朱 睿 妮

(湖南師范大學(xué)法學(xué)院，湖南 長沙 410081)

“重農(nóng)固本，是安民之基”，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營體制創(chuàng)新的關(guān)鍵問題是推動農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營主體的創(chuàng)新[1]。自2008年《推進農(nóng)村改革發(fā)展若干重大問題的決定》出臺后，家庭農(nóng)場作為新型農(nóng)業(yè)生產(chǎn)主體之一重新回到人們的視野。楊成林指出中國家庭農(nóng)場并非“舶來品”[2]。溫銳等提出現(xiàn)在家庭農(nóng)場與秦漢時期出現(xiàn)的“田莊”“莊園”并無二致，家庭農(nóng)場是內(nèi)生優(yōu)選的經(jīng)營模式[3]。從各地實踐來看，自2013年中央一號文件頒布后，平均規(guī)模在13.3 hm2以上的家庭農(nóng)場數(shù)量從7.23萬戶迅速擴大至87.7萬戶[4]，并逐漸形成了松江、武漢、郎溪、寧波等多種典型經(jīng)營模式。朱啟臻認為家庭農(nóng)場是穩(wěn)定家庭承包經(jīng)營的有效選擇，是在繼承的基礎(chǔ)上注入了全新的元素[5]。它既保有了家庭承包制度中家庭經(jīng)營的傳統(tǒng)元素，又突破了小農(nóng)自給自足的封閉性，展現(xiàn)出與社會化大生產(chǎn)相融合的強大活力。但肖鵬也指出，現(xiàn)有的民事主體制度不能適應(yīng)家庭農(nóng)場培育和發(fā)展的需求[6]，想要在優(yōu)勝劣汰的市場競爭中迎難而上，需要法律制度的支撐。2014年農(nóng)業(yè)部出臺的《關(guān)于促進家庭農(nóng)場發(fā)展的指導(dǎo)意見》(以下簡稱“《指導(dǎo)意見》”)明晰了家庭農(nóng)場的基本內(nèi)涵、特征、發(fā)展條件和要求，但對家庭農(nóng)場組織形式及治理路徑的規(guī)定卻十分簡略。加上我國各地農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展情況千差萬別，因此，需要根據(jù)典型的家庭農(nóng)場經(jīng)營模式的特點，因地制宜地選擇合理的組織形式和治理方式。

一、家庭農(nóng)場法人化治理的理論分析

家庭農(nóng)場是指以農(nóng)民家庭成員為主要勞動力，以農(nóng)業(yè)經(jīng)營收入為主要收入來源，利用家庭承包土地或流轉(zhuǎn)土地，從事規(guī)模化、集約化、商品化農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體?，F(xiàn)代家庭農(nóng)場是開放式的經(jīng)濟組織形式，是融入社會化生產(chǎn)體系的一種組織形式。2017年中央一號文件指出要完善家庭農(nóng)場認定辦法，扶持規(guī)模適度的家庭農(nóng)場。將家庭農(nóng)場納入法律主體體系中的重要性不言而喻。

