我國智能投顧面臨的發(fā)展挑戰(zhàn)與完善路徑

霍銀枝

（中央民族大學(xué)，北京 100081）

1 智能投顧的定義與法律關(guān)系

近幾年來，智能、科技變得尤為火熱，一批批人工智能服務(wù)應(yīng)運而生，而在投資服務(wù)領(lǐng)域，金融與科技結(jié)合的典型代表就是智能投顧。智能投顧也稱機器人投顧，它是運用人工智能等技術(shù)為用戶生成自動化、智能化、個性化的資產(chǎn)配置建議，并對組合實現(xiàn)跟蹤和自動調(diào)整的一種模型[1]。

智能投顧不是單一的一個環(huán)節(jié)，它在運作的過程種會涉及多個主體，經(jīng)過多個環(huán)節(jié)，產(chǎn)生多種法律關(guān)系。這里，筆者主要討論投資者和營運者、營運者和其平臺、投資者和資產(chǎn)管理公司以及營運者與監(jiān)管者之間的法律關(guān)系[2]。

1.1 投資者和營運者

對于僅僅為投資者提供理財建議的營運者，投資者需自行決定購買，后續(xù)也需要自己來管理賬戶，此時營運者與投資者僅存在證券投資咨詢法律關(guān)系；對于投資者將財產(chǎn)全權(quán)交予營運者，對投資者的賬戶進行后期跟蹤、實時監(jiān)測和自動調(diào)倉，這其實就是投資者將自己的投資全權(quán)委托給平臺，由平臺進行適當(dāng)管理。

1.2 投資者與資產(chǎn)管理公司

在執(zhí)行證券交易指令的時候無論是投資者自行操作還是智能投顧平臺全權(quán)委托代為下單，都會因為相關(guān)指令的執(zhí)行從而產(chǎn)生證券交易關(guān)系。證券開戶協(xié)議、網(wǎng)上證券委托交易協(xié)議和風(fēng)險揭示書等相關(guān)協(xié)議是投資者進行投資所必須簽訂的，但不同于客戶親自簽訂，受智能投顧獨特性的制約，協(xié)議一般都是由基金銷售公司、證券經(jīng)紀(jì)公司完成。

1.3 營運者和監(jiān)管者

營運者和監(jiān)管者之間的證券監(jiān)管關(guān)系包括金融監(jiān)管和市場調(diào)節(jié)兩個方面。監(jiān)管部門不僅需要保障整個金融市場的安全同時也應(yīng)當(dāng)并且必須發(fā)揮鼓勵金融創(chuàng)新，推動金融市場發(fā)展的積極作用。在金融監(jiān)管關(guān)系中需要監(jiān)管者準(zhǔn)確定位智能投顧法律地位，認(rèn)真把握智能投顧運營的邊界；同時對于創(chuàng)新的運營模式，監(jiān)管者也應(yīng)當(dāng)開展投資者教育，幫助投資者提前識別并規(guī)避風(fēng)險。

2 智能投顧的法律規(guī)制風(fēng)險與挑戰(zhàn)

2.1 智能投顧面臨合規(guī)風(fēng)險

人工智能具有特殊性，通過該技術(shù)開展投資顧問業(yè)務(wù)需要滿足一定的準(zhǔn)入條件。所謂市場準(zhǔn)入條件即要求智能投顧機構(gòu)應(yīng)當(dāng)持有相關(guān)牌照，監(jiān)管部門對其進行行政許可。市場上牌照因為監(jiān)管部門的停發(fā)已經(jīng)變得非常稀缺，市場價值也越來越高，而大多數(shù)金融科技公司無法負(fù)擔(dān)如此高額成本。而且牌照資格也僅限于傳統(tǒng)的金融機構(gòu)在既有的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事智能投顧業(yè)務(wù)，對于互聯(lián)網(wǎng)公司和獨立的智能投顧平臺來說卻沒有從事智能投顧業(yè)務(wù)的依據(jù)，也存在合規(guī)風(fēng)險?！肮静缓弦?guī)”與“牌照停發(fā)”問題的共同作用導(dǎo)致了牌照轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓等一系列亂象，不但增加了社會成本，也對金融安全和市場穩(wěn)定造成了威脅，加大了監(jiān)管難度。

