楊洪富 朱笛琴
摘 要:網(wǎng)絡(luò)賭博因上手快、支付方便、隱蔽性強等特點讓部分參賭人員深陷其中,同時也衍生出專為境外賭博平臺提供資金結(jié)算服務(wù)的黑灰產(chǎn)業(yè)。犯罪分子借助第三方、第四方等支付平臺,將賭資“化整為零”轉(zhuǎn)入境外賭博網(wǎng)站控制的賬戶,并從中賺取傭金非法獲利,形成集第四方支付、境外賭博網(wǎng)站、“碼商”團隊等上下游為一體的犯罪鏈條。該類案件參賭人員分布廣、涉案金額大、風(fēng)險隱患大,亟需綜合施策斬斷網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的鏈條。對此,可提高開設(shè)賭場罪的法定刑;加大對賭博性質(zhì)網(wǎng)站的規(guī)制;嚴(yán)格對相關(guān)證據(jù)的審查標(biāo)準(zhǔn);以制發(fā)檢察建議的形式參與跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪治理。同時,執(zhí)法部門應(yīng)采用多種途徑,全鏈條打擊跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪。
關(guān)鍵詞:跨境網(wǎng)絡(luò)賭博 犯罪趨勢 賭博網(wǎng)站 黑灰產(chǎn)業(yè)
一、透視:跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪趨勢
網(wǎng)絡(luò)賭博案件形形色色,但窺一鏡而顯全身,該類案件存在普遍的共性,如嚴(yán)密的犯罪組織和精細化的分工合作,并呈現(xiàn)以下趨勢:
(一)犯罪組織鏈條化
近年來,跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪組織逐漸以全鏈條犯罪團伙的形式作案,其內(nèi)部細分為軟件開發(fā)、平臺運營、網(wǎng)絡(luò)推廣、支付結(jié)算、賭博代理會員等,違法人員整體可劃分為四個層級。第一層級即組織者,由股東提供啟動資金,負(fù)責(zé)組織相關(guān)人員、搭建團隊的整體架構(gòu)等工作。如[案例1]2019年初至2020年3月間,被告人蔣某某在陳某某(另案處理)、楊某某(已判刑)等人在境外開設(shè)的網(wǎng)絡(luò)賭博平臺“某樂游戲”“某暢游戲”等,提供賭博宣傳、召集參賭人員在閑聊群進行賭博等代理服務(wù),并根據(jù)充值金額取得50%的提成,涉及平臺充值金額人民幣733784元,從中非法獲利人民幣366892元;第二層級是技術(shù)團隊,主要負(fù)責(zé)網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的搭建、網(wǎng)站運營、維護、賭博游戲設(shè)置等技術(shù)層面工作;第三層級是賭博網(wǎng)站推廣團隊,負(fù)責(zé)宣傳、推廣,發(fā)展代理,招攬賭客等。如[案例2]陳某某跨境賭博案中,形成了集軟件開發(fā)、平臺運營、網(wǎng)絡(luò)推廣、賭博代理、支付結(jié)算等一體的全鏈條犯罪團伙。團隊內(nèi)部細分為管理部、技術(shù)部、客服部,管理部主要負(fù)責(zé)團隊的日常事務(wù)管理如人員招聘、資金運作,其主要成員為股東、財務(wù)等,技術(shù)部主要負(fù)責(zé)賭博軟件開發(fā)、前端設(shè)計、后端運維等工作,代理主要負(fù)責(zé)推廣、發(fā)展和招募下級代理。這些團隊內(nèi)部分工精細、配合緊密,形成了一定規(guī)模的犯罪組織;第四層級是支付結(jié)算業(yè)務(wù)團隊,通過購買大量的銀行卡或是運營非法的支付平臺,為網(wǎng)絡(luò)賭博提供非法支付結(jié)算、洗錢等業(yè)務(wù)。如[案例3]2020年5月至8月間,曾某某等人為牟取不法利益,明知上游為境外網(wǎng)絡(luò)賭博平臺,仍建立“某星支付”平臺,為境外網(wǎng)絡(luò)賭博平臺提供“跑分”等賭博資金支付結(jié)算服務(wù),將自己及上級第四方支付平臺提供的銀行卡號轉(zhuǎn)發(fā)給下級“碼商”及“碼商”代理,用于上繳賭資預(yù)付款,并使用后臺結(jié)算賭資預(yù)付款數(shù)額,收取3‰-5‰比例的提成,從中非法獲利數(shù)百萬元。
(二)犯罪形式多元化
