xiàng)目進(jìn)程；四是項(xiàng)目各方對合同條款和履責(zé)義務(wù)產(chǎn)生分歧和法律糾紛。

“企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)與項(xiàng)目投資所在國政府和市場主體的溝通與協(xié)調(diào)，盡可能消除疫情造成的影響，盡量減少或避免上升到法律層面?！焙l(wèi)平建議。

當(dāng)前，全球貿(mào)易保護(hù)主義肆虐，國外疫情形勢嚴(yán)峻，多邊形勢極為復(fù)雜。胡衛(wèi)平表示，此次研討會邀請多位專家、學(xué)者指導(dǎo)境外中資企業(yè)化解、緩解和有效規(guī)避疫情帶來的風(fēng)險挑戰(zhàn)，提供可操作、可借鑒和具有參考性的案例對策及建議，支持和幫助海外中資企業(yè)渡過難關(guān)。

爭議解決條款是風(fēng)險防范的重要環(huán)節(jié)

爭議解決條款是風(fēng)險防范的重要環(huán)節(jié)。北京國際仲裁中心秘書長陳福勇在研討會上稱：“之前的各個環(huán)節(jié)出問題，后面還有補(bǔ)救的機(jī)會。但是爭議解決出問題，就沒得救了?！?/p>

陳福勇指出，一直以來，中企在爭議解決條款方面的重視不太夠。在合作的時候，經(jīng)常認(rèn)為項(xiàng)目是能夠做成的，沒考慮萬一失敗怎么辦。在這方面，中企應(yīng)在意識上進(jìn)行提升，與國際接軌。

陳福勇建議，在進(jìn)行爭議解決的時候，海外中資企業(yè)應(yīng)重視談判安排，爭取將爭議解決“戰(zhàn)場”留在境內(nèi)。

北仲作為國內(nèi)領(lǐng)先、國際影響力大的多元化爭議解決中心，處理的國際建設(shè)工程案件超過境外25個國家或地區(qū)，具備提供優(yōu)質(zhì)、高效國際工程爭議解決服務(wù)的能力。陳福勇介紹，2020年上半年，北仲接收的國內(nèi)案件數(shù)量略有下降，但國際案件卻在上升，共受理88件國際案件。而且，這些國際案件的金額普遍較大，總計(jì)99.3億元，平均個案的標(biāo)的是1.1億元。

在應(yīng)急的同時，也要盡量加強(qiáng)體系性學(xué)習(xí)和思考。陳福勇認(rèn)為，越是艱難的時刻，越需要把規(guī)則用足。

陳福勇介紹，在今年疫情期間，北仲推出了“北仲有約”系列直播課程。在國際工程領(lǐng)域方面的內(nèi)容，包括國際工程總論、FIDIC合同條件和責(zé)任解析、國際工程項(xiàng)目索賠中的問題與挑戰(zhàn)、國際工程保函、國際工程多極爭端解決機(jī)制、國際工程爭端的國內(nèi)解決之道等。而國際工程只是該系列講座的一部分，另外還有國際貿(mào)易、國際投資、國際并購，國際商事仲裁，以及英國合同法、證據(jù)規(guī)則等一系列比較“應(yīng)景”的課程。

“我們希望推動業(yè)界深化交流并凝聚共識，提升企業(yè)風(fēng)險防范及爭議解決的能力。同時，也希望企業(yè)在應(yīng)急的同時，盡可能抓緊時間進(jìn)行體系性學(xué)習(xí)，為自己充電?！标惛Ｓ卤硎?。

十大易犯錯誤需警惕

中國國際投資管理咨詢有限公司董事長、總經(jīng)理于璐巍在此次研討會上作了“新冠肺炎疫情下的境外項(xiàng)目風(fēng)險管理挑戰(zhàn)”主旨演講。他指出，此次疫情，海外中資工程面臨項(xiàng)目延期、出資方無法按時回款，以及業(yè)主和承包商遭受多項(xiàng)索賠等沖擊和挑戰(zhàn)。

“由于海外疫情的長期性，預(yù)計(jì)未來一段時間，很可能是疫情和建設(shè)并存的狀態(tài)，海外中資工程企業(yè)需面對十分復(fù)雜的風(fēng)險局面?！庇阼次》Q。通過對一些普遍性問題進(jìn)行梳理，他總結(jié)了易犯的十大錯誤。

一是海外方案的合規(guī)性。在一些特定市場，如菲律賓、克羅地亞、哈薩克斯坦以及一些歐洲國家，根據(jù)當(dāng)?shù)乇ｋU法規(guī)定，必須由當(dāng)?shù)刈缘谋ｋU機(jī)構(gòu)出具保單。但一些中企并沒有滿足這一要求，在發(fā)生保險索賠時，保單的合法性、合規(guī)性是存疑的。

二是風(fēng)險保障不足。有些中企對于風(fēng)險的識別不全面，導(dǎo)致把一些未知的風(fēng)險自留。這也是一個比較常見的易犯錯誤。

三是項(xiàng)目建設(shè)和運(yùn)營階段的銜接問題。在進(jìn)行保險安排時，中企經(jīng)常只對施工階段風(fēng)險進(jìn)行保險安排，未及時安排運(yùn)營階段的風(fēng)險保障，使得項(xiàng)目運(yùn)營時處于“裸奔”狀態(tài)。

