“網(wǎng)約工”的工作關(guān)系認(rèn)定與實踐分析
——以尤某訴某互聯(lián)網(wǎng)公司勞動合同糾紛案為例

張靜淑

上海市靜安區(qū)人民法院，上海 200072

一、問題的提出

O20模式（Online to Office）是一種線上與線下結(jié)合的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式，其本質(zhì)是在傳統(tǒng)的商業(yè)模式中引入線上技術(shù)，通過互聯(lián)網(wǎng)將用戶與商家直接連接起來，從而完成產(chǎn)品和服務(wù)的買賣過程。隨著O2O模式的迅速發(fā)展，萌生了許多生活服務(wù)類APP，APP平臺向消費者提供美甲、美容、家政等服務(wù)，用戶通過線上預(yù)約，商家接單后指派相應(yīng)服務(wù)人員線下完成工作。這種APP平臺看上去省略了中介機(jī)構(gòu)，但在實際運營上，確有多種模式，比如：有的是APP平臺就是企業(yè)的線上平臺，他們根據(jù)門類招聘從業(yè)者，消費者根據(jù)需求進(jìn)行線上預(yù)約，APP平臺接單后指派相應(yīng)人員完成工作；有的是APP平臺與實際商家簽有《合作協(xié)議》，商家與從業(yè)者簽訂《服務(wù)協(xié)議》，APP平臺負(fù)責(zé)收集信息，從業(yè)者在APP平臺上注冊賬戶，消費者線上下單后，由從業(yè)者在線搶單，搶單成功者線下完成任務(wù)。由于這種新型用工模式靈活多樣，各種平臺、商家、從業(yè)者之間的約定又不規(guī)范且復(fù)雜多樣，致使平臺與從業(yè)者之間工作關(guān)系的性質(zhì)難以界定，勞動者的權(quán)益無法得到合理保障，望本文的分析可以為網(wǎng)絡(luò)用工的合理化提供參考。

二、典型案例分析

（一）尤某訴“某某家”公司勞動合同糾紛案

尤某系一名美容師，于2019年3月5日至2019年5月27日期間在某互聯(lián)網(wǎng)公司運營的網(wǎng)絡(luò)平臺上以手藝人“康而美”的身份從事上門美容服務(wù)。尤某與案外人郭某簽有《代理服務(wù)協(xié)議》，約定郭某委托尤某在該公司網(wǎng)絡(luò)平臺接受顧客訂單并為顧客提供上門服務(wù)。另郭某與某互聯(lián)網(wǎng)公司簽有《合作協(xié)議》，郭某借助某互聯(lián)網(wǎng)公司的網(wǎng)絡(luò)平臺開設(shè)網(wǎng)上美容店并擔(dān)任店長，尤某系郭某的店員。尤某完成郭某的委托服務(wù)后，該網(wǎng)絡(luò)平臺代郭某支付尤某代理服務(wù)費。

尤某稱，該互聯(lián)網(wǎng)公司對其面試后才正式上崗，工作內(nèi)容是由公司網(wǎng)絡(luò)平臺派發(fā)，勞動報酬也是公司支付，故雙方系勞動關(guān)系。2019年5月27日，某互聯(lián)網(wǎng)公司將尤某移出工作群，注銷了尤某在網(wǎng)絡(luò)平臺中的賬號，系違法解除雙方的勞動關(guān)系。綜上，2019年5月27日，尤某申請仲裁，請求：1.某互聯(lián)網(wǎng)公司支付尤某2019年3月5日至2019年5月27日期間未簽訂勞動合同雙倍工資差額11，760.98元；2.某互聯(lián)網(wǎng)公司支付尤某違法解除勞動合同賠償金5，880元。2019年5月31日，仲裁委以尤某的請求事項不屬于仲裁委受理范圍為由，決定不予受理。后尤某以相同請求提起訴訟。

某互聯(lián)網(wǎng)公司辯稱，不同意尤某的全部訴訟請求。該公司與案外人郭某簽有《合作協(xié)議》，雙方系合作關(guān)系。該公司僅提供客戶與美容師的信息網(wǎng)絡(luò)收集匯總，尤某代郭某在網(wǎng)絡(luò)平臺接單并提供服務(wù)，某互聯(lián)網(wǎng)公司根據(jù)尤某的訂單額從中收取平臺信息服務(wù)費，剩余作為郭某與尤某結(jié)算服務(wù)費的基數(shù)，平臺根據(jù)郭某的確認(rèn)向尤某代付勞務(wù)費。客戶根據(jù)需要選擇美容師，尤某與顧客之間是自由選擇，不受平臺指派。公司不對尤某進(jìn)行考勤或管理，尤某提供的美容服務(wù)也并非公司業(yè)務(wù)的組成部分。綜上，雙方不存在勞動關(guān)系。

（二）裁判意見

法院認(rèn)為，本案的爭議焦點為尤某與某互聯(lián)網(wǎng)公司是否存在勞動關(guān)系。對此，主要從以下方面考慮：首先，從公司的經(jīng)營范圍看，其主要業(yè)務(wù)是信息的收集發(fā)布，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺為美容師及消費者提供雙向選擇信息服務(wù)，而尤某提供的美容服務(wù)并非某互聯(lián)網(wǎng)公司業(yè)務(wù)的組成部分；其次，從尤某的工作性質(zhì)看，尤某可以自主選擇工作時間和地點，不受公司指派，可以推斷公司不對其實施勞動管理；再次，從尤某的收入情況看，尤某的收入來源系其提供美容服務(wù)所得服務(wù)費，且實際支付者是郭某，并非是從事公司安排的勞動而獲得的勞動報酬。綜上，尤某與某互聯(lián)網(wǎng)公司之間不存在勞動關(guān)系，對尤某的訴訟請求，均不予支持。