1.賭博對象多元化。一是游戲賭博。根據(jù)所查辦的案件來看,一些犯罪分子招募軟件開發(fā)人才,自主研發(fā)網(wǎng)絡(luò)游戲平臺,或者通過購買賭博游戲的方式,吸引參賭人員通過購買游戲裝備、游戲幣、充值“房卡”等多種方式進行賭博,如讓賭博代理將游戲房間密碼發(fā)在微信群,參賭人員在自己的APP中輸入密碼進行賭博。二是短視頻賭博。目前,隨著自媒體短視頻的火爆,犯罪分子利用斗魚、虎牙、優(yōu)酷、抖音等視頻軟件發(fā)布關(guān)于賭博軟件如德州撲克的牌局視頻,吸引人員下載賭博軟件,或者利用自媒體視頻主播發(fā)布賭博軟件賭博的視頻。該些視頻網(wǎng)站會提供百家樂、龍虎、色寶盅、翻攤等多種賭博游戲。
2.賭資交易網(wǎng)絡(luò)化。參賭人員通過手機移動支付,將資金轉(zhuǎn)到第三方或第四方支付平臺,這些平臺根據(jù)賭博公司的要求,再將匯集的非法賭資轉(zhuǎn)賬至賭博公司賬戶,經(jīng)查證,這些支付平臺的賬號最后大多掛名在一些空殼公司下。
3.線上線下相結(jié)合。有些網(wǎng)絡(luò)組織者以微信、QQ群和網(wǎng)頁的方式組織聯(lián)絡(luò),為參賭人員提供免費機票或?qū)①€人員免費接送到境外,以偷越國邊境的方式組織參賭人員出境到國外進行賭博。除此之外,還存在以食宿全包、免費旅游、高額報酬、暴利項目合作等為誘餌,招攬、甚至詐騙國內(nèi)人員出境進行賭博或為境外賭博服務(wù)的情形。線上網(wǎng)絡(luò)賭博主要表現(xiàn)形式為:網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪分子在不禁賭的境外國家架設(shè)服務(wù)器后,開設(shè)網(wǎng)絡(luò)賭博的網(wǎng)站,在微信、QQ群等群發(fā)賭博信息,吸引國內(nèi)人員進行賭博。
(三)運作模式傳銷化
網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪分子利用各國法律漏洞,將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器設(shè)在未禁止賭博的國家,在互聯(lián)網(wǎng)上建立自己的賭博網(wǎng)站域名作為域名IP。這些在境外設(shè)立的賭博公司,在國內(nèi)招募代理人后,提供相關(guān)的賭博網(wǎng)址和賬號,再由其發(fā)展下級代理和參賭會員,從而在國內(nèi)通過賭博網(wǎng)站進行網(wǎng)絡(luò)賭博。如[案例4]陳某某等人在菲律賓組建大聯(lián)盟網(wǎng)絡(luò)賭博平臺,先后招攬工作人員從國內(nèi)前往菲律賓從事財務(wù)、客服等工作。賭博平臺旗下包括“PC蛋蛋”PC端網(wǎng)頁賭博俱樂部及“大亨互娛”“老板互娛”等棋牌賭博手機APP。該平臺通過代理推廣并返點的模式發(fā)展蔓延,賭客給平臺的銀行賬戶轉(zhuǎn)賬,以1元兌換10或者100游戲分值的比例給賭博賬戶充值,在平臺內(nèi)選擇“斗?!薄叭钡确绞絽⑴c網(wǎng)絡(luò)賭博,游戲分值可按比例從平臺兌換人民幣。平臺從每局賭客贏的游戲分值中抽水8%,將其中的90%作為提成返給二級代理,二級代理又把獲得提成中的85%返給三級代理,三級以下代理自行決定給再下級代理或者輸錢賭客的返點比例。這種“金字塔”式的發(fā)展模式可以源源不斷地發(fā)展“下家”,大大擴大了線下參賭人員規(guī)模。
二、審思:跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的現(xiàn)實危害
(一)跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的高發(fā)態(tài)勢,嚴(yán)重危害國家管理和金融秩序
跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪活動日益頻繁,嚴(yán)重妨礙社會管理秩序,如部分犯罪分子以棋牌游戲為“保護色”,將短視頻平臺變成賭博軟件傳播的聚集地。通過將賭博軟件偽裝成網(wǎng)絡(luò)棋牌游戲,采用二維碼下載的方式,利用短視頻平臺內(nèi)容審查不嚴(yán)、不及時等漏洞,通過短視頻平臺進行線上傳播,導(dǎo)致賭博軟件泛濫、參賭人員眾多且分布廣泛。如有的犯罪分子在斗魚、虎牙、優(yōu)酷、抖音等視頻軟件中發(fā)布在賭博軟件中玩德州撲克的牌局視頻,吸引人員下載賭博;還有的犯罪分子專門制作使用賭博軟件賭博的視頻,提供給自媒體主播發(fā)布。與此同時,還衍生互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域黑灰產(chǎn)業(yè),引發(fā)多種犯罪,以H市F區(qū)為例,兩年來辦理開設(shè)賭場罪116件189人,其中超半數(shù)系跨境網(wǎng)絡(luò)賭博,可見該類犯罪呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢,該類犯罪利用線上和線下賭博兩種模式,犯罪金額異常高于傳統(tǒng)賭博,對社會秩序產(chǎn)生了嚴(yán)重危害。同時為更安全地洗錢,該組織往往會收購個人的銀行卡用于完成賭資“走賬”及“洗錢”,不僅危害群眾賬戶安全,更影響國家金融安全。如[案例5]為規(guī)避公安查處,陳某某在越南當(dāng)?shù)乜刂撇倏v賭博APP平臺,發(fā)展下級代理組織賭博人員在某暢樂等賭博APP平臺進行賭博,通過賭博人員在賭博APP平臺充值購買房卡、鉆石等方式牟利。期間,雇傭他人購買大量銀行卡,并用購買的銀行卡對代理進行返現(xiàn)。期間,發(fā)展代理人員二百余人,獲利700余萬元,支付代理傭金240余萬元。
