主持人：

《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第十三條規(guī)定：“繳費(fèi)單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納；逾期仍不繳納的，除補(bǔ)繳欠繳數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。滯納金并入社會保險(xiǎn)基金?！薄渡鐣ｋU(xiǎn)法》第八十六條規(guī)定：“用人單位未按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金?！眱烧咭?guī)定并不相同。一是前者采用的是“未按規(guī)定繳納和代扣代繳”，后者采用的是“未按時(shí)足額繳納”；二是前者責(zé)令限期繳納的主體是勞動保障行政部門，后者則是社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)；三是前者規(guī)定滯納金是以“逾期仍不繳納”為前提的，后者則不存在這一問題；四是滯納金標(biāo)準(zhǔn)不同，前者是按日千分之二，后者是按日萬分之五。在實(shí)際執(zhí)行中應(yīng)以誰為法律依據(jù)？

新疆讀者 何先生

何先生：

《社會保險(xiǎn)法》系由全國人大常委會制定的法律，《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》系由國務(wù)院制定的行政法規(guī)。根據(jù)“上位法高于下位法”的法理原則，《社會保險(xiǎn)法》位階更高應(yīng)優(yōu)先適用。同時(shí)根據(jù)“法不溯及既往”的原則，在2011 年7 月1 日以后原則上應(yīng)當(dāng)適用《社會保險(xiǎn)法》；在2011 年6 月30 日之前原則上適用《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》。因此，現(xiàn)今應(yīng)適用《社會保險(xiǎn)法》的相關(guān)規(guī)定。

“未按規(guī)定繳納和代扣代繳”與“未按時(shí)足額繳納”含義并無不同。“未按規(guī)定繳納”包括未按時(shí)繳納和未足額繳納兩種情形；后者的“繳納”實(shí)際包括用人單位自己應(yīng)承擔(dān)的繳費(fèi)部分以及代扣代繳部分。比較難以界定的是滯納金的征收條件。通識認(rèn)為，滯納金是對用人單位的懲罰性措施。而按照一般法律原理，對行為人實(shí)施懲罰應(yīng)以行為人具有主觀過錯為前提。因?yàn)閼土P具有批評和督促行為人改正行為的功能，對象為行為人因主觀過錯導(dǎo)致的行為才有意義。比較而言，條例的規(guī)范更具有合理性。未來修訂《社會保險(xiǎn)法》時(shí)應(yīng)對該條款進(jìn)行修訂。

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