(一)法人理論

“法人者，非自然人，乃依法律之規(guī)定，享有權(quán)利能力之人合組織體(社團)或財產(chǎn)組織體(財團)”[7]。我國《民法總則》對法人分類進行了較大修正，不再以法人設(shè)定的主體為劃分依據(jù)，而是以法人設(shè)立目的為劃分標(biāo)準(zhǔn)，將所有具有法律人格的社會組織都納入法律統(tǒng)一調(diào)整之中[8]。根據(jù)《民法總則》第76、第87、第96條的規(guī)定，法人可分為營利法人、非營利法人和特別法人。法人具有以下3個方面的重要特征。(1)法人是有權(quán)利能力的團體。法人本身具有社團結(jié)構(gòu)[9]。家庭農(nóng)場以家庭為依托，具備天然的團體屬性，這一點使其區(qū)別于個體工商戶和個人獨資企業(yè)。團體存續(xù)的長期性和穩(wěn)定性，又使其區(qū)別于因臨時目的而建立的合伙組織。(2)法人具備法律規(guī)定的設(shè)立條件。依照《民法總則》第58條的規(guī)定，法人應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機構(gòu)、住所、財產(chǎn)或經(jīng)費。從實踐來看，除了以上法定要件外，許多地區(qū)還對家庭農(nóng)場經(jīng)營者的年齡、專業(yè)知識和戶籍等方面作了限制。如上海松江區(qū)的家庭農(nóng)場經(jīng)營者除了具備規(guī)定的申請材料外，還得由村委會推薦，經(jīng)鎮(zhèn)農(nóng)業(yè)部門初核，再由區(qū)農(nóng)業(yè)部門復(fù)核，最后公示無異議后才能取得家庭農(nóng)場證書。(3)依照法定程序取得法人主體資格。對于家庭農(nóng)場而言，這里的法定程序指的是登記制度。家庭農(nóng)場是家庭承包戶的升級版，工商登記是家庭農(nóng)場從松散無序的自然人或非法人組織跨越到獨立經(jīng)營主體的前提條件，也是實現(xiàn)家庭農(nóng)場專業(yè)化、規(guī)模化生產(chǎn)的重要基礎(chǔ)。

(二)家庭聯(lián)產(chǎn)經(jīng)營理論

1993年的憲法修正案首次提到家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制是集體所有制經(jīng)濟的組成部分。1999年的憲法修正案提出農(nóng)村集體經(jīng)濟組織實行以家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制。這標(biāo)志著家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制被正式確立為我國集體土地基本制度。中華人民共和國成立后，我國農(nóng)村土地制度經(jīng)歷了多次變革：第一階段(1949—1953年)，農(nóng)民對農(nóng)地享有所有權(quán)；第二階段(1953—1978年)，農(nóng)村土地為農(nóng)村集體所有，農(nóng)民在集體組織(農(nóng)業(yè)生產(chǎn)互助組、農(nóng)村初級合作社、農(nóng)村高級合作社及人民公社)下統(tǒng)一勞作，賺取工分；第三階段(1978年至今)，土地所有權(quán)仍歸集體組織所有，農(nóng)戶獲得土地承包經(jīng)營權(quán)。隨著時間發(fā)展，家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制的邊際效應(yīng)逐漸降低，原子化、破碎化的土地現(xiàn)狀與集約化、現(xiàn)代化的農(nóng)業(yè)發(fā)展目標(biāo)沖突不斷。2014年，中央推出了“三權(quán)分置”的農(nóng)村土地改革舉措，土地承包權(quán)與土地經(jīng)營權(quán)實現(xiàn)分離，由此，農(nóng)地得以以各種市場化的方式自由流轉(zhuǎn)，也間接催生了家庭農(nóng)場的生產(chǎn)經(jīng)營者。可見，我國農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營體制的演變就是一個否定之否定的過程[10]。但對于家庭農(nóng)場的家庭經(jīng)營是否排斥外來資本，學(xué)者們的認識存在分歧。不少學(xué)者認為這是家庭農(nóng)場區(qū)別于農(nóng)業(yè)企業(yè)的關(guān)鍵，家庭農(nóng)場的核心是農(nóng)場主本人及其家庭成員，他們不僅直接參加生產(chǎn)勞動，而且是家庭經(jīng)營的主體[11-12]。也有學(xué)者認為家庭農(nóng)場就是一種企業(yè)組織，符合法人設(shè)定的基本條件，他們以營利為目的，是市場化交易的有機體，需要進行資本積累以擴大再生產(chǎn)[13]。筆者認為，家庭農(nóng)場堅持家庭經(jīng)營的主導(dǎo)性目的有2個：(1)確保農(nóng)民利益，使出讓土地的農(nóng)戶回鄉(xiāng)后有路可退(能夠拿回承包地)，還能實現(xiàn)土地集約經(jīng)營的目的，增加受讓農(nóng)戶的經(jīng)濟收益；(2)確保農(nóng)地農(nóng)用，避免糧食生產(chǎn)安全遭受外來資本的威脅。這2個目的與家庭農(nóng)場采用法人治理模式并不沖突，法人制度能給家庭農(nóng)場經(jīng)營帶來更高的效率。