(二)賭博產(chǎn)業(yè)衍生“跑分”等洗錢黑色產(chǎn)業(yè)
為非法轉(zhuǎn)移賭資,一種利用“跑分”平臺非法提供資金結(jié)算服務(wù)(即第四方支付)的黑色產(chǎn)業(yè)隱秘而生,所謂第四方支付系支付主體一般介于第三方支付主體和商戶之間,是從事移動支付技術(shù)集成的支付主體,沒有經(jīng)營支付結(jié)算業(yè)務(wù)許可牌照。
而“跑分”是網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪為躲避執(zhí)法機關(guān)打擊而產(chǎn)生的最新非法支付手段,不法分子以網(wǎng)絡(luò)兼職名義建立各種“跑分”平臺,用在家躺著刷手機便可兼職賺錢的噱頭吸引“跑分”人員進入該產(chǎn)業(yè),使其間接參與“洗錢”環(huán)節(jié)。通過非法搭建第四方支付,形成以賭客、“碼商”、支付平臺及境外賭博網(wǎng)站為一體的資金閉環(huán),并借助“跑分”軟件平臺,非法對外提供支付結(jié)算業(yè)務(wù),系當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)賭博等犯罪團伙漂白、套取賭資的“綠色通道”。犯罪分子在網(wǎng)絡(luò)由上而下逐級建立支付結(jié)算通道,為境外網(wǎng)絡(luò)賭博平臺暢通賭資輸送渠道,下游“碼商”預(yù)先“墊付”保證金至支付結(jié)算通道內(nèi),并向賭博網(wǎng)站提供套取的收款二維碼,待參賭人員登錄境外賭博網(wǎng)站,掃描二維碼充值賭資后,“碼商”店鋪會產(chǎn)生相應(yīng)訂單,“碼商”采用虛假交易“回攏”墊付資金,從中以賭博平臺返點獲利,形成資金閉環(huán)。
如[案例6]劉某某等人建立名為“某風(fēng)支付”“某貝支付”的支付通道,開通相應(yīng)賬號和密碼提供給境外網(wǎng)絡(luò)賭博平臺使用,建立系統(tǒng)對接,為“某娛樂”“某克”等平臺提供賭資支付結(jié)算服務(wù),后逐級建立下級支付結(jié)算通道直至參賭人員,提供資金結(jié)算金額共計千萬元,并按照結(jié)算資金2‰的比例提成獲利。同時,出借或提供個人銀行卡成為賭資漂白的“幫兇”,犯罪分子利用銀行卡管理漏洞,大量購買、使用他人身份信息辦理的銀行卡,將收取的賭資拆分到多張銀行卡中,經(jīng)層層向上轉(zhuǎn)賬后,最終轉(zhuǎn)入境外賭博平臺人員控制的銀行卡,給案件偵查及后續(xù)追贓挽損增加了難度。出借或提供個人銀行卡給他人使用,易助長違法犯罪行為。再如[案例7]吳某某等人為方便公司大額資金轉(zhuǎn)賬需要,從親戚、朋友處借來銀行卡近百張,主要用于收取下級“碼商”賭資保證金,并將收取的保證金轉(zhuǎn)入上級平臺提供的銀行卡賬戶中,境外賭博平臺提供的銀行賬戶共計上百余個,且大部分銀行卡為身份不明的“黑卡”。
(三)引發(fā)其他犯罪行為,造成治理上存在難度
基于網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的自身特點,其往往還會引發(fā)其他犯罪。如為獲取高額利潤,犯罪分子設(shè)局先讓參賭人員贏幾局后,再人為控制后續(xù)賭局輸贏,或讓參賭人員無法提現(xiàn),該種情況可能構(gòu)成詐騙罪;實施組織跨境賭博犯罪又同時組織參賭人員偷越國(邊)境,組織人員可能同時構(gòu)成組織他人偷越國(邊)境、運送他人偷越國(邊)境和開設(shè)賭場罪,參賭人員可能構(gòu)成偷越國(邊)境罪;為索要賭債,實施非法拘禁、故意傷害他人身體的行為,可能構(gòu)成故意傷害、非法拘禁、尋釁滋事罪;為賭博犯罪提供資金、信用卡、資金結(jié)算等服務(wù),同時還可能構(gòu)成賭博罪、非法經(jīng)營罪、妨害信用卡管理罪、竊取、收買、非法提供信用卡信息罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪收益罪等。為網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、網(wǎng)絡(luò)存儲、服務(wù)器托管、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助的可能構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。
