曹凡　倪慧強(qiáng)

【摘 要】法人治理結(jié)構(gòu)是指公司的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及與此相關(guān)的一些部門之間的權(quán)力協(xié)調(diào)機(jī)制。文章結(jié)合我國現(xiàn)實(shí)情況，闡明了公司法人治理結(jié)構(gòu)在我國上市公司的實(shí)際應(yīng)用中所出現(xiàn)的問題，從當(dāng)前我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部存在的問題和當(dāng)前我國公司外部環(huán)境對(duì)上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的影響兩個(gè)方面提出問題。針對(duì)上述問題，結(jié)合該問題出現(xiàn)的成因，分別從內(nèi)部與外部對(duì)上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善提出相應(yīng)的對(duì)策與建議。

【關(guān)鍵詞】上市公司;法人治理結(jié)構(gòu);證券市場

【中圖分類號(hào)】F276.6 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A 【文章編號(hào)】1674-0688（2020）07-0227-02

公司法人治理結(jié)構(gòu)又被簡稱為公司治理結(jié)構(gòu)，主要涉及公司所有者、管理者、經(jīng)營者、職工及其他利益相關(guān)者之間的關(guān)系如何協(xié)調(diào)的問題。從廣義上理解，除了公司內(nèi)部治理的內(nèi)容，還涉及公司外部環(huán)境對(duì)公司治理的影響，即產(chǎn)品或服務(wù)市場、證券市場、經(jīng)理人市場等對(duì)公司效率的影響。當(dāng)前我國上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)受到內(nèi)部和外部雙重影響。

1 當(dāng)前我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的問題

1.1 當(dāng)前我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部存在的問題

1.1.1 上市公司中“一股獨(dú)大”現(xiàn)象普遍

民營上市公司家族化控制嚴(yán)重。隨著近幾年民營企業(yè)的迅速發(fā)展，我國的證券市場已不再是由國有企業(yè)獨(dú)占鰲頭，而是國企與民企均分天下。而民營企業(yè)最突出的問題主要表現(xiàn)在家族控股。大股東一般大權(quán)獨(dú)攬，導(dǎo)致控股股東容易濫用控制地位侵害小股東參與公司治理的權(quán)利。而且，家族公司存在著經(jīng)營權(quán)與股權(quán)高度合一、家族成員兼任公司高管、人存政舉、人亡政息的現(xiàn)象[1]。在現(xiàn)實(shí)中，公司股東會(huì)考慮當(dāng)“外人”進(jìn)入民營企業(yè)，會(huì)有經(jīng)理職權(quán)膨脹，取代大股東地位的危險(xiǎn)。

1.1.2 “三會(huì)”相互分權(quán)制衡機(jī)制尚未形成

董事會(huì)的獨(dú)立性低，缺乏有效的監(jiān)督。由于我國上市公司“一股獨(dú)大”的局面，而中小股東的股權(quán)又極為分散，所以董事會(huì)大多是根據(jù)控股股東的意志選出的，使董事會(huì)中代表中小股東的董事嚴(yán)重缺位，從而決定了董事會(huì)代表的不是全體股東的利益而是控股股東的利益[2]。由于缺乏有效的監(jiān)督，因此中小股東的權(quán)利無法救濟(jì)。

1.2 當(dāng)前我國公司外部環(huán)境對(duì)上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的影響

上市公司作為一種公眾公司，對(duì)其影響最大的外部環(huán)境就是市場機(jī)制。市場機(jī)制深刻地影響著上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的有效性。主要體現(xiàn)在以下兩點(diǎn)。