(三)土地流轉(zhuǎn)與產(chǎn)權(quán)理論

家庭農(nóng)場長足發(fā)展需以完善的土地流轉(zhuǎn)制度為前提，以登記制度為核心。目前，農(nóng)地流轉(zhuǎn)主要存在兩大問題：(1)土地流轉(zhuǎn)期限較長，農(nóng)民流轉(zhuǎn)承包地的積極性不高。許多省份對家庭農(nóng)場進行界定時均對土地流轉(zhuǎn)期限作了限制，且長短不一，一般要求流轉(zhuǎn)時間不得少于3年。如云南、福建、黑龍江、安徽等要求新簽訂的土地流轉(zhuǎn)期限為5年，湖南為7年。因我國農(nóng)地制度受政策的影響比較大[14]，且相關(guān)法律規(guī)定不周延，加上擔(dān)心土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)后會失去土地，許多農(nóng)民不愿將土地流轉(zhuǎn)出去。從現(xiàn)有規(guī)?；r(nóng)業(yè)經(jīng)營主體來看，農(nóng)民專業(yè)合作社需要農(nóng)戶親自參與耕作，根本無法促使農(nóng)村剩余勞動力轉(zhuǎn)移，從而提高人均耕地面積[15]。且專業(yè)大戶雖然能發(fā)展代耕業(yè)務(wù)，但抵御市場風(fēng)險的能力十分有限。(2)土地流轉(zhuǎn)登記規(guī)則不適用于集體土地對外流轉(zhuǎn)的情形。農(nóng)地流轉(zhuǎn)采取登記對抗原則，這是基于農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)發(fā)生在熟人之間、親朋之間或本村本組之間的假設(shè)下作出的規(guī)定，且在2002年首次制定《農(nóng)村土地承包法》時，鮮有農(nóng)地對外流轉(zhuǎn)。隨著土地經(jīng)營權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分離，土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)急需打破原有受讓主體的束縛，向不動產(chǎn)一般性流轉(zhuǎn)規(guī)定靠攏。高圣平從土地經(jīng)營權(quán)的權(quán)利屬性出發(fā)，剖析了登記對于土地經(jīng)營權(quán)的意義，即可使其獲得公示效力以確保交易的穩(wěn)定性，還可使土地經(jīng)營權(quán)債權(quán)物權(quán)化，從而與物權(quán)法定原則相適應(yīng)[16]。另外，登記的重心還應(yīng)放在對家庭農(nóng)場民事主體資格的認定上。目前，各地家庭農(nóng)場登記多遵循自愿原則，可登記為個體工商戶、有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等4種。家庭農(nóng)場的法律主體資格并非一成不變，隨著家庭農(nóng)場的發(fā)展，其登記形式可以變更[17]，但發(fā)展方向卻趨于統(tǒng)一，即法人化[18-19]。與其他組織形式相比，法人組織形式更具有靈活性與自主性，如股東的分紅權(quán)與表決權(quán)、董事會與監(jiān)事會的設(shè)置、公司決議的形成程序等均可由章程確定；法人具備的成熟融資制度能在保障家庭控制權(quán)的基礎(chǔ)上更多地吸納社會資本；靈活富有彈性的機構(gòu)設(shè)置能將現(xiàn)代公司管理理念與傳統(tǒng)家庭經(jīng)營有機融合，將家庭勞動同雇傭制度相結(jié)合；有限責(zé)任能在農(nóng)地安全與市場化流轉(zhuǎn)之間構(gòu)筑“防火墻”，避免農(nóng)村市場完全打開后危及承包權(quán)的穩(wěn)定。

