陳 婧 美國貝克麥堅(jiān)時(shí)國際律師事務(wù)所北京代表處

注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制是激發(fā)國內(nèi)營商市場(chǎng)活力的重要的法律制度的支持，也是一項(xiàng)重要的改革措施，其目的是使用法律手段輔助經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與開放。注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度是2013年全國人大常委會(huì)對(duì)公司法的修訂決定規(guī)定的。自2014年3月1日起施行。

注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制就是指在辦理營業(yè)執(zhí)照的時(shí)候，工商局不再需要驗(yàn)資報(bào)告與實(shí)際繳納注冊(cè)資本。在為廣大創(chuàng)業(yè)人員提供了容易進(jìn)入的門檻之后，同時(shí)也產(chǎn)生了一些風(fēng)險(xiǎn)，比如也為意圖逃避法律規(guī)制的不法從商人員降低了開辦公司的門檻。

比如在消費(fèi)貸款中，有一些訴訟就是利用注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度的低門檻，向銀貸取消費(fèi)貸款，進(jìn)而引發(fā)還款危機(jī)。消費(fèi)貸款也稱“消費(fèi)者貸款”。是針對(duì)的群體是消費(fèi)者個(gè)人，目的是用于購買耐用消費(fèi)品或支付各種費(fèi)用的貸款。

本文將討論的是，在注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度下，銀行批準(zhǔn)企業(yè)消費(fèi)貸款的風(fēng)險(xiǎn)以及如何規(guī)避。

如某裁判文書顯示，A公司以注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度注冊(cè)，注冊(cè)并成立不久后，簽訂了一份交易金額巨大的買賣合同，以此合同向銀行申請(qǐng)消費(fèi)貸款，并成功申請(qǐng)到消費(fèi)貸款。在收到銀行發(fā)放的消費(fèi)貸款之后，該公司將款項(xiàng)轉(zhuǎn)給了關(guān)聯(lián)公司。事后查明，該大宗金額買賣是虛假交易，待借款期限屆滿，因?yàn)楸澈蠓N種原因，銀行回款困難。前述例子就是利用虛假買賣合同實(shí)現(xiàn)大額消費(fèi)貸款的訴訟案例。此訴訟案件在經(jīng)歷了一審二審再審，以及另行起訴，輾轉(zhuǎn)周折數(shù)年之后，銀行終于勝訴收回其貸款，但是也造成了累訟的情況。深究此次交易會(huì)發(fā)現(xiàn)，申請(qǐng)消費(fèi)貸的A公司利用了法律中注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制的低門檻的漏洞，A公司只是一個(gè)認(rèn)繳注冊(cè)資本幾十萬的小型注冊(cè)公司，其貸出的消費(fèi)貸款是上千萬。所以本文欲簡(jiǎn)單討論一下交易金額與認(rèn)繳資本的關(guān)系，即交易金額的大小是否應(yīng)與認(rèn)繳資本的金額掛鉤。

消費(fèi)貸款的產(chǎn)生于第二次世界大戰(zhàn)后，首先產(chǎn)生于西方國家，此時(shí)的西方國家已經(jīng)產(chǎn)生了商業(yè)銀行，商業(yè)銀行也開始大規(guī)模的開辦消費(fèi)貸款業(yè)務(wù)，消費(fèi)貸款產(chǎn)生的原因可以歸結(jié)如下：第一，金融行業(yè)包括各大銀行的競(jìng)爭(zhēng)很激烈，商業(yè)銀行開拓了新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域以謀求發(fā)展，消費(fèi)貸款即隨之產(chǎn)生。第二，銀行可以了解到借款人的信用，保證借款的安全。第三，經(jīng)濟(jì)發(fā)展穩(wěn)定，百姓有較穩(wěn)定的收入。

一、現(xiàn)有的制度

認(rèn)繳制度下現(xiàn)有的保護(hù)制度，第一是“股東出資義務(wù)加速到期”；第二是“法人人格否認(rèn)制度”。在公司的債權(quán)債務(wù)糾紛中，前述兩種制度對(duì)于債權(quán)人可以起到一定的保護(hù)作用。這兩種制度是商法中注明的制度，但是從實(shí)踐來說，也有其缺點(diǎn)，就是都是事后救濟(jì)，而且在實(shí)踐中被支持從而勝訴的案例并不多。

