非技術(shù)方主體視角下技術(shù)入股的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

蔡昀婧

摘要：技術(shù)入股是知識產(chǎn)權(quán)資本化的重要方式之一。技術(shù)作為無形的知識產(chǎn)權(quán)，與貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)等方式出資不同，因其不確定性，在實(shí)務(wù)操作中易產(chǎn)生糾紛。本文簡要介紹技術(shù)入股的概念及現(xiàn)行法律規(guī)制，以非技術(shù)方主體為視角，以“事前防范”為主線，梳理技術(shù)入股的操作環(huán)節(jié)要點(diǎn)及風(fēng)險(xiǎn)，結(jié)合司法實(shí)踐判例分析技術(shù)入股中的常見糾紛類型并給出應(yīng)對策略。

關(guān)鍵詞：技術(shù)入股;技術(shù)出資;知識產(chǎn)權(quán)資本化;法律風(fēng)險(xiǎn)

一、技術(shù)入股的概念

技術(shù)入股指技術(shù)所有人以技術(shù)成果作價(jià)向目標(biāo)公司出資的行為。技術(shù)入股是知識產(chǎn)權(quán)資本化的一種重要方式。對具有核心技術(shù)卻缺乏資金的研發(fā)人員或技術(shù)密集型企業(yè)來說，其可通過技術(shù)入股成為出資人，與其他資本合作獲得利益。而接受技術(shù)入股的非技術(shù)方主體以此種方式將公司對技術(shù)資本的應(yīng)用從外部購買行為轉(zhuǎn)化為公司內(nèi)部行為，能夠在節(jié)約成本的同時(shí)有效地發(fā)揮技術(shù)資本的效用。

二、現(xiàn)行法律規(guī)定

對技術(shù)入股的法律規(guī)制，主要規(guī)定于《中華人民共和國公司法》及相關(guān)司法解釋，散見于《中華人民共和國專利法》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等知識產(chǎn)權(quán)類法規(guī)、《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條及無形資產(chǎn)評估作價(jià)的相關(guān)規(guī)定中。根據(jù)《公司法》第二十七條及《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）》第九條的規(guī)定，我國現(xiàn)行法律法規(guī)允許技術(shù)評估作價(jià)入股公司，自2014年3月1日起，取消了對技術(shù)入股的出資比例限制。

三、技術(shù)入股實(shí)務(wù)環(huán)節(jié)中的法律風(fēng)險(xiǎn)

技術(shù)入股在實(shí)務(wù)中應(yīng)做好五個(gè)環(huán)節(jié)，即“標(biāo)的明確、權(quán)屬明晰、交付完全、作價(jià)真實(shí)、技術(shù)保密”在這五個(gè)環(huán)節(jié)的實(shí)操過程中也最容易產(chǎn)生爭議糾紛。下文將以非技術(shù)方主體為視角，根據(jù)技術(shù)入股的不同階段和環(huán)節(jié)，分析技術(shù)入股中應(yīng)注意的操作要點(diǎn)及法律風(fēng)險(xiǎn)。

（一）標(biāo)的明確

1.明確技術(shù)內(nèi)容

因技術(shù)為無形資產(chǎn)，在技術(shù)入股的過程中，首先應(yīng)當(dāng)明晰地界定技術(shù)出資標(biāo)的范圍。如擬入股的技術(shù)已取得國家頒發(fā)的權(quán)屬證明或是權(quán)利人的書面授權(quán)許可，則技術(shù)出資標(biāo)的相對明確，但應(yīng)注意權(quán)利的時(shí)效和地域性。如擬入股技術(shù)為非專利技術(shù)成果或技術(shù)秘密，則在交易文件中不能籠統(tǒng)表述，而應(yīng)當(dāng)明確用于出資入股的技術(shù)內(nèi)容，并應(yīng)附上詳細(xì)說明文件以鎖定標(biāo)的范圍。若技術(shù)仍在研發(fā)的初/中期，還應(yīng)當(dāng)考慮技術(shù)標(biāo)的是僅包括目前的技術(shù)成果，還是包括未來在此基礎(chǔ)上研發(fā)可能獲得的技術(shù)，并予以明確約定。

2.明確權(quán)利類型

明確技術(shù)內(nèi)容后，還應(yīng)明確入股的技術(shù)權(quán)利類型。入股的技術(shù)權(quán)利類型一般為所有權(quán)和使用權(quán)兩種。所有權(quán)入股較為常見，如技術(shù)為非專利技術(shù)成果，一般會將專利申請權(quán)一并納入入股范圍。使用權(quán)入股適用于已取得國家權(quán)屬證書和市場認(rèn)可的成熟型技術(shù)，其市場價(jià)值較為確定或可預(yù)期，具體可分為獨(dú)占、排他和普通三類許可使用，價(jià)值由高到低遞減。使用權(quán)入股時(shí)，所有權(quán)和使用權(quán)分離，一個(gè)技術(shù)上存在多個(gè)權(quán)利主體，因此，其相較于所有權(quán)入股更容易發(fā)生權(quán)利沖突，交易風(fēng)險(xiǎn)更高。