1.2.1 經(jīng)理人市場落后

一個(gè)真正的健全的經(jīng)理人市場，會(huì)形成對(duì)公司法人治理結(jié)構(gòu)中的高級(jí)經(jīng)理人的挑戰(zhàn)，因?yàn)檫@樣一個(gè)市場意味著他們可以自由流通，市場決定著他們的價(jià)格。因此，優(yōu)勝劣汰，能者上，庸者讓，平者退，職業(yè)經(jīng)理人們就要為保住自己的飯碗就不得不提升經(jīng)營能力和業(yè)績水平。而我國公司的“一股獨(dú)大”導(dǎo)致公司經(jīng)理的選擇主要是依靠行政部門或家族內(nèi)部決定，也就難以通過這個(gè)市場來提高他們的能力。

1.2.2 證券市場不發(fā)達(dá)

一個(gè)運(yùn)行良好的證券市場能對(duì)上市公司法人治理結(jié)構(gòu)發(fā)揮兩種作用：股票市場和控制權(quán)市場。證券市場上的股價(jià)是上市公司經(jīng)營狀況的晴雨表，如果證券市場上一種股票在短期內(nèi)發(fā)生了大量的拋售或買進(jìn)，股價(jià)狂跌或猛漲，這種巨大的沖擊必然會(huì)影響到上市公司的經(jīng)營決策，迫使公司的法人治理結(jié)構(gòu)做出新的調(diào)整和運(yùn)作[3]。作為證券交易的一種形式——上市公司收購，是使控制權(quán)得到流通與優(yōu)化配置的一個(gè)手段。在控制權(quán)競爭市場上，常常出現(xiàn)的是敵意收購，而收購人獲得了公司的控制股份和掌握了公司的控制權(quán)常常伴隨著董事和經(jīng)理的更替。

2 完善我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的思考

2.1 內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的健全

2.1.1 優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)模式，促進(jìn)上市公司股權(quán)多元化

股權(quán)過于集中是我國上市公司法人治理效果不佳的重要原因，而它表現(xiàn)在國有股“一股獨(dú)大”和家族股“一股獨(dú)大”。這就需要引進(jìn)新的投資主體或在原有基礎(chǔ)上增加其他投資主體的比例，沖淡這些大股東的地位，當(dāng)然這也需要一個(gè)良好的證券市場來配合。一個(gè)完善的證券市場能帶來機(jī)構(gòu)投資者和自然人中小股東等投資主體，形成“多股制衡”的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

2.1.2 加強(qiáng)法制建設(shè)，使“三會(huì)”的分權(quán)與制衡名副其實(shí)

（1）股東大會(huì)方面，防止管理層權(quán)力擴(kuò)大。雖然相當(dāng)一部分學(xué)者認(rèn)為，現(xiàn)在中國的公司已由以股東會(huì)為中心越來越向以董事會(huì)中心的轉(zhuǎn)變。但這并不代表董事會(huì)可以取代股東大會(huì)為所欲為，公司是由股東出資而構(gòu)成，股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)?，F(xiàn)實(shí)中的經(jīng)理層和董事會(huì)的權(quán)力膨脹。

（2）董事會(huì)方面，完善獨(dú)立董事制度。2005年新修訂的《公司法》雖然規(guī)定上市公司必須設(shè)獨(dú)立董事，但這只是宣示性的一個(gè)條文，具體如何操作，并未說明;即使現(xiàn)行相關(guān)管理文件中有一些明確規(guī)定，但其效率層級(jí)低，在實(shí)踐中的實(shí)現(xiàn)情況可想而知，因此從普通法系引進(jìn)的獨(dú)立董事制度在我國只具備一個(gè)外觀。完善獨(dú)立董事制度，應(yīng)當(dāng)從以下幾方面著手。一是聘任程序的完善。很多國外在聘任程序上的做法比較成熟。比如公司首屆董事會(huì)中的獨(dú)立董事的產(chǎn)生，可在公司的設(shè)立過程中通過章程規(guī)定由擁有董事會(huì)席位之外的其他所有股東提名并決定人選，其選舉結(jié)果由創(chuàng)立大會(huì)通過;公司成立后，在公司董事會(huì)下設(shè)立專門的由獨(dú)立董事組成的提名委員會(huì)負(fù)責(zé)提出獨(dú)立董事候選人由股東會(huì)選舉產(chǎn)生[4]。二是確定所占比例。在占董事會(huì)的比例上，由于獨(dú)立董事與非獨(dú)立董事發(fā)揮的作用不同，因此獨(dú)立董事所占比例不能過高也不能過低，理想的結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是既有獨(dú)立董事又有非獨(dú)立董事，既注重德又看中能[5]?？紤]到獨(dú)立董事的監(jiān)督職能，應(yīng)當(dāng)規(guī)定其在董事會(huì)中的比例不得低于二分之一，然后再結(jié)合公司的實(shí)際情況。

