FATF《法律專業(yè)人員風(fēng)險為本方法指引》綜述及對我國律師業(yè)反洗錢監(jiān)管的啟示

陳恒有 康洋 王璐

摘? ?要：為協(xié)助各國主管當(dāng)局、金融機構(gòu)及特定非金融行業(yè)，特別是法律專業(yè)人員識別、評估、管理與法律服務(wù)相關(guān)的洗錢和恐怖融資風(fēng)險，全球反洗錢國際標(biāo)準(zhǔn)制訂者——金融行動特別工作組，在廣泛征求各方意見的基礎(chǔ)上，發(fā)布了《法律專業(yè)人員風(fēng)險為本方法指引》，在全球范圍內(nèi)提出了適用于法律專業(yè)人員特定活動和業(yè)務(wù)的洗錢風(fēng)險緩釋策略。本文在對《指引》出臺背景及其歷史沿革全面梳理的基礎(chǔ)上，對主要內(nèi)容進行了摘譯和概述，并結(jié)合發(fā)達國家監(jiān)管經(jīng)驗，提出了我國律師行業(yè)反洗錢監(jiān)管相應(yīng)的改進建議。

關(guān)鍵詞：FATF;法律專業(yè)人員;風(fēng)險為本;反洗錢監(jiān)管

中圖分類號：F830.46? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標(biāo)識碼：B? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文章編號：1674-0017-2020（7）-0094-04

一、《法律專業(yè)人員風(fēng)險為本方法指引》出臺背景及其沿革

隨著對金融行業(yè)反洗錢監(jiān)管的不斷深入，洗錢活動逐漸向特定非金融領(lǐng)域轉(zhuǎn)移，以賭場、法律職業(yè)、會計師、貴金屬和珠寶交易商、房地產(chǎn)商及中介為代表的特定非金融機構(gòu)所面臨的洗錢和恐怖融資風(fēng)險日益增加。2003年，F(xiàn)ATF發(fā)布《“40+9”項建議》，正式將特定非金融機構(gòu)的反洗錢和反恐怖融資工作要求列入其中，要求特定非金融行業(yè)和職業(yè)履行反洗錢和反恐怖融資義務(wù)，并在2008年首次發(fā)布了《法律職業(yè)的風(fēng)險為本方法指引》，提出了律師在提供法律專業(yè)服務(wù)活動中涉及洗錢的可疑交易特征。2012年，F(xiàn)ATF對原《“40+9”項建議》進行修訂后發(fā)布了新版《40項建議》，對各國特定非金融機構(gòu)反洗錢和反恐怖融資工作提出了更高要求，明確規(guī)定律師作為特定非金融行業(yè)和職業(yè)，應(yīng)當(dāng)盡職履行客戶身份調(diào)查、交易記錄保存、大額交易和可疑交易報告等反洗錢義務(wù)，并于2013年發(fā)布了《法律職業(yè)洗錢和恐怖融資風(fēng)險》的洗錢類型研究，重點分析了法律職業(yè)洗錢和恐怖融資的脆弱性，從委托賬戶濫用、資產(chǎn)購買、公司及信托的建立、公司及信托的管理、委托業(yè)務(wù)的管理、訴訟等領(lǐng)域?qū)ｎ}研究了法律職業(yè)的7種常見類型洗錢方法。

與此同時，不少國家也出臺了相應(yīng)的規(guī)章或指南，明確了法律專業(yè)人員的反洗錢和反恐怖融資義務(wù)。如德國《反洗錢法》規(guī)定，律師行業(yè)及從業(yè)人員在為客戶提供法律規(guī)定的6項特定金融交易服務(wù)時，應(yīng)全面履行客戶身份識別及可疑交易報告的反洗錢義務(wù)。日本《防止犯罪收益轉(zhuǎn)移法》明確了律師和律師事務(wù)所履行反洗錢義務(wù)的監(jiān)管機構(gòu)，并在《委托人身份驗證與資料保存規(guī)定》中對律師行業(yè)進行客戶身份識別的起點金額及例外情形做出了規(guī)定。律師行業(yè)的反洗錢義務(wù)履行及其風(fēng)險為本方法的實施已成為一國反洗錢和反恐怖融資的重要內(nèi)容與環(huán)節(jié)。