二、家庭農(nóng)場法人化治理考察

《指導(dǎo)意見》以及各地家庭農(nóng)場指導(dǎo)文件出臺后，家庭農(nóng)場發(fā)展進入快車道，出現(xiàn)了不同類型的家庭農(nóng)場。但許多地區(qū)的家庭農(nóng)場法律文件效力層級較低，條文比較分散，內(nèi)容宏觀抽象，不具有實操性，且各地的規(guī)定出入較大，這給家庭農(nóng)場法人化發(fā)展造成一定的阻礙。筆者結(jié)合各地的普遍做法，對比家庭農(nóng)場的資產(chǎn)構(gòu)成、發(fā)起人條件及經(jīng)營范圍，對家庭農(nóng)場法人化治理的現(xiàn)狀作簡要梳理。

(一)資產(chǎn)構(gòu)成

家庭農(nóng)場的資產(chǎn)構(gòu)成包括家庭自有承包的土地和入股、轉(zhuǎn)包的流轉(zhuǎn)土地，種類較為單一。我國《農(nóng)村土地承包法》第36條賦予了農(nóng)戶處置土地經(jīng)營權(quán)的自主權(quán)，并將承包方事前決議改為事后備案，這是解綁農(nóng)地經(jīng)營權(quán)主體的農(nóng)民身份限制，解放農(nóng)村生產(chǎn)力的創(chuàng)新舉措[20]?！吨笇?dǎo)意見》指出，要引導(dǎo)承包土地向家庭農(nóng)場流轉(zhuǎn)，完善土地評估服務(wù)制度，并以入股的形式穩(wěn)定流轉(zhuǎn)關(guān)系。實踐中，各地土地流轉(zhuǎn)的動因不一。關(guān)于土地向家庭農(nóng)場流轉(zhuǎn)，《指導(dǎo)意見》使用的是“引導(dǎo)”，而《湖南省農(nóng)業(yè)廳關(guān)于發(fā)展家庭農(nóng)場的指導(dǎo)意見》第4條則規(guī)定由村委會或農(nóng)村集體經(jīng)濟組織統(tǒng)一組織協(xié)調(diào)實現(xiàn)土地流轉(zhuǎn)。無獨有偶，上海松江區(qū)《關(guān)于進一步規(guī)范家庭農(nóng)場發(fā)展的意見》第3條規(guī)定由村委會統(tǒng)一收購農(nóng)戶零散農(nóng)地后再統(tǒng)一轉(zhuǎn)給家庭農(nóng)場。反觀寧波，其土地流轉(zhuǎn)率達到90%以上，形成了較為完備的土地流轉(zhuǎn)市場，村委會、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織等很少干預(yù)農(nóng)地流轉(zhuǎn)。此外，農(nóng)地評估環(huán)節(jié)成為土地流轉(zhuǎn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。農(nóng)地估價在家庭農(nóng)場設(shè)立初期似乎并不重要，但隨著農(nóng)村土地市場的逐步開放，農(nóng)地交易價格水漲船高，為流轉(zhuǎn)合同的履行埋下了隱患。另外，家庭農(nóng)場的資產(chǎn)雖以農(nóng)地為主，但也未排斥貨幣以及其他非貨幣形式的出資方式。家庭農(nóng)場接受外來資本的同時，監(jiān)督成本也會增加，如何保持控制權(quán)將成為家庭農(nóng)場治理的重要難題。

