香港上市公司董事會存在監(jiān)管疑慮與對策

張思穎

[摘 要]自1997年亞洲金融危機、2007年金融海嘯以來，香港金融市場環(huán)境日益復雜，上市公司違規(guī)行為經(jīng)常發(fā)生，出現(xiàn)信息不對稱、上市公司刻意隱瞞數(shù)據(jù)、非法股權交易、董事互相包庇、董事會欠缺獨立性問題。對于上市公司來講，優(yōu)質(zhì)的董事會管治可以有效地優(yōu)化公司的治理水平，為公司的發(fā)展提供有力的支持。文章主要對香港上市公司董事會監(jiān)管存在現(xiàn)狀進行了分析，并提出了改善的建議。

[關鍵詞]上市公司;董事會;監(jiān)管

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2021.12.053

香港在1997年金融危機爆發(fā)后，才開始加強和完善董事會管治法規(guī)，香港企業(yè)參照1999年經(jīng)濟合作發(fā)展組織（OECD）發(fā)表《企業(yè)管治守則》，加強董事會的職責。隨后香港金融管理局分別于2000年5月、2001年9月頒布《本地注冊認可機構(gòu)的企業(yè)管治監(jiān)管政策手冊》，要求所有金融機構(gòu)依法執(zhí)行公司治理準則并受法律約束。

2007年金融海嘯再次沖擊香港金融機構(gòu)公司治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)健性，亦是金融機構(gòu)生死存亡的關鍵時刻。2011年，香港交易所頒布《企業(yè)管治守則及相關規(guī)則》修訂，加強公司治理執(zhí)法，這十年金融風暴高低起落令香港多家上市公司面臨管治危機，上市公司才開始意識到在金融行業(yè)迅速發(fā)展過程中治理的重要性。香港交易所有見及此，為了避免日后金融危機再次令上市公司面臨管治危機，于2018年7月頒布《董事會及董事指引》，制定管理層的委任及內(nèi)部監(jiān)控制度，建立董事會與管理層的溝通機制，保障董事會獨立性及加強信息披露機制透明度，避免上市公司違規(guī)行為產(chǎn)生。故此，董事會獨立性、內(nèi)部風險管理措施是上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要指針，對上市公司管治成功與否起到關鍵作用。

1 香港特區(qū)政府管治角度層面分析與對策

從香港特區(qū)政府管治角度分析，企業(yè)管治架構(gòu)中不同持份者有著不同的角色和責任。香港特區(qū)政府的主要角色是建立公平公正的法律環(huán)境，推廣優(yōu)質(zhì)的董事會管理文化，凸顯香港金融制度嚴謹?shù)沫h(huán)境下確立優(yōu)質(zhì)的董事會治理價值觀及標準，涵蓋了上市公司治理目標及策略的制定與監(jiān)察，讓上市公司在市場穩(wěn)健地發(fā)展。香港上市公司必須遵守香港交易所的上市規(guī)則。同時，香港監(jiān)管要求明確地指出董事會必須要有專業(yè)知識和技能的董事，保持董事會獨立性，承擔較高程度的董事責任。但目前香港上市公司在嚴厲的監(jiān)管制度下，上市公司仍經(jīng)常出現(xiàn)違規(guī)行為，遭到香港證監(jiān)會譴責和罰款，涉及法律責任。因此，建議香港監(jiān)管機構(gòu)審視獨立董事制度，加強上市公司的內(nèi)部監(jiān)控制度。

香港監(jiān)管機構(gòu)包括香港金融管理局、香港證監(jiān)會和香港交易所的政策變化和監(jiān)管制度的變遷，對于制度變化前后監(jiān)管力度的強度不斷增強，規(guī)定上市公司必須保證董事會的獨立性，確保獨立董事不受控于大股東，強制性引入獨立董事制度，設立審核委員會、薪酬委員會、提名委員會等，制定透明監(jiān)督管理層制度，維持穩(wěn)健的風險管理和內(nèi)部監(jiān)控系統(tǒng)，維護公眾利益，喚醒了業(yè)界對董事會管治的高度關注和重視。同時，董事會獨立性如何影響公司違規(guī)行為也受到學者的關注和重視，相關研究也相繼開展。上市公司違規(guī)行為是由于公司治理結(jié)構(gòu)失誤，上市公司沒有按照規(guī)則和制度對公司的股東、管理層的行為進行法律約束時，便出現(xiàn)了公司違規(guī)行為，亦是上市公司內(nèi)部治理不完善與外部監(jiān)管不力的后果。因此，建議上市公司貫徹、維護監(jiān)管核心原則，強化風險辨識，制定有效的風險預案措施。監(jiān)管機構(gòu)應審視現(xiàn)有的法規(guī)和執(zhí)法力度，對于上市公司違規(guī)行為除了譴責和罰款外，應實施較高的懲罰，加強對上市公司違規(guī)行為的法律責任意識。

