插圖/小宜

【基本案情】

2015年11月，從事工程建設(shè)的陳某在老鄉(xiāng)會(huì)上認(rèn)識(shí)了A縣分管?chē)?guó)土、城建的副縣長(zhǎng)趙某，趙某在酒桌上主動(dòng)介紹了自己的職務(wù)及分管部門(mén)。2016年至2019年春節(jié)期間，陳某為了和趙某攀附關(guān)系，以拜年名義到趙某家中共給其送了6萬(wàn)元禮金，并囑咐以后有合適的工程給自己介紹，事后查明趙某并未給陳某介紹過(guò)工程。

【分歧意見(jiàn)】

上例中趙某的行為如何認(rèn)定，主要存在以下兩種截然不同的意見(jiàn)：

一是認(rèn)為趙某收受的財(cái)物是春節(jié)期間的禮金，是“人情往來(lái)”，應(yīng)根據(jù)《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律，不應(yīng)界定為受賄犯罪數(shù)額；

二是認(rèn)為趙某的行為構(gòu)成受賄犯罪。

【評(píng)析意見(jiàn)】

筆者同意第二種意見(jiàn)，理由如下：

實(shí)踐中，行為人規(guī)避法律制裁的變相賄賂行為層出不窮，“感情投資”型賄賂犯罪即具有一定的代表性?！案星橥顿Y”型賄賂犯罪是以人情往來(lái)為名，行錢(qián)權(quán)交易之實(shí)的一種非典型性賄賂犯罪。實(shí)踐中禮金、紅包、饋贈(zèng)、酬謝等隱蔽賄賂的形式掩蓋了錢(qián)權(quán)交易的實(shí)質(zhì)?，F(xiàn)結(jié)合上述案例，探討“感情投資”型賄賂犯罪所特有的入罪要件，以準(zhǔn)確區(qū)分構(gòu)罪的受賄行為與不構(gòu)罪的一般違紀(jì)行為。

一、“感情投資”需與特定職務(wù)具有關(guān)聯(lián)性

賄賂犯罪侵害的法益是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和不可收買(mǎi)性。上例中，陳某多次春節(jié)期間給趙某送拜年禮金，似有“人情往來(lái)”成分，但陳某主要是看中了趙某手中分管?chē)?guó)土、城建的權(quán)力，且行賄時(shí)有明確的請(qǐng)托事項(xiàng)，陳某的“感情投資”與趙某的職務(wù)具有明確的關(guān)聯(lián)性。同時(shí)，陳某的請(qǐng)托事項(xiàng)也取得了趙某的默認(rèn)承諾。根據(jù)2003年11月13日最高人民法院印發(fā)的《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定，“為他人謀取利益”包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段的行為。只要具有其中一個(gè)階段的行為，如國(guó)家工作人員收受他人財(cái)物時(shí)，根據(jù)他人提出的具體請(qǐng)托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而收受其財(cái)物的，視為承諾為他人謀取利益。

參照2008年“兩高”《商業(yè)賄賂意見(jiàn)》第十條的規(guī)定，區(qū)分“感情投資”型受賄與正常人情往來(lái)，主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素全面分析、綜合判斷：一是發(fā)生財(cái)物往來(lái)的背景，如雙方是否存在親友關(guān)系及歷史上交往的情形和程度；二是往來(lái)財(cái)物的價(jià)值；三是往來(lái)的緣由、時(shí)機(jī)和方式，提供財(cái)物方對(duì)于接收方有無(wú)職務(wù)上的請(qǐng)托；四是接受方是否利用職務(wù)上的便利為提供方謀取利益。具體到本案，趙某明知陳某有具體的請(qǐng)托事項(xiàng)而“笑納”其數(shù)額較大拜年禮金，盡管其沒(méi)有言語(yǔ)表示和后續(xù)實(shí)施、實(shí)現(xiàn)階段的行為，但其以默示方式承諾“為他人謀取利益”，具有“為他人謀取利益”的主觀(guān)意圖。

二、“感情投資”財(cái)物需達(dá)到數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)

純粹的感情上的往來(lái)，“紅包”“禮金”等饋贈(zèng)財(cái)物的數(shù)額一般不會(huì)太大，如果通過(guò)“禮金”“紅包”饋贈(zèng)大額財(cái)物，明顯超越了正常人情交往的范疇，其屬賄金的可能性就比較大；反之，如果饋贈(zèng)的財(cái)物是日常社交禮儀范圍內(nèi)的，則不應(yīng)認(rèn)定為賄賂。

2016年“兩高”《辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《貪污賄賂解釋》）第十五條第二款規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益前后多次收受請(qǐng)托人財(cái)物，受請(qǐng)托之前收受的財(cái)物數(shù)額在一萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)一并計(jì)入受賄數(shù)額。”根據(jù)《貪污賄賂解釋》第一條數(shù)額及情節(jié)的規(guī)定，筆者認(rèn)為“感情投資”型賄賂犯罪作為賄賂犯罪的一種特殊樣態(tài)，其數(shù)額認(rèn)定仍應(yīng)嚴(yán)格根據(jù)《貪污賄賂解釋》的規(guī)定，不宜擴(kuò)大或限縮。而上例中，趙某利用職務(wù)上的便利，多次收受陳某數(shù)額較大過(guò)節(jié)“禮金”，共計(jì)6萬(wàn)元，并且陳某行賄時(shí)有明確請(qǐng)托事項(xiàng)，趙某的行為完全符合受賄罪的犯罪構(gòu)成。