(二)發(fā)起人資格條件

這里的家庭農(nóng)場發(fā)起人指家庭農(nóng)場經(jīng)營者。對于家庭農(nóng)場經(jīng)營者是否應(yīng)當(dāng)具備農(nóng)村戶籍，甚至必須為本村村民，各地的規(guī)定有較大差異?！吨笇?dǎo)意見》中家庭農(nóng)場經(jīng)營者的概念外延最為廣泛，既不必是本村村民，也無須具有農(nóng)村戶籍，只要是長期從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的人員即可。但不少地區(qū)還是將家庭農(nóng)場經(jīng)營者的身份限定在農(nóng)民上，如上海松江區(qū)、武漢、郎溪等地要求家庭農(nóng)場經(jīng)營者必須具有本村戶籍，至多放寬至本鎮(zhèn)。對于外籍農(nóng)戶申辦家庭農(nóng)場，學(xué)界對此莫衷一是。持反對意見的學(xué)者認為戶籍制度是造成城鄉(xiāng)二元化的一大原因，提高戶籍制度的門檻會減緩家庭農(nóng)場的發(fā)展[21]；而贊成的學(xué)者則認為家庭承包戶是家庭農(nóng)場的前身，這本身就具有身份屬性[22]。必要的身份限制是穩(wěn)定承包地和確保糧食生產(chǎn)安全的重要保障，戶籍制度雖認定簡便、可操作性強，卻有矯枉過正之嫌。另外，《指導(dǎo)意見》還規(guī)定家庭成員應(yīng)當(dāng)是家庭農(nóng)場主要勞動力。換言之，家庭農(nóng)場對經(jīng)營者之外的成員也有身份要求。如云南省就要求在申辦家庭農(nóng)場時必須提供家庭農(nóng)場經(jīng)營者相應(yīng)的家庭成員或親屬關(guān)系證明材料，但湖南、安徽、寧波、上海松江區(qū)并沒有如此規(guī)定。家庭農(nóng)場經(jīng)營者與家庭農(nóng)場成員之間的家庭成員關(guān)系是家庭農(nóng)場的主要特點，也是其顯著優(yōu)勢。家庭作為親緣、血緣上的共同體，各個成員之間普遍存在利他主義動機，成員內(nèi)部的目標(biāo)更容易達成一致，使得結(jié)算和監(jiān)督產(chǎn)出成本幾乎為零[23]。家庭成員共同勞作不僅避免了勞動計量的難處，還能形成天然的風(fēng)險共擔(dān)和責(zé)任連帶機制。至于家庭成員是否應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力，則應(yīng)以家庭農(nóng)場選擇的組織形式來確定。若采用法人化治理模式，家庭成員無需受完全民事行為能力的限制，可以股東身份參與家庭勞作并分享剩余財產(chǎn)價值紅利；若采用非法人組織形式，家庭成員如果是限制民事行為能力人或無民事行為人，就無法成為該家庭農(nóng)場成員(家庭農(nóng)場一旦經(jīng)營不善，就需要以全部家庭財產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任)。

(三)經(jīng)營范圍

家庭農(nóng)場有別于專業(yè)大戶，雖然二者在承包土地規(guī)模上有所區(qū)別，但專業(yè)大戶是從事某一種或某一行業(yè)生產(chǎn)，且經(jīng)營規(guī)模比傳統(tǒng)承包大戶的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營主體[24]，而家庭農(nóng)場以農(nóng)業(yè)經(jīng)營為主，但不囿于傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)種植，當(dāng)下的家庭農(nóng)場更具有綜合性，利用第二、第三產(chǎn)業(yè)的高收益補貼發(fā)展種養(yǎng)殖業(yè)，形成農(nóng)業(yè)循環(huán)。如云南省將家庭農(nóng)場經(jīng)營行業(yè)分為種植業(yè)家庭農(nóng)場、養(yǎng)殖業(yè)家庭農(nóng)場、種養(yǎng)結(jié)合農(nóng)場、水產(chǎn)養(yǎng)殖農(nóng)場和休閑觀光農(nóng)場等5類；湖南省在種植業(yè)和生豬養(yǎng)殖業(yè)等農(nóng)業(yè)優(yōu)勢主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)上建立家庭農(nóng)場，并不斷探索種養(yǎng)結(jié)合、可循環(huán)的新模式。需要注意的是，雖然《指導(dǎo)意見》將糧食規(guī)模化生產(chǎn)作為家庭農(nóng)場發(fā)展的重中之重，實踐中許多地區(qū)也響應(yīng)了這一號召，如湖南和上海松江地區(qū)重點發(fā)展以水稻種植為主的家庭農(nóng)場，寧波主要發(fā)展種養(yǎng)結(jié)合型農(nóng)場，主要種植蔬菜、瓜果等經(jīng)濟作物[25]，但堅持農(nóng)業(yè)經(jīng)營與企業(yè)逐利性之間存在不可調(diào)和的沖突。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)投入時間長，收益回報慢，初級農(nóng)產(chǎn)品的利潤空間較小，農(nóng)業(yè)發(fā)展既要應(yīng)對市場競爭風(fēng)險，也要面對自然災(zāi)害風(fēng)險。加上家庭農(nóng)場奉行企業(yè)經(jīng)營模式，在利益最大化的驅(qū)動下有可能放棄糧食生產(chǎn)，甚至向非農(nóng)化逃逸。