四是喪失對保險的控制權(quán)。有大量企業(yè)，尤其是在海外運(yùn)營時間不長的企業(yè)，放棄了保險安排的控制權(quán)。中企為業(yè)主或承包商或出資人，承擔(dān)了大部分投資建設(shè)和之后的運(yùn)營風(fēng)險，但卻把保險安排控制權(quán)完全放棄。在辦理保單變更或保險理賠時，發(fā)現(xiàn)自己并不是法定的主要被保險人，無法直接與保險公司協(xié)商，只能通過第三方來協(xié)調(diào)。對現(xiàn)有保單的任何變更，包括保險期限調(diào)整、費(fèi)率變更、擴(kuò)大承保范圍、理賠訴求等的決定權(quán)不在自己手中，對企業(yè)保障自身利益帶來很大挑戰(zhàn)。

五是無法獲得合理的理賠補(bǔ)償。在保險安排中，因保險公司選擇不當(dāng)，導(dǎo)致無法獲得合理的理賠補(bǔ)償。在很多實(shí)際情況中，受財(cái)務(wù)實(shí)力和技術(shù)能力所限，保險公司無法處理較大金額或復(fù)雜程度較高的理賠。

“例如，有當(dāng)?shù)爻鰡喂境斜Ａ讼揞~超過1億美元的風(fēng)險，但經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)此公司歷史上處理的最大賠案金額僅為500萬美元的一般財(cái)產(chǎn)保險業(yè)務(wù)。我們完全有理由擔(dān)心此類公司是否有能力處理中資企業(yè)較大金額、較復(fù)雜的理賠訴求。疫情引發(fā)的理賠發(fā)生后，當(dāng)?shù)爻鰡喂具x擇不當(dāng)，是企業(yè)近期遇到十分頭疼的問題?！庇阼次∨e例道。

六是對人員保障的不足。疫情發(fā)生后，不少中資企業(yè)有外派員工或當(dāng)?shù)毓蛦T不幸染病。受當(dāng)?shù)蒯t(yī)療水平和治療手段所限，生病員工無法得到有效治療。同時，企業(yè)也沒有將生病人員直接或通過第三國運(yùn)送回國的制度保障安排。這次疫情帶來的系統(tǒng)性沖擊，給企業(yè)敲響了警鐘。于璐巍建議，未來，企業(yè)需要在人員保障方面有認(rèn)真的考量。

七是工程承包和分包等商務(wù)合同與保險合同的一致性問題。不少中企與業(yè)主所簽訂合同中規(guī)定承擔(dān)特定風(fēng)險責(zé)任，但該部分風(fēng)險責(zé)任并沒有在其與分包商所簽訂合同中有很好的轉(zhuǎn)移和分?jǐn)偂Ｍ瑫r，承包商或業(yè)主簽訂的商務(wù)合同中所承擔(dān)的風(fēng)險，也沒能在保險合同中進(jìn)行有效轉(zhuǎn)移。雖然已支付保費(fèi)，但部分風(fēng)險損失無法獲得賠償。

八是被保險人未完全履行保單規(guī)定義務(wù)。此次疫情發(fā)生后，一些中企忽略了被保險人對保險公司的責(zé)任或承包商對業(yè)主的責(zé)任，未能履行及時告知責(zé)任，未能及時采取措施，防止損失擴(kuò)大及規(guī)避進(jìn)一步損失的發(fā)生，在各項(xiàng)索賠和保險理賠過程中處于不利地位。

九是專業(yè)風(fēng)險管理和保險專業(yè)隊(duì)伍建設(shè)不足。很多中企在機(jī)構(gòu)設(shè)置上，鮮有專門的風(fēng)險管理部門，而風(fēng)險團(tuán)隊(duì)中也鮮有擁有風(fēng)險管理和保險專業(yè)背景的人員。

“企業(yè)是否設(shè)立專門的風(fēng)險管理團(tuán)隊(duì)，與企業(yè)發(fā)展階段和具體業(yè)務(wù)狀況有關(guān)，不能一概而論。但在培養(yǎng)風(fēng)險管理專門人才方面，企業(yè)應(yīng)加大關(guān)注和投入?！庇阼次?qiáng)調(diào)。

十是因保險結(jié)構(gòu)不合理，導(dǎo)致企業(yè)支付過高保費(fèi)。很多中企存在保險結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)不合理的問題，企業(yè)保險成本支出虛高，有很多改進(jìn)的空間和優(yōu)化的可能。于璐巍介紹，一是通過結(jié)構(gòu)優(yōu)化，企業(yè)獲得相同水平的保障，同時降低保險費(fèi)用支出；二是在保險費(fèi)用支出無大幅度變化的前提下，通過調(diào)整結(jié)構(gòu)、改變采購等方式，優(yōu)化保障范圍，提升保障限額。

“以上10個問題具有較高普遍性，我們正在聯(lián)合協(xié)會嘗試開發(fā)、設(shè)計(jì)一套一攬子解決方案，以解企業(yè)燃眉之急?！庇阼次⊥嘎丁?/p>