公證制度引入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究

魏亞丹

湖北省襄陽市長信公證處，湖北 襄陽 441021

中醫(yī)是我國幾千年文明歷史中最珍貴的寶藏，在國外逍遙丸、清涼油、藿香正氣水等也是廣受好評，但可惜的是，以前我們沒有看到中藥的好處，更不知道專利的重大意義，許多中藥的專利都被外國人注冊了，全球草藥的市場總額大概在600億美元左右，作為中藥發(fā)源地的中國，只占了不到10%的份額。中藥專利只是知識產(chǎn)權(quán)的冰山一角，新時期下，我國要想在國際經(jīng)濟(jì)競爭中脫穎而出，充分做好知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作十分必要。

一、知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵和保護(hù)制度現(xiàn)狀

知識產(chǎn)權(quán)翻譯成英語為“Intellectual Property”，即“知識（財產(chǎn)）所有權(quán)”或者“智慧（財產(chǎn)）所有權(quán)”，也稱為智力成果權(quán)，本質(zhì)上是無形財產(chǎn)權(quán)。從類型上來看，知識產(chǎn)權(quán)主要分為兩大類，即著作權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)。①

總體來說，我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)起步比較晚，但是發(fā)展還是很快的。在國外，14世紀(jì)已有“專利權(quán)”的概念，我國直到清末才有專利性質(zhì)的規(guī)章設(shè)立，新中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度是70年代末起步的，1982年《商標(biāo)法》、1984年《專利法》、1990年《著作權(quán)法》的相繼出臺，正式標(biāo)志著我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度逐步建成，后來我國又出臺1993年的《反不正當(dāng)競爭法》、1997年的《刑法》，并第一次將侵犯知識產(chǎn)權(quán)列為一項罪名，進(jìn)入21世紀(jì)，相關(guān)保護(hù)制度越發(fā)完善。

立法體系完善的同時，對應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)也日益完善，比如國家知識產(chǎn)權(quán)局、國家版權(quán)局、公安部門、公證機(jī)構(gòu)、法院、檢察院、海關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)等，上述部門保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的方式主要包括確認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利、執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)職權(quán)和裁決與處理知識產(chǎn)權(quán)糾紛。

二、公證引入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的優(yōu)勢

公證，通俗的講就是通過具有專業(yè)資質(zhì)的公證人員審核、調(diào)查、見證，而對某一待證事實進(jìn)行證明的一個過程，而公證書的實質(zhì)就是通過公證機(jī)關(guān)背書的證據(jù)文書。涉及知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為往往較為復(fù)雜多樣，權(quán)利人在維權(quán)時往往面臨著取證困難的局面，通過引入公證的方式來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，具有多方面的優(yōu)勢。

（一）具有較強證明力。公證作為法律規(guī)定的證明制度，“公證證明具有不同于一般的單位和個人證明的證明力，它是國家專門的證明機(jī)關(guān)的證明活動，證明得到法律的認(rèn)可，具有很強的公信力?！雹谖覈睹袷略V訟法》第69條和《公證法》第36條都將經(jīng)過公證的證據(jù)作為認(rèn)定事實的依據(jù)，充分的賦予經(jīng)過公證的證據(jù)的強證明力，可見，在知識產(chǎn)權(quán)糾紛的案件中，經(jīng)過公證的證據(jù)更有證明力。

（二）具有域外認(rèn)可效力。在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，按照現(xiàn)行規(guī)定，在我國設(shè)立的知識產(chǎn)權(quán)只能在我國國內(nèi)有效，但在國外必須重新申請設(shè)立才能合法使用。無論是個人，還是企業(yè)，要想在域外保護(hù)好自己的知識產(chǎn)權(quán)，必須通過辦理涉外公證事項，才能避免引起侵權(quán)糾紛。

（三）可以降低企業(yè)維權(quán)成本。公證文書不僅具有較強的證明力，還具有強制執(zhí)行效力?！雹鄹鶕?jù)我國《民事訴訟法》第238條的規(guī)定，如果訂立知識產(chǎn)權(quán)合同時，辦理了賦強公證，一方違約，那么另一方可以不用經(jīng)過訴訟，而是直接向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，這樣就大大節(jié)約了訴訟成本。

三、公證在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中可使用的幾個方向

（一）公證護(hù)航知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、取得

1.商標(biāo)在先使用最好用公證手段保全證據(jù)

我國《商標(biāo)法》規(guī)定，兩個或者兩個以上的商標(biāo)注冊申請人不同一天申請注冊商標(biāo)的，以申請在先作為公告依據(jù)，但是同一天申請的，則以使用在先為公告依據(jù)，這說明商標(biāo)的注冊在我國是申請在先原則，同時申請的，則以使用在先為依據(jù)，而經(jīng)過公證的使用在先的證據(jù)的證明力肯定是最優(yōu)的。

2.專利在先用權(quán)也需要公證保全證據(jù)