二、完善的建議

(一)審核公司注冊(cè)資本與交易金額①

為了交易安全，應(yīng)當(dāng)提高銀行對(duì)貸款的審核標(biāo)準(zhǔn)，法律法規(guī)司法解釋也應(yīng)當(dāng)對(duì)審核的規(guī)則作出細(xì)致規(guī)定。目前的法律框架中，消費(fèi)貸款的金額與公司認(rèn)繳的資本是無關(guān)聯(lián)的，即不論認(rèn)繳資本的大小，都可以貸款大金額的消費(fèi)貸款，以及對(duì)企業(yè)交易的買賣金額也沒有限制。

(二)企業(yè)信息公示制度②

企業(yè)信息和資質(zhì)是進(jìn)行一切法律交易最重要的基礎(chǔ)，在進(jìn)行消費(fèi)貸款之前，除了應(yīng)當(dāng)審核買賣合同的效力，也應(yīng)當(dāng)對(duì)公司資質(zhì)進(jìn)行細(xì)致的審查。但是，這里存在一個(gè)重要的影響因素，就是企業(yè)外部人員很難了解到公司內(nèi)部的治理情況，此時(shí)就需要憑借“全國企業(yè)信用信息系統(tǒng)”，這是一個(gè)重要的平臺(tái)，2014年開始運(yùn)行，缺點(diǎn)是公司信息平臺(tái)建設(shè)落后，時(shí)間較為久遠(yuǎn)，其公示的版塊也不是很完全。

對(duì)全國企業(yè)信用信息系統(tǒng)的完善建議是可以增加一個(gè)模塊，即顯示企業(yè)財(cái)務(wù)抵押質(zhì)押的情況。目前的全國企業(yè)信用信息系統(tǒng)中不顯示公司抵押質(zhì)押信息。公司的抵押質(zhì)押情況是決定了公司前途的重要因素之一。對(duì)于此方面，可以將抵押質(zhì)押登記機(jī)關(guān)的系統(tǒng)與全國企業(yè)信用信息系統(tǒng)相聯(lián)，這樣就是快速的公示某公司的抵押質(zhì)押狀況，以方便交易相對(duì)人了解交易方的資質(zhì)和真實(shí)運(yùn)營情況。

(三)增加對(duì)交易歷史的審查

交易歷史可以讓交易方更加了解該企業(yè)的真實(shí)狀況，可以很好的避免遇到空殼公司。特別是在與認(rèn)繳資本低的公司的大宗交易中，比如說在上述裁判中，如果設(shè)置了此項(xiàng)規(guī)定，銀行就可以通過查詢其歷史交易從而確定是否要為其提供大額貸款。

(四)增加對(duì)交易目的的審查

交易目的是主觀的，也是最能直接認(rèn)定交易性質(zhì)的條件，但因其主觀性，很難以客觀的證據(jù)或者資料的形式明示。對(duì)此的建議是可以在審核資質(zhì)的時(shí)候，以問卷和對(duì)話的方式詢問，以判斷對(duì)方的意圖。

(五)要求披露一定時(shí)期內(nèi)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告③

財(cái)務(wù)報(bào)告是反映一個(gè)公司狀況最核心的要素。在進(jìn)行大宗交易時(shí)，檢查財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告是最有效的方式之一，在審核了對(duì)方的財(cái)物會(huì)計(jì)報(bào)告，如果發(fā)現(xiàn)其企業(yè)的利潤與收支等與交易明顯不符合的時(shí)候，此時(shí)最好暫停發(fā)放貸款，以免后患。

(六)審查公司股東、法定代表人、高管、審查公司的資產(chǎn)負(fù)債信息

在企業(yè)注冊(cè)資本認(rèn)繳制度下，重要的制度之一就是法人人格否認(rèn)制度，筆者認(rèn)為作為法人人格制度的重要支撐之一，需要完善并公開股東、法定代表人、高管在公司獲得的薪酬、股息、利潤分配具體明細(xì)。目前法人人格否認(rèn)制度是商法中一項(xiàng)討論度很高的制度，但是在實(shí)踐中，勝訴的裁判接近為無，原因就是取證困難，筆者認(rèn)為為了加強(qiáng)對(duì)權(quán)利人的保護(hù)，我國民事訴訟法在取證方面的制度應(yīng)當(dāng)予以完善?！罢l主張誰舉證”的舉證制度其實(shí)難以適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，在人們法律意識(shí)越來越高的今天，侵權(quán)人已經(jīng)可以運(yùn)用“誰主張誰舉證”的制度以逃避自己的責(zé)任。所以提供并且審查公司股東、法定代表人、高管的薪資收入可以作為一種很準(zhǔn)備的舉證方式。