三、完善:跨境賭博犯罪治理的路徑構(gòu)建
(一)立法的維度
1.提高開設(shè)賭場罪的法定刑,加大對跨境網(wǎng)絡(luò)犯罪打擊的刑罰力度,增加刑罰的懲治力和威懾力??缇尘W(wǎng)絡(luò)賭博之所以日益猖獗,部分是因為與高收益相比,刑罰的威懾力不足,盡管新修訂的《刑法修正案(十一)》規(guī)定,將開設(shè)賭場罪的最高量刑幅度調(diào)整為五年以上十年以下有期徒刑,然而與動輒幾十萬、幾千萬甚至上億元的收益相比,刑罰打擊的力度不能刺痛犯罪分子。而且,與走私犯罪等其他嚴(yán)重危害國家安全、社會秩序的犯罪相比,網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪成本低、收益高,該罪名雖然規(guī)定了附加刑罰金,但缺少更嚴(yán)厲的處罰,如可以作出沒收財產(chǎn)和剝奪政治權(quán)利的規(guī)定,從而起到更好的震懾效果。
2.加大對賭博游戲性質(zhì)網(wǎng)站的規(guī)制?,F(xiàn)階段網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)映霾桓F,很多游戲打著法律的擦邊球,如某捕魚游戲網(wǎng)站剛出臺時通過出租廣告的費用來作為公司日常運行的經(jīng)費,之后為了獲取高額利潤,采用“租用道具”娛樂的說辭掩蓋賭博的真相。因此,現(xiàn)階段急需通過法律的形式確定網(wǎng)絡(luò)賭博的性質(zhì)、程度及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),以便準(zhǔn)確認(rèn)定賭博犯罪行為,從而有效遏制網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪活動。
3.明確跨境網(wǎng)絡(luò)賭博的管轄原則。我國查獲的開設(shè)網(wǎng)絡(luò)賭場案件多涉及境外因素。2020年10月,“兩高一部”出臺了《辦理跨境賭博犯罪案件若干問題的意見》,“明確跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪地包括用于實施賭博犯罪行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)使用的服務(wù)器所在地,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者所在地,犯罪嫌疑人、參賭人員使用的網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)所在地,犯罪嫌疑人為網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪提供幫助的犯罪地等?!薄缎谭ㄐ拚福ㄊ唬芬矊M織境外賭博的行為明確了新的罪名,“組織中華人民共和國公民參與國(境)外賭博,數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,依照刑法第303條前款的罪名處罰”。但在實踐中,“跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的服務(wù)器往往設(shè)在網(wǎng)絡(luò)賭博合法化的國家,由于對是否構(gòu)成犯罪很難達成一致意見,因而國際司法協(xié)助一般很難達成?!盵1]故從本地區(qū)辦理的境外網(wǎng)絡(luò)賭博案件來看,現(xiàn)階段打擊的主要是境內(nèi)代理、技術(shù)和資金結(jié)算層級,無法一舉摧毀賭博犯罪組織,因此需要和其他國家達成網(wǎng)絡(luò)賭博域外效力的共識,以便更好地打擊境外網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪。
(二)司法的維度