“我國申請專利是以先申請為原則，以先用權(quán)制度為例外，即專利權(quán)授予先申請的發(fā)明者，但在先使用或公開的發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計人有先用權(quán)，有權(quán)在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用其發(fā)明（先用權(quán)原則）。上述證明其在先使用或公開的證據(jù)，一般需要公證。公證處一般是以出具保全證據(jù)公證書的形式作公證的即根據(jù)單位公證申請對申請人將發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計投入生產(chǎn)領(lǐng)域等事實，出具保全證據(jù)公證書。公證書的出具方式，與前面闡述保全商標(biāo)使用在先證據(jù)相同”。④

（二）公證保障知識產(chǎn)權(quán)平穩(wěn)流轉(zhuǎn)

無論是著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)還是專利權(quán)，都會涉及到委托他人行使權(quán)利、或者權(quán)利轉(zhuǎn)讓、許可、合作、入股、權(quán)利繼承等，不管在權(quán)利登記之前或是登記之后，書面的協(xié)議、遺囑的形式是保護(hù)上述權(quán)利人發(fā)生變動的最有效手段，經(jīng)過公證的協(xié)議、遺囑，由專業(yè)的公證人員對協(xié)議、遺囑內(nèi)容審核，必然能最大限度保障權(quán)利人的合法權(quán)益，促進(jìn)合同的履行，對避免日后不必要的糾紛意義重大。此外，公證檔案有嚴(yán)格的保密保存機(jī)制，所以公證形式非常可靠和有效。

（三）公證救濟(jì)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)維護(hù)

知識產(chǎn)權(quán)因為其抽象、難以保全等特征，在維權(quán)時，往往取證困難。比如盜版行為、創(chuàng)作抄襲、商標(biāo)侵權(quán)、專利侵權(quán)等，很多證據(jù)轉(zhuǎn)瞬即逝，難以保存，這就需要專業(yè)的公證員，利用專業(yè)攝像設(shè)備對侵權(quán)行為做好證據(jù)保全，在日后維權(quán)時，在法庭上使用。

四、公證應(yīng)用于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)存在的問題及對策建議

（一）現(xiàn)行規(guī)定需補充完善

現(xiàn)實中，在知識產(chǎn)權(quán)糾紛中，只有少數(shù)人想到用證據(jù)保全的手段維權(quán)，規(guī)定必須采用公證形式的更是沒有。近年來，公證證據(jù)保全幾乎遍及各類知識侵權(quán)案件，知識侵權(quán)案件采用公證手段的案件數(shù)量也在急劇上升，但是，“目前，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全公證的規(guī)范性文件和行業(yè)指導(dǎo)性意見僅僅有《司法部、國家版權(quán)局關(guān)于在查處著作權(quán)侵權(quán)案件中作用的聯(lián)合通知》、《中國公證員協(xié)會關(guān)于辦理保全證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》三件。其中有些規(guī)定過于原則，欠缺操作性；有些規(guī)定過于簡單，遠(yuǎn)遠(yuǎn)滿足不了日趨復(fù)雜化的業(yè)務(wù)發(fā)展的要求；而且其中有些規(guī)定由于與新出臺的法律法規(guī)不符，需要更新調(diào)整。因此，新問題和新業(yè)務(wù)的對策性研究已是當(dāng)務(wù)之急?！雹?/p>

（二）公證隊伍在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的人才急需培養(yǎng)壯大

我國現(xiàn)有13000多名公證員，公證機(jī)構(gòu)3000多家，但是電子證據(jù)保全及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面精通的公證員數(shù)量有限，大多數(shù)公證員只對繼承、委托、贈與、聲明等最常見的傳統(tǒng)公證較為熟悉，只有少數(shù)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的公證處或公證員對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域涉及的公證事項較為熟悉。一方面是公證需求量大，很多公證處無暇投入更多的人力、物力、財力進(jìn)行新型公證探索，另一方面也是因為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)涉及的產(chǎn)權(quán)體系龐大，權(quán)利主體眾多，權(quán)利內(nèi)容紛繁復(fù)雜，對公證員的各方面知識都要求極高，辦理該類公證時，公證員對申請主體、取證方式、辦證程序、公證告知談話、公證書撰寫都要十分專業(yè)。所以，需要我們國家積極培養(yǎng)該方面公證人才，滿足市場需要。

總之，做好知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是穩(wěn)定社會秩序，保證經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展的關(guān)鍵，是當(dāng)代經(jīng)濟(jì)較量中先發(fā)制人的最佳選擇，公證行業(yè)在去行政化、逐漸市場化的改革道路中，積極開辟知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等新型公證事項也是使公證處創(chuàng)新發(fā)展的必由之路。

注釋：

①北京億歐網(wǎng)盟科技有限公司.中國知識產(chǎn)權(quán)，拿什么“服務(wù)”你？［EB/OL］.億歐網(wǎng).

②馬維克.論公證對知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)［J］.技術(shù)與創(chuàng)新管理，2004，25（05）.

③張學(xué)晶.如何防止公證濫用［J］.中國新技術(shù)新產(chǎn)品，2010（14）.

④李海勇.論知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的公證制度.山東大學(xué)碩士學(xué)位論文.

⑤東正法律服務(wù)部.知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)證據(jù)保全公證.http：//www.marketbook.cn/sbbh/137242700929999.html.