關(guān)于智能投顧的定性、全權(quán)委托模式的爭論一直是我國學(xué)界備受關(guān)注研究的話題。為了保護投資者的利益，我國法律禁止全權(quán)委托，從形式上割裂了智能投顧在客戶和產(chǎn)品之間的緊密聯(lián)系，平臺僅能操作輔助性業(yè)務(wù)，這不但會阻礙智能投顧的發(fā)展，還會導(dǎo)致部分平臺為了避免法律沖突而將投資者引向第三方持牌金融機構(gòu)，陷入非法銷售基金的困境。

2.2 投資者適當(dāng)性面臨挑戰(zhàn)

信義義務(wù)是投資者適當(dāng)性義務(wù)的核心，包括謹(jǐn)慎和忠誠兩個方面。信義義務(wù)體現(xiàn)了這些原則的基本要求，豐富發(fā)展了這些原則的內(nèi)涵，更適合于金融領(lǐng)域的發(fā)展，同時也能夠?qū)崿F(xiàn)對金融投資者的傾斜保護。但是在科技不斷進步，經(jīng)濟飛速發(fā)展的金融市場上，投資者適當(dāng)性已經(jīng)面臨挑戰(zhàn)。

市場的公開性要求交易雙方信息暢通，嚴(yán)格遵循信息披露制度。信息披露制度在金融市場中對于投資者權(quán)益的保護發(fā)揮了重要作用，與此同時信息披露不全面導(dǎo)致的信息不對稱也成為了信義義務(wù)遭到破壞的重要原因，處于互聯(lián)網(wǎng)之下的智能投顧的信息披露變得更加困難，投資者保護也受到很大影響。一方面，我國專門針對智能投顧信息披露的制度還是空白，而傳統(tǒng)投資顧問的信息披露和誠信義務(wù)的要求本就不夠明晰，加之可操作性不強，難以應(yīng)對智能投顧業(yè)務(wù)中復(fù)雜的利益沖突[3]。在實踐中又缺乏披露的參照規(guī)則和強制性要求，更使得智能投顧平臺難以主動披露信息以及合理把握披露的程度。另一方面，由于披露者考慮不周、失誤、能力不足等主觀因素的存在以及投資者對智能投顧專業(yè)性問題的理解存在限制，在信息的披露的過程中很容易會出現(xiàn)信息披露不真實不準(zhǔn)確，披露信息模糊晦澀[4]以及無法理解披露的內(nèi)容等現(xiàn)象。

2.3 監(jiān)管方式與監(jiān)管技術(shù)的滯后

盡管我國金融機構(gòu)不斷向著混業(yè)監(jiān)管的方向改革，但是有關(guān)資產(chǎn)管理相關(guān)業(yè)務(wù)仍然處于分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管中，各類業(yè)務(wù)均在各自領(lǐng)域內(nèi)適用不同的法律法規(guī)。智能投顧的金融混業(yè)化，對傳統(tǒng)分業(yè)監(jiān)管體制提出了挑戰(zhàn)。從監(jiān)管的主體來看，由于我國法律并沒有對智能投顧的監(jiān)管主體進行明確規(guī)定，會導(dǎo)致監(jiān)管資源的浪費以及監(jiān)管混亂的局面。從監(jiān)管的客體來看，我國智能投顧的業(yè)務(wù)范圍涉及多個領(lǐng)域，各個領(lǐng)域業(yè)務(wù)的法律適用也不盡相同。

智能投顧平臺自身的不完善與監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管方式的滯后很容易會引發(fā)平臺非法經(jīng)營、虛假推介、設(shè)立資金池等一系列問題，所以傳統(tǒng)的監(jiān)管方式已經(jīng)不適用于智能投顧的監(jiān)管，更不能推動智能投顧的良好發(fā)展。