1.通過加強證據(jù)合法性審查加大案件精準(zhǔn)打擊力度。“司法機關(guān)應(yīng)利用大數(shù)據(jù)和人工智能等新科技,推動建立基于資金大數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)賬號注冊大數(shù)據(jù)、企業(yè)工商大數(shù)據(jù)等可信數(shù)據(jù)庫的查詢與出證機制?!盵2]通過大數(shù)據(jù)的引導(dǎo),加大辦案力度,加快工作進度,著力提升刑事打擊的力度,完善證據(jù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),從而提高對網(wǎng)絡(luò)“黑灰產(chǎn)”的精準(zhǔn)打擊力度。檢察機關(guān)可以從以下幾個方面加強證據(jù)合法性審查:(1)著重審查取證手續(xù)的規(guī)范性、完整性、一致性,即證據(jù)取得來源正當(dāng),合法合規(guī);(2)對當(dāng)事人及其辯護人、訴訟代理人提供的來自境外的證據(jù)材料,要審查其是否按照條約等相關(guān)規(guī)定辦理了公證和認(rèn)證,并經(jīng)我國駐該國使、領(lǐng)館認(rèn)證[3];(3)著重審查電子證據(jù)。一方面要審查電子數(shù)據(jù)存儲載體的真實性,即核實電子數(shù)據(jù)存儲載體在收集、保管等環(huán)節(jié)中是否能夠保持完整性和同一性。另一方面,要審查電子數(shù)據(jù)的合法、客觀、關(guān)聯(lián)性,如電子數(shù)據(jù)是否可以與在案的言詞和其他證據(jù)相互印證。
2.以制發(fā)檢察建議的形式參與跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪治理。針對辦案過程中發(fā)現(xiàn)的行業(yè)監(jiān)管漏洞、監(jiān)督管理缺失等問題,檢察機關(guān)可以通過深入分析其背后的原因,制發(fā)檢察建議等方式,倒逼行業(yè)監(jiān)管部門進一步完善相關(guān)制度,堵塞監(jiān)管漏洞。同時,還可以會同司法機關(guān)、市場監(jiān)管、金融主管行業(yè)等單位建立預(yù)防與懲治體系,共同加強對跨境網(wǎng)絡(luò)賭博行業(yè)的監(jiān)管和打擊。建立健全信息互通、線索移送、案件偵查等聯(lián)合工作模式,對發(fā)現(xiàn)具有網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪傾向的問題,及時組織多方聯(lián)席會議,共同研判,及時掐滅犯罪苗頭。
(三)執(zhí)法的維度
執(zhí)法部門應(yīng)線上線下相結(jié)合,協(xié)同治理打破治理壁壘,全鏈條打擊,斬斷跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的“土壤和養(yǎng)分”。一是從源頭上解決網(wǎng)絡(luò)賭博入口治理問題。針對虛假網(wǎng)絡(luò)賬號產(chǎn)生的身份證、銀行卡、注冊軟件和打碼技術(shù)服務(wù)等行業(yè)管理,及非法賭博軟件的開發(fā)、應(yīng)用、推廣等問題,需要網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管部門加強對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器和網(wǎng)絡(luò)運營商的管控力度,通過使用敏感詞和關(guān)鍵詞搜索等多種手段,切斷賭博網(wǎng)站的導(dǎo)航功能。二是加強相關(guān)交易平臺對旗下店鋪的監(jiān)管、收款碼使用的合法性審查以及支付行為的監(jiān)控等,建立預(yù)警機制,對于存在虛假交易嫌疑、使用異常情形的,及時介入處理。三是完善短視頻用戶認(rèn)證及內(nèi)容審核機制,相關(guān)行業(yè)主管部門應(yīng)加大短視頻平臺監(jiān)管力度,完善用戶認(rèn)證信息,從源頭上減少賭博游戲的傳播。四是金融主管部門要加強銀行卡發(fā)卡管理,完善交易信息的動態(tài)監(jiān)測,健全銀行卡交易預(yù)警機制,堵住“黑灰產(chǎn)”漏洞。五是加強與執(zhí)法機構(gòu)的線索移送,涉及刑事犯罪的,及時移送司法機關(guān)。
[1] 王道春:《芻議網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的特點、構(gòu)成要件及立法完善》,《湖南公安高等專科學(xué)校學(xué)報》2005年第6期。
[2] 劉品新:《網(wǎng)絡(luò)犯罪司法證明的難題有待破解》,《人民檢察》2020年第12期。
[3] 參見《2020年第18批指導(dǎo)性案例》,最高人民檢察院網(wǎng)https://www.spp.gov.cn/spp/jczdal/202004/t20200408_458415.shtml,最后訪問日期:2021年10月20日。
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