2 監(jiān)管制度視角分析與對策

從監(jiān)管制度層面分析，獨立非執(zhí)行董事及非執(zhí)行董事所謂的“獨立性”理論，香港金融管理局作出定義，指不受行政人員或外界的不當影響，并且慎重考慮所有相關數(shù)據(jù)和意見，從而作出客觀獨立的判斷。倘若獨立董事代表某機構(gòu)的股東利益，或某種聯(lián)系，都不能視作獨立。目前，香港充斥很多上市公司違規(guī)行為問題，獨立非執(zhí)行董事及非執(zhí)行董事監(jiān)督職能未能充分發(fā)揮作用，香港上市公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部風險管理措施不完善外，說明外部監(jiān)管機構(gòu)和處罰機制存在灰色地帶和漏洞，因此建立完善的監(jiān)督機制和保障中小股東的措施是關鍵因素，外部監(jiān)管力度越強，促使董事會成員勤勉履行職務，并且需要及時揭發(fā)違規(guī)行為而不是包庇隱瞞，從而抑制上市公司違規(guī)現(xiàn)象發(fā)生。

上市公司違規(guī)行為不能只從加重刑罰或加強法規(guī)入手，董事會成員的素質(zhì)和道德素養(yǎng)同樣重要。董事會的文化會影響董事會成員的行為，有助于增強董事會成員盡職盡責。根據(jù)香港交易所“董事會及董事指引”，指出一個高質(zhì)素的董事會來自多元背景、獨立思考、能干、具備良好資歷兼積極投入的勝任人士。董事會職責確保透明度，在公司年報中作出充分的匯報，包括財務報表、企業(yè)管治與環(huán)境、社會及管治、披露董事會的職權范圍和常規(guī)、公司內(nèi)部政策等，并且對董事進行問責，在決策過程中必須要考慮到股東和權益人的意見。因此，建議董事會成員構(gòu)建在時間投入、專長和獨立性上，需具備較高水平的專業(yè)背景和大量時間積極投入，獨立非執(zhí)行董事沒有意愿參與董事會事務中，沒有發(fā)聲表達反對和質(zhì)疑意見，只會降低董事會監(jiān)督的有效性。

3 董事會職能和董事職責

上市公司被認定為標桿、行業(yè)領先的龍頭企業(yè)。無論企業(yè)在治理嚴厲的香港交易所上市，董事會成員一般由高學歷和很強的法律、會計等專業(yè)背景及行業(yè)專家組成，按香港交易所上市準則和監(jiān)管要求執(zhí)法，設立審核委員會等專職委員會，保持董事會獨立性。雖然執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事和獨立非執(zhí)行董事的職責和職能不盡相同，但所有董事均需承擔法規(guī)及上市規(guī)則下相同的法律責任，所有董事在履行職責過程中，必須誠信及真誠行事，避免出現(xiàn)實際及潛在的利益及職責沖突，保障中小股東權益。上市公司需按照香港交易所的上市規(guī)則訂明審核委員會的職能，監(jiān)察公司的財務報表、年度及中期報告及賬目的完整性、檢討風險管理及內(nèi)部監(jiān)控，并且確保外聘核數(shù)師的審計工作的客觀性及獨立性不會受到干擾，遵守財務報告的稅務法律及監(jiān)管規(guī)定的要求。而薪酬委員會的職能就董事會及管理層的薪酬提供建議，制定策略及政策，落實薪酬政策的常規(guī)及透明的程序，有助上市公司激勵、挽留及吸納最優(yōu)秀的人才，為股東創(chuàng)造最大價值，符合經(jīng)濟效益。