二、《法律專業(yè)人員風(fēng)險為本方法指引》主要內(nèi)容及其綜述

（一）法律專業(yè)人員風(fēng)險為本方法的一般性介紹

1.基于風(fēng)險為本方法的應(yīng)用原則。風(fēng)險為本方法是一個國家反洗錢和打擊恐怖融資框架的重要基礎(chǔ)，實施風(fēng)險為本方法對于各國和法律專業(yè)人員有效執(zhí)行FATF標(biāo)準(zhǔn)，進而預(yù)防和監(jiān)督洗錢和恐怖融資至關(guān)重要。FATF在《指引》中提出了針對法律專業(yè)人員實施風(fēng)險為本方法的應(yīng)用原則：當(dāng)風(fēng)險較高時，應(yīng)采取更加嚴(yán)格的預(yù)防措施和更高的監(jiān)控頻率或強度;當(dāng)洗錢和恐怖融資風(fēng)險被評估較低時，可以采取相對較輕的監(jiān)控頻率或強度。

2.基于風(fēng)險為本方法的主要內(nèi)容。風(fēng)險為本方法允許各國在FATF建議的框架內(nèi)充分利用其資源，根據(jù)風(fēng)險性質(zhì)采取合理相稱的預(yù)防措施。措施包括：一是識別和評估風(fēng)險。各國、監(jiān)管機構(gòu)、自律組織和法律專業(yè)人員應(yīng)收集定量和定性信息，在國家法律和監(jiān)管框架下識別和評估潛在的洗錢和恐怖融資風(fēng)險以及對國民經(jīng)濟、法律行業(yè)和法律專業(yè)人員的影響。風(fēng)險評估的深度和范圍取決于業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)類型、提供的產(chǎn)品和服務(wù)以及法律活動的地理范圍等。二是控制和緩釋風(fēng)險。實施風(fēng)險為本的方法要求各國監(jiān)管機構(gòu)、自律組織和法律專業(yè)人員應(yīng)制定政策、控制措施和程序來控制和降低洗錢和恐怖融資風(fēng)險。當(dāng)洗錢和恐怖融資風(fēng)險較高時，應(yīng)采取強化措施，反之采取簡化措施。三是加強信息反饋。各國應(yīng)建立信息反饋機制，向監(jiān)管機構(gòu)、自律組織、金融機構(gòu)和法律專業(yè)人員提供及時、客觀的信息，用于指導(dǎo)其評估洗錢和恐怖融資風(fēng)險，并相應(yīng)調(diào)整風(fēng)險緩解計劃。四是保存和更新。法律專業(yè)人員應(yīng)保存并及時更新評估內(nèi)容和相關(guān)資料，以保持風(fēng)險評估的連續(xù)性和有效性。

3.基于風(fēng)險為本方法的困難挑戰(zhàn)。法律專業(yè)人員在國家的法律和經(jīng)濟生活中發(fā)揮重要作用，在商業(yè)談判和法律協(xié)議方面扮演關(guān)鍵角色，對法律專業(yè)人員來說，實施風(fēng)險為本的方法會帶來一系列挑戰(zhàn)，對此，F(xiàn)ATF列舉了五種法律專業(yè)人員可能面臨的困難（表1）。