3 智能投顧的發(fā)展路徑

3.1 完善牌照核發(fā)制度

智能投顧行業(yè)的市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)就是有關(guān)機構(gòu)和智能投顧平臺從事智能投顧業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)滿足的最低標(biāo)準(zhǔn)。目前，我國對智能投顧的市場準(zhǔn)入主要是牌照問題。一方面，有關(guān)部門應(yīng)該恢復(fù)對金融機構(gòu)從事智能投顧業(yè)務(wù)的牌照核發(fā)，嚴(yán)格審查資質(zhì)，積極引導(dǎo)牌照的走向，嚴(yán)厲禁止披上智能的外衣從事傳統(tǒng)投資咨詢業(yè)務(wù)的機構(gòu)，避免資源的浪費和投資者利益受損；另一方面，針對互聯(lián)網(wǎng)公司和獨立的智能投顧平臺，有關(guān)部門可以在認(rèn)真審查實質(zhì)業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)之上，結(jié)合平臺獨特的技術(shù)性和專業(yè)性，依據(jù)從事業(yè)務(wù)范圍的不同對他們設(shè)立單獨的市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，給他們充分的發(fā)展空間[5]。

3.2 完善信息披露制度

智能投顧是從傳統(tǒng)投顧發(fā)展來的，它的信息披露制度也應(yīng)當(dāng)同時滿足證券投資顧問業(yè)務(wù)的一般要求和智能投顧的特殊要求。同時對于大多數(shù)非專業(yè)性用戶而言，不具備掌握智能投顧基本原理和運作模式的專業(yè)性和現(xiàn)實性[6]。所以綜合傳統(tǒng)和現(xiàn)在的聯(lián)系與區(qū)別，對智能投顧信息披露制度的構(gòu)建應(yīng)該從基本原則、內(nèi)容、形式要求三方面來考慮。第一，智能投顧信息內(nèi)容的構(gòu)建應(yīng)該遵循一般性規(guī)范與特殊性規(guī)范相結(jié)合的原則，披露的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)滿足真實、準(zhǔn)確和完整的要求。第二，由于智能投顧的特殊性，對其的披露應(yīng)該包括算法說明的披露、利益沖突的披露、資產(chǎn)費用的披露、手機和使用信息的披露、重大變化的披露、合規(guī)審查的披露等方面。第三，智能投顧涉及許多專業(yè)知識，所以我們不僅要對披露的內(nèi)容作出要求，在披露的形式上也應(yīng)當(dāng)結(jié)合投資者的接受程度作出人性化的調(diào)整。

3.3 改變監(jiān)管理念，創(chuàng)新監(jiān)管方式

金融與科技結(jié)合的智能投顧帶給我們便利的同時也伴隨著很多風(fēng)險，技術(shù)的創(chuàng)新不代表監(jiān)管的免除，技術(shù)的創(chuàng)新更需要我們實施更加全面有效的監(jiān)管，改變監(jiān)管理念，利用穿透式監(jiān)管和包容性監(jiān)管，從監(jiān)管方式上實現(xiàn)監(jiān)管過程的科技化。穿透式監(jiān)管主要表現(xiàn)在主體、多層嵌套的金融產(chǎn)品兩個方面[7]。在穿透披露資產(chǎn)管理計劃時，往往包含主體的穿透和對產(chǎn)品的穿透，只有穿透產(chǎn)品，才能穿透主體[8]。同時，穿透式監(jiān)管對于監(jiān)管的深度和廣度都有延申，需要監(jiān)管部門人力物力的大量投入，監(jiān)管部門應(yīng)該合理把握穿透式監(jiān)管的尺度，合理界定監(jiān)管的邊界。

金融風(fēng)險相比以往更加具有隱蔽性和傳播性，帶來的問題也更加突出，這就需要監(jiān)管者轉(zhuǎn)變監(jiān)管理念，創(chuàng)新監(jiān)管思維，充分關(guān)注科技給相關(guān)經(jīng)營領(lǐng)域帶來的影響。所以，對于金融科技特別是智能投顧要采取包容性監(jiān)管的方式[9]，在監(jiān)管的時候應(yīng)該秉持包容的態(tài)度，允許試錯，同時也應(yīng)該給予被監(jiān)管者適當(dāng)?shù)囊龑?dǎo)。我們只有對它報以期待與寬容才能夠見證它給我們帶來的福利。