總體而言，各地的做法同《指導(dǎo)意見》提倡的做法是基本一致的，但在土地流轉(zhuǎn)動因、發(fā)起人資格條件以及家庭農(nóng)場成員資格認定等涉及法人成立關(guān)鍵要素方面的規(guī)定卻存在較大出入，一些規(guī)定比較粗糙，無益于家庭農(nóng)場法人化的發(fā)展。

三、家庭農(nóng)場法人化治理的現(xiàn)實選擇

法人治理是指實現(xiàn)法人的自我約束、相互制衡，并預(yù)先擬定治理主體之間體現(xiàn)法人利益的權(quán)利與義務(wù)[26]。本文根據(jù)家庭農(nóng)場的基本特點，結(jié)合有限責(zé)任公司相關(guān)理論成果，對傳統(tǒng)公司法人的相關(guān)內(nèi)容進行延申重構(gòu)，在家庭農(nóng)場法人化治理的內(nèi)部架構(gòu)中重點把握家庭農(nóng)場成員之間、家庭農(nóng)場成員與外來股東之間，以及股東與雇員之間的關(guān)系。

(一)明確家庭農(nóng)場成員身份認定及資格取得方式

1.家庭農(nóng)場成員身份認定。盡管在法人化治理模式下，家庭農(nóng)場能夠吸納無民事行為能力以及限制民事行為能力人，即家庭農(nóng)場經(jīng)營者的家庭成員(如未成年子女)可獲得家庭農(nóng)場成員身份，但家庭成員與家庭農(nóng)場成員身份始終是2個相互獨立的概念，不能將年齡及智力狀況作為認定家庭農(nóng)場成員資格的判斷標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的相關(guān)規(guī)定，家庭成員必須是家庭農(nóng)場的主要勞動力，即家庭農(nóng)場成員應(yīng)當(dāng)長期在家庭農(nóng)場勞作且具備勞動能力。這就意味著家庭農(nóng)場成員并非兼業(yè)型農(nóng)民，而是以家庭農(nóng)場經(jīng)營為業(yè)(因為要“長期勞作”)。另外，家庭農(nóng)場成員也不能投資設(shè)立另一家家庭農(nóng)場，或從事與本家庭農(nóng)場經(jīng)營業(yè)務(wù)相同或相類似的業(yè)務(wù)(因為家庭農(nóng)場必須保證家庭經(jīng)營在其整個生產(chǎn)經(jīng)營過程中的主導(dǎo)性)。換言之，在家庭農(nóng)場內(nèi)部架構(gòu)中，管理層(董事會)與決策層(股東會)是“兩塊牌子，一套人馬”的關(guān)系，家庭成員既參與日常性的生產(chǎn)勞作，也對家庭農(nóng)場的經(jīng)營管理享有決策權(quán)[10]。我國《公司法》關(guān)于董事忠實勤勉的法定強制性義務(wù)應(yīng)同時適用于家庭農(nóng)場中的股東，且不得被家庭農(nóng)場的章程所排斥(這也證明了前文提及的家庭農(nóng)場僅由單個家庭設(shè)立的合理性)。長期勞作且具備勞動能力的家庭成員也并非當(dāng)然地成為家庭農(nóng)場成員，還應(yīng)遵循自愿原則。此時，未參與家庭農(nóng)場經(jīng)營的家庭成員不具備我國《物權(quán)法》第99條共同共有分割情形，若請求分割承包地的，可由家庭成員之間協(xié)商解決。

