論黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征

黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征對于認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的認(rèn)定來說，具有首要意義。如果不具備組織特征，根本就不可能構(gòu)成黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪。因此，組織特征是黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪認(rèn)定的關(guān)鍵之所在。本文擬以刑法和司法解釋關(guān)于黑社會(huì)組織犯罪的規(guī)定為根據(jù)，對黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征進(jìn)行研究。

黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征的概念

黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪又稱為有組織犯罪，因而組織性是它和其他犯罪的主要區(qū)分之一。當(dāng)然，我國司法解釋將惡勢力犯罪規(guī)定為是集團(tuán)犯罪。而一般犯罪集團(tuán)也具有一定的組織性，只不過犯罪集團(tuán)和黑社會(huì)性質(zhì)組織之間在組織程度上存在明顯區(qū)別。

關(guān)于黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的組織特征，1997年《刑法》第294條只是在有組織地進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)這一罪狀的描述中涉及組織這個(gè)概念。2000年12月10日最高人民法院頒布的《關(guān)于審理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《2000年解釋》），正式從組織成員、組織結(jié)構(gòu)、組織層級和組織紀(jì)律四個(gè)方面對黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征作了完整規(guī)定，并將組織特征確定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的首要特征。

那么，有組織地進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的組織和黑社會(huì)性質(zhì)組織之間到底是什么關(guān)系呢？換言之，有組織地進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的組織能否等同于黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征？這是一個(gè)值得思考的問題。

《刑法修正案（八）》修訂后的《刑法》第294條第5款，對黑社會(huì)性質(zhì)組織的四個(gè)特征進(jìn)行了描述，其中三個(gè)特征涉及組織這個(gè)概念。

在組織特征中規(guī)定：“形成較穩(wěn)定的犯罪組織”。這是在犯罪組織的意義上界定黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織概念。在經(jīng)濟(jì)特征中規(guī)定“有組織地通過違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益”，這是在通過非法手段獲取經(jīng)濟(jì)利益的意義上涉及組織的概念。在行為特征中規(guī)定“有組織地多次進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)”，這里從事違法犯罪活動(dòng)的意義上涉及組織的概念。顯然，上述刑法第294條第5款關(guān)于黑社會(huì)性質(zhì)組織四個(gè)特征的規(guī)定中，組織特征中的組織和經(jīng)濟(jì)特征與行為特征中的組織，并不是同一個(gè)概念。組織特征中的組織是指黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征，而經(jīng)濟(jì)特征與行為特征中的組織是犯罪特征，即有組織地通過非法手段獲取經(jīng)濟(jì)利益或者有組織地實(shí)施違法犯罪活動(dòng)。就這兩種組織概念的邏輯關(guān)系而言：首先形成黑社會(huì)性質(zhì)組織，然后才有可能有組織地通過非法手段獲取經(jīng)濟(jì)利益或者有組織地實(shí)施違法犯罪活動(dòng)。因此，筆者認(rèn)為，黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織和有組織地通過非法手段獲取經(jīng)濟(jì)利益或者有組織地實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的組織是兩個(gè)不同的組織概念：前者是指黑社會(huì)性質(zhì)組織本身的結(jié)構(gòu)形態(tài)，因而其組織性主要是指對人員的組織；后者是指黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的所具有的結(jié)果形態(tài)，因而其組織性主要是指對行為的組織。