三、勞動關(guān)系的認(rèn)定及實踐分析

“勞動關(guān)系”是指用人單位與勞動者合意由勞動者提供勞動，用人單位給付報酬所形成的具有人身性和財產(chǎn)性雙重屬性的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在勞動爭議糾紛中，確認(rèn)勞動關(guān)系是處理未簽勞動合同雙倍工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、違法解除勞動合同賠償金等糾紛的前提條件。“網(wǎng)約工”作為新型的用工方式，存在工作時間、地點靈活自由，兼職方式與全職方式并存，考勤、管理方式多樣等特點，確定工作關(guān)系的性質(zhì)是有效保護(hù)平臺從業(yè)者的先決條件。在審查網(wǎng)絡(luò)平臺從業(yè)者與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)是否存在勞動關(guān)系時，除了要審查主體是否適格、有無簽訂勞動合同等一般要件外，還需要對以下兩個方面進(jìn)行著重考量：

（一）從業(yè)者與該互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)對權(quán)利義務(wù)的約定能否體現(xiàn)建立勞動關(guān)系的合意

合意是勞動關(guān)系區(qū)別于其他民事法律關(guān)系的重要特征。這種合意無需特定的形式要求，但請求確認(rèn)勞動關(guān)系的一方必須提供足夠的證據(jù)證明雙方有建立勞動關(guān)系的意思表示。

雙方建立勞動關(guān)系的合意有時可以直觀的表現(xiàn)出來，如勞動合同、社保繳費記錄、招退工登記、考勤記錄等。但是對于互聯(lián)網(wǎng)平臺而言，為了降低企業(yè)成本，可能僅與平臺從業(yè)者簽訂合作協(xié)議、居間協(xié)議等，也可能并未簽訂任何協(xié)議，如果僅從有無簽訂書面協(xié)議或協(xié)議名稱確認(rèn)雙方的工作關(guān)系，很有可能會損害平臺從業(yè)者的合法權(quán)益。所以，應(yīng)該把勞動事實的合意作為判斷雙方法律關(guān)系的重要判斷依據(jù)，即雙方有無在事實上行使了勞動權(quán)利、履行了勞動義務(wù)。如果有，可以認(rèn)定雙方具有建立勞動關(guān)系的合意。這種強(qiáng)調(diào)勞動事實合意的理念來源于國際勞工組織（ILO）第198條“關(guān)于雇傭關(guān)系的建議書”第9條，也得到了世界各國立法和司法的認(rèn)可。對于簽訂過勞動合同，但合同到期后，平臺從業(yè)者繼續(xù)提供勞動，該企業(yè)予以接受并發(fā)放工資的，也可認(rèn)定雙方對勞動關(guān)系的存續(xù)達(dá)成合意。

（二）從業(yè)者與該互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間是否具有從屬性

從屬性是勞動關(guān)系的本質(zhì)屬性，是將勞動關(guān)系區(qū)別于其他具有勞務(wù)給付內(nèi)容的民事法律關(guān)系的最主要特征。從屬性又分為人身從屬性和財產(chǎn)從屬性。具體如下：

1.人身從屬性的本質(zhì)在于勞動者接受用人單位的指揮和管理，其核心要旨是用人單位對勞動者的管理構(gòu)成了勞動決定，勞動者因此喪失了對工作時間、工作地點、工作內(nèi)容等的自主權(quán)，用人單位基于指揮監(jiān)督和懲戒確立經(jīng)營管理的權(quán)威，導(dǎo)致勞動者在人格、經(jīng)濟(jì)上對用人單位的依附。對于互聯(lián)網(wǎng)平臺從業(yè)者來說，應(yīng)具體考量以下方面：（1）其在企業(yè)APP平臺接單和取消訂單以及工作時間和地點是否由本人自主決定；（2）從業(yè)者的勞動是否以實現(xiàn)該企業(yè)利益為目的，其在企業(yè)APP平臺的在線時間、訂單量和訂單金額是否作為考核、獎懲的依據(jù)；（3）平臺是否對從業(yè)者進(jìn)行管理和考勤，其工作的完成是否處于企業(yè)的指揮監(jiān)督下、考勤結(jié)果是否與勞動報酬相掛鉤。比如該從業(yè)者請假，是否需要向APP平臺說明或經(jīng)APP平臺相關(guān)負(fù)責(zé)人的批準(zhǔn)。

2.財產(chǎn)從屬性在于勞動者對用人單位經(jīng)濟(jì)上的依賴，即勞動報酬是否由用人單位支付，勞動工具或勞動條件是否由用人單位提供，責(zé)任與風(fēng)險是否由用人單位承擔(dān)等。勞動報酬是用人單位根據(jù)自身經(jīng)濟(jì)效益、勞動崗位的不同自主決定，是支付給勞動者工作的對價。對于網(wǎng)絡(luò)平臺從業(yè)者來說，網(wǎng)絡(luò)平臺與從業(yè)者之間關(guān)于報酬結(jié)算的方式在一定程度上可以反映財產(chǎn)從屬性的與否。

四、結(jié)語

在互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)絡(luò)用工方式靈活多樣，針對某類勞務(wù)給付能否認(rèn)定為屬于勞動合同法調(diào)整的范疇，應(yīng)當(dāng)側(cè)重衡量雙方有無建立勞動關(guān)系的合意、是否存在人身性和財產(chǎn)性雙重屬性兩個方面，既不可隨意擴(kuò)大勞動關(guān)系的適用范圍，也要注意保護(hù)新興互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的發(fā)展，這樣才能使雙方在平衡中共贏。