2.家庭農(nóng)場成員資格取得方式。家庭農(nóng)場成員資格并非因家庭成員之間的血緣或親屬關(guān)系而取得，而是基于家庭成員對其所在的家庭以“戶”的名義承包集體土地，享有土地承包經(jīng)營權(quán)而取得。只是在“增人不增地”的土地政策指導(dǎo)下，由每個家庭成員按人頭取得的土地承包經(jīng)營權(quán)組成了家庭成員共有的權(quán)利外觀。這在一定程度上遏制了土地的破碎化，但容易以集體的名義對個人自主權(quán)利造成侵害。因此，楊立新認為宜將家庭成員共同共有的財產(chǎn)內(nèi)部關(guān)系認定為按份共有，而非共同共有[27]。

(二)辨析家庭農(nóng)場成員的具體權(quán)利

鑒于家庭農(nóng)場具有身份屬性，在有非本地籍農(nóng)戶或非農(nóng)人員入股的情況下，需要明確家庭成員股東與非家庭成員股東之間的權(quán)益。

1.股東共益權(quán)方面。為了保證家庭經(jīng)營的主體地位，從股東的共益權(quán)上看，家庭成員股東與非家庭成員股東均享有監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)、參與權(quán)，其主要區(qū)別在于表決權(quán)的行使范圍。具體而言，家庭成員股東享有董事會的家庭農(nóng)場經(jīng)營決策權(quán)，而非家庭成員股東不享有該項權(quán)利。因此，非家庭成員股東享有的表決權(quán)行使范圍主要包括但不限于我國《公司法》第37條規(guī)定的事項。如決定家庭農(nóng)場的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換董事、監(jiān)事，決定董事、監(jiān)事的報酬事項；對家庭農(nóng)場增加或減少注冊資本；對家庭農(nóng)場的合并、分離、解散、清算或變更家庭農(nóng)場形式作出決議；修改家庭農(nóng)場章程，等等。而家庭成員股東的表決權(quán)行使范圍除了上述權(quán)利外，還包括我國《公司法》第46條的相關(guān)規(guī)定。如召集股東會會議，并向股東會報告工作；決定家庭農(nóng)場內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；聘任或者解聘經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘同家庭農(nóng)場存在雇傭關(guān)系的人員；制定公司的基本管理制度，等等。家庭成員股東與非家庭成員股東在選舉權(quán)與被選舉權(quán)上也存在差異。家庭成員股東可以被選舉成為家庭農(nóng)場的董事(執(zhí)行董事)，但不能同時擔(dān)任監(jiān)事；而非家庭成員股東不能被選舉成為董事，但可以擔(dān)任家庭農(nóng)場的監(jiān)事或高級管理人員，且由其擔(dān)任監(jiān)事更具合理性，可避免董事會因集體逆向選擇而引起道德風(fēng)險。

2.股東自益權(quán)方面。家庭成員股東同非家庭成員股東都享有轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利、公司盈余分配請求權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)，但在核計家庭成員股東的請求權(quán)份額時，宜先以家庭整體財產(chǎn)為限在非家庭股東之間進行劃分，然后在家庭內(nèi)部進行平均分配。值得注意的是，學(xué)界對于家庭農(nóng)場能否雇傭工人勞作存有爭議。反對的學(xué)者認為雇傭關(guān)系脫離了家庭經(jīng)營的本質(zhì)，如美國的家庭農(nóng)場就明確排斥雇工制度，以此與農(nóng)業(yè)企業(yè)進行區(qū)分[28]。支持的學(xué)者認為從法經(jīng)濟學(xué)的角度來看，雇工制度是家庭農(nóng)場主參與組織管理和田間耕作能力的體現(xiàn)，可根據(jù)家庭農(nóng)場的規(guī)模以及雇主和雇員之間的信息差異來影響雇傭合約[29]；家庭農(nóng)場與雇工之間沒有本質(zhì)對立，雇傭工人是為了實現(xiàn)利潤最大及降低成本[30]。筆者認為雇工制度非但不應(yīng)被家庭農(nóng)場法人化治理排斥，反而應(yīng)成為家庭農(nóng)場的剛性需求。尤其在家庭農(nóng)場規(guī)模不斷擴大，超過了家庭農(nóng)場經(jīng)營者以及家庭成員的經(jīng)營管理能力時，這種雇傭勞動的作用將進一步凸顯。