筆者曾經(jīng)提出過一個(gè)值得思考的問題：黑社會(huì)性質(zhì)的組織到底是組織的犯罪還是犯罪的組織？這個(gè)問題涉及黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的性質(zhì)確立。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，黑社會(huì)性質(zhì)組織罪是一種組織罪。我國刑法中的組織罪，除了《刑法》第294條規(guī)定的組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪以外，還有《刑法》第120條規(guī)定的組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪。組織罪的特征是將組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加某種特定組織規(guī)定為犯罪。例如，黑社會(huì)性質(zhì)組織罪是將組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為規(guī)定為犯罪，而恐怖組織罪是將組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織的行為規(guī)定犯罪。如果組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織或者組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織以后，又實(shí)施了刑法所規(guī)定的其他犯罪行為，則應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。在刑法理論上，組織罪的立法其實(shí)就是預(yù)備行為的正犯化。也就是說，如果在刑法中不設(shè)立組織罪，則這種組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織或者組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織的行為就是其所實(shí)施犯罪的預(yù)備行為。預(yù)備行為在我國刑法中可以獨(dú)立處罰，在預(yù)備以后又實(shí)施了犯罪實(shí)行行為的，只對實(shí)行行為進(jìn)行處罰，預(yù)備行為則被吸收而不再處罰。

立法機(jī)關(guān)設(shè)立黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的初衷在于：“對于黑社會(huì)性質(zhì)的犯罪，必須堅(jiān)決打擊，一定要消滅在萌芽狀態(tài)，防止蔓延。只要組織、參加黑社會(huì)性質(zhì)的犯罪組織有違法活動(dòng)的，不管是否有其他具體犯罪行為都要判刑?！痹谶@種打小、打早的刑事政策思想的指導(dǎo)下，專門設(shè)立黑社會(huì)性質(zhì)組織罪。然而，黑社會(huì)性質(zhì)組織是在違法犯罪過程中形成的，如果沒有黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施的欺壓、殘害群眾的嚴(yán)重犯罪行為，根本不可能認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織罪。從這個(gè)意義上來說，目前我國刑法中的黑社會(huì)性質(zhì)組織罪具有某種標(biāo)簽功能，即通過黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的認(rèn)定，為掃黑除惡奠定基礎(chǔ)。一旦認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織，對于其所實(shí)施的其他犯罪將處以重刑，在財(cái)產(chǎn)處置、監(jiān)所關(guān)押、刑罰變更等刑事措施方面掌握更為嚴(yán)格。因此，對于黑社會(huì)性質(zhì)組織罪來說，更為重要的是組織而不是該組織所實(shí)施的犯罪。黑社會(huì)性質(zhì)組織所犯的并不是特定之罪而是通常之罪；因此，黑社會(huì)性質(zhì)組織罪不能根據(jù)所犯之罪認(rèn)定，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)其本身的組織性質(zhì)加以認(rèn)定。

黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征的要素

（一）組織成員

2015年10月13日《全國部分法院審理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡稱《2015年紀(jì)要》）明確規(guī)定：“黑社會(huì)性質(zhì)組織應(yīng)當(dāng)具有一定規(guī)模，人數(shù)較多，組織成員一般在10人以上?！薄?015年紀(jì)要》分別對黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員的認(rèn)定作了以下兩種情形的規(guī)定：

第一情形：《2015年紀(jì)要》規(guī)定，下列兩種人員應(yīng)當(dāng)計(jì)入黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員。（1）已有充分證據(jù)證明但尚未歸案的組織成員。這類人員是指黑社會(huì)性質(zhì)組織的在逃人員。在逃人員雖然在案件審理的時(shí)候，因?yàn)槲礆w案而無法認(rèn)定其犯罪行為，但現(xiàn)有的證據(jù)已經(jīng)充分證明其屬于黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員。因?yàn)檫@些證據(jù)未經(jīng)法庭質(zhì)證和審查，因此對此類黑社會(huì)性質(zhì)組織成員的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)采取較為謹(jǐn)慎的做法。而且，能夠在尚未歸案的情況下而被認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織成員的，一般都是首要分子或者骨干分子，而不是一般成員。（2）雖有參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為但因尚未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或因其他法定情形而未被起訴。我國《刑法》第17條明確規(guī)定，對于尚未達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人犯罪的，不能追究刑事責(zé)任，這是刑法規(guī)定的不追究刑事責(zé)任的法定情形。當(dāng)然，在黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪中，尚未達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡的成員是較為少見的。如果出現(xiàn)這種情形，就應(yīng)當(dāng)計(jì)入黑社會(huì)性質(zhì)組織的人數(shù)。