事實上，香港投資界對獨立董事制度能否增強董事會獨立性持懷疑態(tài)度較多，投資界質(zhì)疑獨立非執(zhí)行董事及非執(zhí)行董事的發(fā)揮作用究竟是監(jiān)察上市公司運作，還是向上市公司的控股股東服務，認為擁有銀行和金融背景的獨立非執(zhí)行董事及非執(zhí)行董事發(fā)揮向控股股東服務功能顯著，公司的融資和投資業(yè)務得到增長，但監(jiān)察上市公司運作的功能沒有充分發(fā)揮出來，比其他背景獨立董事例如法律和會計背景的獨立非執(zhí)行董事及非執(zhí)行董事的監(jiān)察功能為弱，原因是上市公司一股獨大導致獨立非執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事聽命控股股東，而且聘用銀行或金融背景的獨立非執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事建立關系網(wǎng)絡，有助于上市公司獲取信貸融資資源和信息。但亦有投資界認為董事會提高獨立性是理所當然，上市公司面臨管治危機時，獨立非執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事可發(fā)揮監(jiān)督功能，對于外部監(jiān)管制度要求不能坐視不理，必須依法遵守，避免涉及法律責任和遭受譴責。由此可見，董事會成員的道德操守會以謹慎、勤勉盡職行事，阻止實際控制人在關聯(lián)交易掏空行為及遵守監(jiān)管機構(gòu)的要求和上市規(guī)則。

4 結(jié)論

監(jiān)管制度變遷凸顯政府監(jiān)管強度視角為切入點，研究上市公司違規(guī)問題如何長遠抑制，香港上市公司的董事會和管理層團隊除了依法執(zhí)行管治常規(guī)及遵守法則和受法律約束，怎樣加強董事會治理能力和獨立性，如何影響和深化政府監(jiān)管效應，以維護股東及其他相關人士之利益，確保香港上市公司完全符合經(jīng)修訂的香港交易所和香港金融管理局監(jiān)管手冊的規(guī)定，強化董事會獨立性，加強上市公司內(nèi)部風險管理措施。特區(qū)政府實施政策和外部監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管力度的效應與上市公司董事會治理是值得深化探討的。

參考文獻：

[1]MA J，KHANNA T.Independent directors dissent on boards： evidence from listed companies in China[J]. Strategic management journal， 2016，37（8）： 1547-1557.

[2] Guerrero S， et al.Board member monitoring behaviors in credit unions： the role of conscientiousness and identification with shareholders[J]. Corporate governance： an international review， 2017，25（2）： 134-144.

[3]陸正飛， 胡詩陽. 股東—經(jīng)理代理沖突與非執(zhí)行董事的治理作用——來自中國A股市場的經(jīng)驗證據(jù)[J].管理世界， 2015（1）： 129-138.

[4]龔輝鋒，茅寧.咨詢董事、監(jiān)督董事與董事會治理有效性[J].管理科學學報，2014， 17（2）： 81-94.

[5]方正，徐向藝.金字塔結(jié)構(gòu)、股權制衡與上市公司股價信息質(zhì)量[J].經(jīng)濟管理， 2013（11）：178-188.

[6]葉青，趙良玉，劉思辰. 獨立董事“政商旋轉(zhuǎn)門”之考察：一項基于自然實驗的研究[J].經(jīng)濟研究，2016，51（6）：98-113.

[7]辛清泉，黃曼麗，易浩然.上市公司虛假陳述與獨立董事監(jiān)管處罰——基于獨立董事個體視角的分析[J].管理世界， 2013（5）：131-143，175.

[8] 郝云宏.公司治理內(nèi)在邏輯關系沖突： 董事會行為的視角[J].中國工業(yè)經(jīng)濟，2012， 294（9）：96-108.

[9]楊再平.有效銀行監(jiān)管機制問題探析[J].金融研究，2015，416（2）： 23-28.

[10]楊青，朱曉洋，方悅平，等.公司復雜性、最優(yōu)董事會及其獨立性選擇[J].金融研究， 2012，386（8）：125-138.