(三)完善家庭農(nóng)場的內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置法定代表人和股東會(除一人公司外)，可自主決定是否設(shè)置董事會和監(jiān)事會，人數(shù)較少時可設(shè)置執(zhí)行董事或執(zhí)行監(jiān)事。

1.法定代表人。家庭農(nóng)場經(jīng)營者一般作為家庭農(nóng)場的法人代表。法定代表人只有經(jīng)過合法登記，才能取得法定代表人資格[31]。有些地區(qū)對法定代表人的身份限制比較嚴(yán)格。如上海市松江區(qū)對家庭農(nóng)場經(jīng)營者有3個方面的限制：原則上必須具有本村戶籍；男性年齡為25～60周歲或女性年齡為25～55周歲；具備相應(yīng)的生產(chǎn)經(jīng)營能力和一定的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)驗，掌握必要的農(nóng)業(yè)種植技術(shù)，能熟練使用農(nóng)用機具。

2.董事會。家庭農(nóng)場若設(shè)立董事會，家庭成員原則上為董事會的董事。我國《公司法》第146條規(guī)定，無民事行為能力和限制民事行為能力人不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事以及高級管理人員。因此，家庭成員在未滿18周歲時不能成為公司董事，但可以股東身份參與日常勞作。當(dāng)然，這也并不意味著家庭成員年滿18周歲后必然成為家庭農(nóng)場的董事，而應(yīng)召開股東會，由所持表決權(quán)過半數(shù)的股東通過。由家庭成員組成的董事會決議相關(guān)事項時，仍采用一人一票制。當(dāng)董事數(shù)量低于3人時，可以不設(shè)置董事會而只設(shè)置執(zhí)行董事。

3.監(jiān)事會。關(guān)于監(jiān)事會的設(shè)置問題，由于非家庭股東往往并不參與家庭農(nóng)場的具體經(jīng)營，可以選舉其作為監(jiān)事。當(dāng)監(jiān)事會人員低于3人時，可以設(shè)置1～2名執(zhí)行監(jiān)事。

需要注意的是，當(dāng)家庭農(nóng)場沒有非家庭成員加入時，家庭成員在進行表決時應(yīng)遵循一人一票原則，因為家庭成員之間以同等的土地承包經(jīng)營權(quán)入股。當(dāng)有非家庭成員加入家庭農(nóng)場時，在確定各自股權(quán)份額時，宜將全體家庭成員視為一個整體同非家庭成員進行比較。在股東會決議時，全體家庭成員視為一致行動人，按照全體成員共同持有的表決權(quán)計算。

四、結(jié)語

家庭農(nóng)場作為市場競爭的參與者，保障土地流轉(zhuǎn)的安全和效率，盤活農(nóng)地資產(chǎn)，增加農(nóng)戶收益是其選擇法人化治理模式的最終目標(biāo)?，F(xiàn)下農(nóng)地確權(quán)工作已接近尾聲，這為土地經(jīng)營權(quán)的市場化流轉(zhuǎn)提供了有利條件。由于各地農(nóng)業(yè)發(fā)展情況不同，有的地區(qū)雖將家庭農(nóng)場登記為法人，卻未在我國《公司法》的框架下運行；有的地區(qū)主要依賴政策規(guī)定，尚未有意識地利用法律手段對家庭農(nóng)場予以規(guī)制。雖然家庭農(nóng)場的法人治理并非一蹴而就，影響家庭農(nóng)場組織形式的因素也錯綜復(fù)雜，目前還未有統(tǒng)一的法律文件對家庭農(nóng)場的相關(guān)內(nèi)容加以規(guī)制，加快對家庭農(nóng)場法人治理模式的探索與實踐，可以為家庭農(nóng)場發(fā)展提供堅實的制度支撐。