第二種情形：不屬于黑社會(huì)性質(zhì)組織成員的成員。筆者認(rèn)為，黑社會(huì)性質(zhì)組織成員，以參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為作為判斷標(biāo)準(zhǔn)：只有實(shí)際參加了黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為，才能認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員。如果沒有實(shí)際參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為，盡管與黑社會(huì)性質(zhì)組織之間具有一定的關(guān)系，也不能視為黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員。

（二）組織層級

黑社會(huì)性質(zhì)組織的人數(shù)較多，因而在組織成員之間存在一定的組織層級。我國《刑法》第294條規(guī)定，黑社會(huì)性質(zhì)組織一般有三種類型的組織成員，亦即三個(gè)層級：第一個(gè)層級是組織者、領(lǐng)導(dǎo)者；第二個(gè)層級是積極參加者（包括骨干分子）；第三個(gè)層級是其他參加者。刑法分別針對這三個(gè)層級的黑社會(huì)性質(zhì)組織成員設(shè)置了三個(gè)檔次的法定刑，即：組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會(huì)性質(zhì)組織的，處七年以上有期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)；積極參加的，處三年以上七年以下有期徒刑，可以并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，可以并處罰金。2009年12月9日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部頒布的《辦理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡稱《2009年紀(jì)要》）對上述三種黑社會(huì)性質(zhì)組織的人員作了規(guī)定，為司法機(jī)關(guān)正確認(rèn)定這三種黑社會(huì)性質(zhì)組織成員提供了規(guī)范根據(jù)。

（三）組織結(jié)構(gòu)

黑社會(huì)性質(zhì)組織在具備一定的人員數(shù)量的基礎(chǔ)上，這些人員之間還必須形成一定的組織結(jié)構(gòu)?？梢哉f，這種組織結(jié)構(gòu)是黑社會(huì)性質(zhì)組織的本質(zhì)要素。因此，黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織結(jié)構(gòu)是黑社會(huì)性質(zhì)組織生存和發(fā)展的基礎(chǔ)，對于認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織具有十分重要的意義。

我國學(xué)者將黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織結(jié)構(gòu)分為三種：第一是緊密型結(jié)構(gòu)，第二是半緊密型結(jié)構(gòu)，第三是松散型結(jié)構(gòu)。組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、骨干成員與一般成員保持穩(wěn)定關(guān)系，且之間具有嚴(yán)密的組織結(jié)構(gòu)，分工明確的，屬于緊密型結(jié)構(gòu)。組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、骨干成員與一般成員關(guān)系相對穩(wěn)定，骨干成員的分工相對明確，但組織內(nèi)部層級劃分不是很明確、一般成員之間的職責(zé)劃分不是很明確的，屬于半緊密型結(jié)構(gòu)。組織者、領(lǐng)導(dǎo)者明確、骨干成員相對穩(wěn)定，但一般成員之間沒有明確的等級劃分，且時(shí)常發(fā)生變動(dòng)。實(shí)施某一具體犯罪行為時(shí)經(jīng)常是靠骨干成員隨機(jī)召集、網(wǎng)羅閑散人員的，屬于松散型結(jié)構(gòu)。以上根據(jù)三個(gè)層級的黑社會(huì)性質(zhì)組織成員之間的關(guān)系，對黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織結(jié)構(gòu)所作的類型劃分具有一定的參考價(jià)值。當(dāng)然，這里論及的黑社會(huì)性質(zhì)組織成員之間關(guān)系的穩(wěn)定和緊密程度是相對的。因?yàn)槲覈谭ㄒ?guī)定的是黑社會(huì)性質(zhì)組織而不是黑社會(huì)組織，對于組織結(jié)構(gòu)不能要求過高。從司法實(shí)踐情況來看，最主要的還是根據(jù)具有組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，以及骨干成員相對穩(wěn)定進(jìn)行認(rèn)定的，至于一般成員則并沒有穩(wěn)定性的特別要求。