（二）法律專業(yè)人員實施風(fēng)險為本方法的指導(dǎo)措施

1.風(fēng)險識別和評估。法律專業(yè)人員應(yīng)在建立客戶關(guān)系時對客戶進行風(fēng)險評估，并制定相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)來評估可能存在的洗錢和恐怖融資風(fēng)險。在評估潛在的洗錢和恐怖融資總體風(fēng)險時，風(fēng)險標(biāo)準(zhǔn)（單獨或組合）的權(quán)重可能因法律專業(yè)人員或律師事務(wù)所提供服務(wù)的規(guī)模、復(fù)雜程度、性質(zhì)和范圍而有所不同。FATF將法律專業(yè)人員可能識別和評估的洗錢和恐怖融資風(fēng)險分為3類（表2），并給出具體說明，使得法律專業(yè)人員能夠?qū)γ總€客戶進行合理風(fēng)險評估。此外，F(xiàn)ATF在《指引》中指出，法律專業(yè)人員及其律所必須對他們提供的服務(wù)可能構(gòu)成的風(fēng)險保持警惕，以避免在不知情的情況下實施洗錢和恐怖融資，或成為實施洗錢和恐怖融資的從犯。對此，F(xiàn)ATF列舉了法律專業(yè)人員應(yīng)特別注意的部分高風(fēng)險的業(yè)務(wù)活動：一是購買或出售不動產(chǎn)。二是管理客戶的資金、證券和其他資產(chǎn)。三是開設(shè)或管理銀行、儲蓄或證券賬戶。四是幫助公司成立、營運或管理。五是設(shè)立、經(jīng)營或管理法人以及買賣商業(yè)實體。此外，F(xiàn)ATF建議法律專業(yè)人員還應(yīng)充分考慮可能影響風(fēng)險評估的變量，這同時包括增加風(fēng)險的變量和降低風(fēng)險的變量（表3）。

FATF在《指引》中同時列舉了當(dāng)前部分國家在實施法律專業(yè)人員風(fēng)險為本方法時開展風(fēng)險評估的制度規(guī)定，以供其他國家參考。如歐盟法律規(guī)定，法律專業(yè)人員有義務(wù)記錄風(fēng)險評估過程，并確保這些評估記錄保持最新（歐盟反洗錢指令4：2015/849第8條）;再如，國際律師協(xié)會、美國律師協(xié)會以及歐洲律師和法律協(xié)會聯(lián)合制定的《偵查和預(yù)防律師洗錢指引》，將風(fēng)險評估具體風(fēng)險細分為地理風(fēng)險、基于客戶的風(fēng)險和基于服務(wù)的風(fēng)險，并提供了如何在這3個類別下評估風(fēng)險的圖示和案例研究。

2.風(fēng)險管理和緩釋。FATF建議法律專業(yè)人員應(yīng)采取合理的控制措施，以降低部分風(fēng)險較高的客戶或客戶類別的洗錢和恐怖融資風(fēng)險。措施包括：一是對新建和存量客戶開展盡職調(diào)查。法律專業(yè)人員應(yīng)及時查明并適當(dāng)核實客戶的真實身份，確認(rèn)實際受益所有人，了解客戶的資金來源等必要信息。對于普通客戶、高風(fēng)險客戶、低風(fēng)險客戶，F(xiàn)ATF分別提出了標(biāo)準(zhǔn)、強化、簡化的客戶盡職調(diào)查建議（表4）。二是持續(xù)監(jiān)測客戶和特定活動。律師事務(wù)所應(yīng)在制度框架內(nèi)建立監(jiān)測系統(tǒng)和監(jiān)測程序，在業(yè)務(wù)發(fā)展過程中保持對客戶發(fā)生洗錢和恐怖融資活動可能性、人員變化或其他風(fēng)險因素變化的關(guān)注，同時，法律專業(yè)人員還應(yīng)定期評估監(jiān)測系統(tǒng)和監(jiān)測程序的有效性。三是報告可疑交易報告。法律專業(yè)人員在代表客戶或幫助客戶從事金融交易時，應(yīng)履行可疑交易報告義務(wù)，對于客戶可疑交易，法律專業(yè)人員應(yīng)主動聯(lián)系金融情報中心、執(zhí)法部門尋求法律咨詢或指導(dǎo)。四是完善內(nèi)部風(fēng)險控制框架。法律專業(yè)人員應(yīng)將風(fēng)險為本方法嵌入公司內(nèi)控制度框架甚至公司整體法律專業(yè)文化之中，建立符合監(jiān)管要求的內(nèi)控制度和管理程序，加強入職人員審核力度，對高管和工作人員開展持續(xù)的反洗錢和反恐怖融資教育培訓(xùn)。