（3）監(jiān)事會(huì)方面。一是增強(qiáng)可操作性。應(yīng)當(dāng)為監(jiān)事會(huì)知悉了解公司業(yè)務(wù)、管理層行為創(chuàng)造便利，比如讓管理層定期向監(jiān)事會(huì)報(bào)告近期的業(yè)務(wù)情況，監(jiān)事會(huì)也可以隨時(shí)要求其報(bào)告并對(duì)監(jiān)事覺得有疑惑的事務(wù)進(jìn)行解釋，若監(jiān)事對(duì)解釋不滿，可以主動(dòng)調(diào)查，管理者不得進(jìn)行阻撓。二是細(xì)化《公司法》55條中的“費(fèi)用由公司承擔(dān)”。公司應(yīng)當(dāng)為監(jiān)事會(huì)專設(shè)一筆資金，為他們展開監(jiān)督活動(dòng)所用，以防止被管理層所控制而無法展開獨(dú)立監(jiān)督。

2.2 外部市場的完善

2.2.1 健全職業(yè)經(jīng)理人市場

職業(yè)經(jīng)理人市場能夠通過人才市場的競爭機(jī)制，對(duì)公司的經(jīng)營者形成一種壓力，加強(qiáng)自我約束，以公司利益為最高行動(dòng)準(zhǔn)則。由上可見，導(dǎo)致我國職業(yè)經(jīng)理人市場落后的原因是“一股獨(dú)大”，因此若要職業(yè)經(jīng)理人市場真正發(fā)揮作用，需要盡快建立起一個(gè)社會(huì)機(jī)構(gòu)，專門負(fù)責(zé)對(duì)我國公司經(jīng)理人資料的搜尋、考察、登記成冊(cè)等工作，形成關(guān)于他們的檔案或數(shù)據(jù)庫，并且信息公開，使公司所有人和經(jīng)理人自己都能夠知悉，逐步建立起一個(gè)完善的經(jīng)理人市場。

2.2.2 完善證券市場

由于我國的證券市場尚處于初級(jí)階段，很多制度都還在探索，因此應(yīng)當(dāng)努力培育、規(guī)范這一市場。首先，應(yīng)當(dāng)完善信息披露制度，使廣大股民能夠充分享有知情權(quán)，從而做出正確的投資決定，這才能真正反映上市公司的發(fā)展?fàn)顩r，進(jìn)而約束其管理層的行為;其次，應(yīng)當(dāng)采取措施，防止公司管理層為了反收購而采用“毒丸”戰(zhàn)術(shù)，規(guī)制上市公司收購的流程。

參 考 文 獻(xiàn)

[1]梁小惠.后危機(jī)時(shí)代中國民營企業(yè)治理的法律規(guī)制問題——以國美控制權(quán)之爭為例[J].河北學(xué)刊，2011（9）：134-138.

[2]李建偉.公司制度、公司治理與公司管理[M].北京：人民法院出版社，2005：131.

[3]呂西萍.論公司法人治理結(jié)構(gòu)的制衡約束機(jī)制[J].武漢科技學(xué)院學(xué)報(bào)，2002（12）：21-22.

[4]吳春岐.公司法[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2006：310-311.

[5]劉俊海.股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)[M].北京：法律出版社，2004：497-499.