（四）組織紀(jì)律

關(guān)于黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織紀(jì)律，2000年12月10日最高人民法院頒布的《關(guān)于審理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》將具有較為嚴(yán)格的組織紀(jì)律規(guī)定為組織特征的要素。及至《2009年紀(jì)要》，對黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織紀(jì)律作了更為具體的規(guī)定：“在通常情況下，黑社會(huì)性質(zhì)組織為了維護(hù)自身的安全和穩(wěn)定，一般都會(huì)有一些約定俗成的紀(jì)律、規(guī)約，有些甚至還有明確的規(guī)定。因此，具有一定的組織紀(jì)律、活動(dòng)規(guī)約，也是認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織特征時(shí)的重要參考依據(jù)?！惫P者十分贊同將組織紀(jì)律確定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征的要素。因?yàn)楹谏鐣?huì)性質(zhì)組織是非法組織，因而一般都是非正式組織，通常不可能具有成文的組織規(guī)章和組織紀(jì)律，黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織紀(jì)律一般都表現(xiàn)為約定俗成的幫規(guī)。這些幫規(guī)的主要內(nèi)容是包括對組織成員的約束性規(guī)定，也包括懲戒性規(guī)定和獎(jiǎng)賞性規(guī)定等。這些幫規(guī)對于維系黑社會(huì)性質(zhì)組織的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，管理黑社會(huì)性質(zhì)組織成員，都起著重要作用。

黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征的認(rèn)定

在黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征的認(rèn)定中，主要涉及黑社會(huì)性質(zhì)組織與惡勢力的區(qū)分。2019年4月9日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于辦理惡勢力刑事案件若干問題的意見》（以下簡稱《2019年意見》）對惡勢力作了以下界定：“惡勢力是指經(jīng)常糾集在一起，以暴力、威脅或者其他手段，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)多次實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，為非作惡，欺壓百姓，擾亂經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序，造成較為惡劣的社會(huì)影響，但尚未形成黑社會(huì)性質(zhì)組織的違法犯罪組織。”《2019年意見》還指出：“惡勢力犯罪集團(tuán)，是指符合惡勢力全部認(rèn)定條件，同時(shí)又符合犯罪集團(tuán)法定條件的犯罪組織。”由此可見，惡勢力本身也是一種犯罪集團(tuán)，這里的犯罪集團(tuán)也就是犯罪組織。因此，惡勢力犯罪集團(tuán)當(dāng)然也具有組織性的特征，只不過惡勢力犯罪集團(tuán)的組織性和黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織性存在程度上的差別。筆者認(rèn)為，黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織特征與惡勢力集團(tuán)的組織特征相比，具有以下區(qū)分：

（一）組織成員數(shù)量上的區(qū)分

如前所述，黑社會(huì)性質(zhì)組織成員要求10人以上，如果沒有達(dá)到10人，則不能認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織。而惡勢力集團(tuán)屬于一般的犯罪集團(tuán)，根據(jù)刑法規(guī)定，只要3人以上就可以成立。由此可見，組織成員的人數(shù)，是區(qū)分黑社會(huì)性質(zhì)組織和惡勢力集團(tuán)的最為直觀的標(biāo)志。黑社會(huì)性質(zhì)組織和惡勢力集團(tuán)在集團(tuán)人數(shù)上的差異，反映了兩者在組織規(guī)模上的大小之分。

