吳士存

近日，由中國南海研究院和英國菲耶塔國際公法律師事務(wù)所合作完成的《南海仲裁案裁決的法律批駁》（下稱《批駁報(bào)告》）通過《亞洲國際法年刊》在荷蘭博睿學(xué)術(shù)出版社全文線上發(fā)布，并面向國際社會、境內(nèi)外研究機(jī)構(gòu)和專家學(xué)者開放，提供長期免費(fèi)下載服務(wù)。這份歷時(shí)兩年、篇幅近200頁的《批駁報(bào)告》以客觀公正、保持中立的“第三方視角”，通過嚴(yán)密的法理分析、援引和參考大量的國際司法與仲裁案例和國家實(shí)踐，對南海仲裁案仲裁庭（下稱“仲裁庭”）在法律解釋與適用、證據(jù)采信、事實(shí)認(rèn)定等方面存在的諸多謬誤和瑕疵進(jìn)行了全面系統(tǒng)的批駁。

關(guān)于南海斷續(xù)線和歷史性權(quán)利，對于菲律賓所提訴求涉及中國在南海的歷史性權(quán)利和“斷續(xù)線”的主張，仲裁庭無管轄權(quán)。仲裁庭不是判斷“斷續(xù)線”及相關(guān)歷史性權(quán)利“有無法律效力”的適格機(jī)構(gòu)。中國在南海的海洋權(quán)利與南沙群島島礁和水域的領(lǐng)土主權(quán)問題之間有著無法割裂的歷史和法理聯(lián)系，而與領(lǐng)土主權(quán)有關(guān)的國際爭端，不屬于1982年《聯(lián)合國海洋法公約》（下稱《公約》）規(guī)范和調(diào)整的事項(xiàng)。仲裁庭認(rèn)為《公約》“沒有留下可以主張歷史性權(quán)利的任何空間”，這一結(jié)論是錯(cuò)誤的。歷史性權(quán)利能夠并且確實(shí)獨(dú)立于《公約》而繼續(xù)存在，這一結(jié)論已經(jīng)由厄立特里亞訴也門仲裁案的裁決所確認(rèn)，甚至為《公約》某些條款所確認(rèn)。

關(guān)于南沙群島部分島礁法律地位，仲裁庭對南沙群島部分島礁法律地位所做出的裁決經(jīng)不起推敲。仲裁庭錯(cuò)誤地否定中國南沙群島的整體性，錯(cuò)誤地裁定太平島等島嶼不能產(chǎn)生專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架。仲裁庭錯(cuò)誤地認(rèn)為太平島和南沙群島中的其他高潮地物僅構(gòu)成“巖礁”，不能維持《公約》第121條意義上的人類居住或經(jīng)濟(jì)生活。無論是作為一個(gè)法律問題，還是作為一個(gè)事實(shí)和證據(jù)問題，仲裁庭的結(jié)論都備受質(zhì)疑。如果仲裁庭是公正的、客觀的，它就不會得出結(jié)論認(rèn)為美濟(jì)礁等海洋地物位于菲律賓的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)之內(nèi)，也不會得出結(jié)論錯(cuò)誤地認(rèn)為中國在美濟(jì)礁周圍海域從事的若干活動違反了《公約》的規(guī)定。仲裁庭在島礁法律地位分析上采取的“走捷徑”做法令人吃驚，也頗具爭議，違反了其在確認(rèn)管轄權(quán)時(shí)所負(fù)有的相應(yīng)義務(wù)。

關(guān)于中國在南海的有關(guān)海上活動，仲裁庭對于其中絕大部分活動沒有管轄權(quán)，即便仲裁庭就個(gè)別特定實(shí)體問題做出的裁決在表面上看來可能沒有那么大的爭議，但這些裁決都涉及到若干孤立事件，或者建立在極其有限的單方面證據(jù)基礎(chǔ)之上。

仲裁庭沒能履行《公約》規(guī)定的需要證明菲律賓所提訴求“在事實(shí)上和法律上均確有根據(jù)”的義務(wù)。例如，仲裁庭直接聘用檔案保管人，以便日后可以隨時(shí)找到配合裁決支持菲律賓指控中國的證據(jù)；但與此同時(shí)，仲裁庭又沒有尋求本來應(yīng)該也是比較容易獲得的證據(jù)，選擇性地?zé)o視可能會抑損菲律賓訴求的證據(jù)（如中國臺灣聲稱的關(guān)于太平島地位的證據(jù)）。仲裁庭極具爭議地超越其授權(quán)范圍，故意回避菲律賓的舉證責(zé)任。此外，仲裁庭還犯了一個(gè)程序上的錯(cuò)誤：在實(shí)體問題開庭審理之后，它任命了四位專家，但沒有向雙方當(dāng)事人提供對這四位專家進(jìn)行質(zhì)證的機(jī)會，而仲裁庭卻根據(jù)這些專家的片面意見作出裁決。如上所述，仲裁庭的諸多降低強(qiáng)制仲裁程序門檻、違背“國家同意原則”和“不訴不理原則”等作法可能引發(fā)國際濫訴行為，也對國際法治造成了嚴(yán)重?fù)p害。

第三方視角下的《批駁報(bào)告》此次在西方國家正式出版發(fā)行，將有助于國際社會進(jìn)一步了解南海仲裁案的真相、政治操弄及法律缺陷，從國際法視角理解中國“不接受、不參與、不承認(rèn)”立場的必然性和正當(dāng)性。當(dāng)然，《批駁報(bào)告》的發(fā)布決不是為了掀起新一輪與菲律賓的外交法律論戰(zhàn)，而是旨在再度以嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)理分析向國際法學(xué)術(shù)界和整個(gè)國際社會深刻揭示仲裁庭及其裁決的歷史性錯(cuò)誤，以及裁決對于南海和平穩(wěn)定和國際海洋秩序所造成的不良影響，并以此為鑒，珍惜和維護(hù)當(dāng)前南海形勢向好發(fā)展的良好勢頭。

南海仲裁案裁決出爐已4年有余，中國“不接受、不參與、不承認(rèn)”的官方立場亦為國際社會廣泛知曉。但從目前某些國家對裁決的援引偏好和南海法律斗爭的現(xiàn)實(shí)看，裁決并非完全是“廢紙”一張，其對我國在南海的權(quán)利主張、對南海的長治久安，以及對《南海各方行為宣言》框架下的海上合作的負(fù)面影響日益顯現(xiàn)。鑒此，有必要對裁決進(jìn)行第三方視角的揭露和批駁，并向國際社會廣泛推介該報(bào)告，對沖裁決的負(fù)面效應(yīng)，以達(dá)到斬草除根之目的?！?/p>

（作者是中國南海研究院院長）