3.明確權(quán)利負(fù)擔(dān)情況

技術(shù)入股的出資前需審查技術(shù)的權(quán)利負(fù)擔(dān)情況，常見的權(quán)利負(fù)擔(dān)為：①存在技術(shù)對外許可，可要求技術(shù)出資方在技術(shù)入股前清理對外許可或在技術(shù)入股后由目標(biāo)公司承繼對外許可的權(quán)利義務(wù);②存在技術(shù)權(quán)利質(zhì)押，若有，應(yīng)滌除后再入股;③存在對權(quán)利的司法限制;④存在權(quán)利的穩(wěn)定性風(fēng)險(xiǎn)，如存在專利權(quán)被宣告無效的可能、保護(hù)期限到期或剩余保護(hù)期限短不足以覆蓋技術(shù)效益周期。若有前述權(quán)利負(fù)擔(dān)情況，將對技術(shù)價(jià)值評估和入股目的的實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生重大消極影響。

（二）權(quán)屬明晰

技術(shù)入股交易應(yīng)著重審查技術(shù)出資方是否是擬入股技術(shù)的真正權(quán)利人。技術(shù)的權(quán)屬可能存在以下幾種情況：

1.技術(shù)出資方為擬入股技術(shù)的直接且唯一的發(fā)明人。該情況下權(quán)屬爭議較小，應(yīng)要求技術(shù)出資方提供其研發(fā)資料備查并作出技術(shù)權(quán)屬瑕疵擔(dān)保承諾。

2.擬入股的技術(shù)為職務(wù)作品或委托開發(fā)成果或合作開發(fā)成果。該情況下入股技術(shù)的權(quán)屬存在模糊性，極易產(chǎn)生權(quán)利人爭議，從而導(dǎo)致出資瑕疵。如出資人以在其他公司任職期間完成的技術(shù)成果出資，但該技術(shù)成果與該公司的業(yè)務(wù)具有關(guān)聯(lián)性，則不排除該作品為職務(wù)作品的可能。在無特別約定的情況下，委托開發(fā)形成的技術(shù)成果一般歸受托人所有，合作開發(fā)形成的技術(shù)成果一般歸各合作方共有，如委托開發(fā)中的委托人或合作開發(fā)中的其中一方或多方將技術(shù)成果用于出資，則應(yīng)謹(jǐn)慎審查原委托/合作開發(fā)合同中對權(quán)屬的約定，或要求技術(shù)出資方對此做書面陳述，以明晰技術(shù)出資方的技術(shù)權(quán)利人資格。

3.擬入股的技術(shù)系受讓技術(shù)。應(yīng)審查技術(shù)讓與的文件，著重關(guān)注讓與的雙方主體信息、標(biāo)的范圍、受讓時(shí)間、地域性等內(nèi)容，如為專利技術(shù)，除了審查轉(zhuǎn)讓合同還應(yīng)審查專利行政部門的登記情況。

（三）交付完全

因技術(shù)的無形性，對技術(shù)交付的認(rèn)定有其特殊性。技術(shù)出資方的技術(shù)出資義務(wù)可歸納為兩方面內(nèi)容，一是辦理權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)。若入股技術(shù)已取得國家權(quán)屬證明，應(yīng)當(dāng)辦理權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)予以變更公示。二是移交技術(shù)成果?？筛鶕?jù)技術(shù)載體的不同區(qū)分移交方式。就移交技術(shù)資料而言，技術(shù)出資方應(yīng)向受讓方提供全套技術(shù)資料并附有技術(shù)資料清單，保證所提供的的技術(shù)資料完整、正確、清晰、可行。

（四）作價(jià)真實(shí)

技術(shù)成果的價(jià)值具有較大的不確定性，會因時(shí)間的變化和競爭對手技術(shù)的提高而發(fā)生價(jià)值的增減，且越有價(jià)值的技術(shù)成果往往越?jīng)]有同類參照物可供比照。技術(shù)評估作價(jià)是技術(shù)入股的一大難點(diǎn)。實(shí)踐中技術(shù)入股作價(jià)的方式有評估作價(jià)及協(xié)商作價(jià)。協(xié)商作價(jià)的法律效力低于評估作價(jià)，更易出現(xiàn)出資瑕疵風(fēng)險(xiǎn)引發(fā)爭議。

參考文獻(xiàn)：

[1]胡震遠(yuǎn).《知識產(chǎn)權(quán)資本化研究》，中國法制出版社。

[2]王艷萍.《論技術(shù)出資之客體》，《河南警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2017年第6期。