（二）組織成員聯(lián)系緊密程度上的區(qū)分

無論是黑社會(huì)性質(zhì)組織還是惡勢力集團(tuán)，都是由多人構(gòu)成的，這些組織成員之間存在著某種聯(lián)系。例如，不僅在黑社會(huì)性質(zhì)組織中，存在組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、積極參加者和一般參加者這種層級上的區(qū)別，而且在惡勢力集團(tuán)中也同樣存在這種組織成員的層級區(qū)分。這種組織成員的層級是根據(jù)組織成員之間聯(lián)系的緊密程度所作的區(qū)分，一般來說，犯罪集團(tuán)的組織者和領(lǐng)導(dǎo)者作為犯罪組織的核心成員，其他組織成員都是圍繞著組織者和領(lǐng)導(dǎo)者的，對于他們具有一定的依附性。而積極參加者作為犯罪組織的骨干成員，與組織者和領(lǐng)導(dǎo)者具有密切的聯(lián)系，至于其他參加者只是犯罪組織的外圍成員，相對應(yīng)骨干成員，聯(lián)系較為松散。在黑社會(huì)性質(zhì)組織中，一般都依托一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，借助于經(jīng)濟(jì)實(shí)體而形成組織成員之間的密切聯(lián)系。在某些較為成熟的黑社會(huì)性質(zhì)組織中，組織成員除了實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的時(shí)候聚集在一起以外，即使是其他時(shí)間也往往以工作或者其他日常生活的方式，聚集在一起，因而黑社會(huì)性質(zhì)組織成員之間的聯(lián)系可以說是十分緊密的。相對來說，惡勢力集團(tuán)成員的聯(lián)系就要松散一些。惡勢力犯罪集團(tuán)在通常情況下是為實(shí)施某種或者多種違法犯罪活動(dòng)而糾合在一起的：犯罪時(shí)則聚集，犯罪后則分開，各有其獨(dú)立的日常生活。因此，在區(qū)分黑社會(huì)性質(zhì)組織和惡勢力集團(tuán)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)從組織成員聯(lián)系的緊密程度上進(jìn)行考察。當(dāng)然，我們還必須注意，有些規(guī)模較大的黑社會(huì)性質(zhì)組織，組織成員可能多大數(shù)10人，甚至更多。在這種情況下，主要組織成員之間聯(lián)系十分緊密，但外圍組織成員之間的聯(lián)系就可能較為松散。有些黑社會(huì)性質(zhì)組織可能是由幾個(gè)相對獨(dú)立的幫派組合而成的，因?yàn)槌蓡T人數(shù)較大，因而在組織內(nèi)部形成更為森嚴(yán)的等級。組織者和領(lǐng)導(dǎo)者通過下屬小頭目間接支配和指揮組織成員，組織者和領(lǐng)導(dǎo)者與外圍參加者甚至根本就不認(rèn)識(shí)，沒有直接聯(lián)系。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)從組織者和領(lǐng)導(dǎo)者與骨干成員之間的關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定。

（三）組織結(jié)構(gòu)松散程度上的區(qū)分

犯罪集團(tuán)屬于一種非法組織，這種組織的本質(zhì)特征就在于在組織成員之間存在一定的組織結(jié)構(gòu)，因而使得犯罪集團(tuán)具有穩(wěn)定性。組織結(jié)構(gòu)主要表現(xiàn)為組織成員之間的分工協(xié)助，形成一定的活動(dòng)能量。黑社會(huì)性質(zhì)組織和惡勢力集團(tuán)都是犯罪組織，因此都具有相應(yīng)的組織結(jié)構(gòu)，但在組織結(jié)構(gòu)的松散程度上存在明顯區(qū)分。黑社會(huì)性質(zhì)組織具有較為緊密的組織結(jié)構(gòu)，尤其是以一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)體作為依托的黑社會(huì)性質(zhì)組織，將經(jīng)濟(jì)實(shí)體的組織結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)化為黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織結(jié)構(gòu)，因而形成內(nèi)部分工細(xì)致，具有較強(qiáng)的協(xié)調(diào)能力，更便于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，對社會(huì)治安帶來較大的破壞性。而惡勢力集團(tuán)則規(guī)模減小，組織結(jié)構(gòu)較為松散，組織成員之間主要是為實(shí)施具體犯罪而聚合在一起，對社會(huì)治安的危害也要小于黑社會(huì)性質(zhì)組織。