(七)確定放貸的篩選標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量門檻④

此項(xiàng)是對(duì)銀行等發(fā)放貸款的銀行的要求，如果得以實(shí)現(xiàn)權(quán)利的保障，根源在于權(quán)利人如何從一開始就保護(hù)好自己的權(quán)利。銀行等發(fā)放貸款的金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提高審核標(biāo)準(zhǔn)，提高對(duì)內(nèi)部發(fā)放貸款員工的培訓(xùn)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)行個(gè)人責(zé)任制，在實(shí)行個(gè)人責(zé)任制的基礎(chǔ)上可以很好的避免濫放貸款、寬松放貸資格的情況，也避免之后的商業(yè)糾紛。

(八)區(qū)別資本和資產(chǎn)的關(guān)系

注冊(cè)資本和資產(chǎn)是不同的概念，如果片面的只看注冊(cè)資本就認(rèn)定是否發(fā)放貸款的話，也是不夠全面的，會(huì)影響經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與流通。所以這時(shí)，就要提到“資產(chǎn)”的概念。所以即使一個(gè)企業(yè)的認(rèn)繳注冊(cè)資本很低，但是通過以上幾個(gè)方面對(duì)企業(yè)的各個(gè)方面的資產(chǎn)進(jìn)行了認(rèn)真的評(píng)估之后，也為發(fā)放大額貸款奠定了良好的基礎(chǔ)。

(九)目前金融機(jī)構(gòu)發(fā)放貸款的標(biāo)準(zhǔn)比較寬松

這也與我國的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段相適應(yīng)。目前各大金融機(jī)構(gòu)發(fā)放貸款的標(biāo)準(zhǔn)都很低，這也與其機(jī)構(gòu)的性質(zhì)有關(guān)，使其甘愿冒風(fēng)險(xiǎn)以求謀取到更大的利潤，或者是為了完成其業(yè)績而忽視交易的金額與其企業(yè)的資質(zhì)的關(guān)系。⑤

(十)進(jìn)一步推進(jìn)黑名單的應(yīng)用，從懲戒公司完善到懲戒個(gè)人

作為上述建議的補(bǔ)充，可以建議推進(jìn)黑名單制度，即懲罰公司及其高管的制度。如果企業(yè)違法利用認(rèn)繳制度的無門檻條件和法人人格否認(rèn)制度違規(guī)商業(yè)操作，可以進(jìn)行對(duì)其懲罰的制度。尤其是對(duì)其股東、法定代表人、高管的懲罰制度。以更好的完善買賣合同交易環(huán)境。

綜上所述，企業(yè)認(rèn)繳制度與其交易金額的大小的關(guān)系還有很多可以完善以及討論的地步。企業(yè)認(rèn)繳制度為發(fā)展中國的營商環(huán)境提供了低門檻，但隨之也會(huì)帶來很多侵權(quán)以及違反合同事件的產(chǎn)生。大宗交易不止消費(fèi)貸款一種，本文以消費(fèi)貸款為例討論了一下如何完善與低額認(rèn)繳資本公司的交易。因此，做到事前管控，避免遺留后患待事后補(bǔ)救。

公平正義是所有法律的追求，但是立法往往受到政治、社會(huì)、文化的影響，在考慮到公平正義的基礎(chǔ)上，也要兼顧經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，所以有些法律的制定是利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，比如說公司注冊(cè)認(rèn)繳制度的產(chǎn)生。筆者的觀點(diǎn)即在企業(yè)注冊(cè)認(rèn)繳制度下，小額注冊(cè)公司如果要進(jìn)行大宗交易，為了避免侵權(quán)事件的產(chǎn)生，需要進(jìn)行各方面的注意事項(xiàng)，以此提出了上述多項(xiàng)建議以完善平衡認(rèn)繳制度與大宗交易的關(guān)系。■

注釋：

①盧政宜：《論認(rèn)繳制下的公司債權(quán)人保護(hù)》，吉林大學(xué)2020年博士畢業(yè)論文，第11-20頁。

②石少俠，盧政宜：《認(rèn)繳制下公司資本制度的補(bǔ)救與完善》，載《國家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2019年第5期，第129-142頁。

③趙樹文：《認(rèn)繳資本制下公司信息披露的法律規(guī)制》，載《法商研究》2020年第3期，第169-173頁。

④陳海疆：《平衡于市場(chǎng)效率與交易安全之間——關(guān)于注冊(cè)資本認(rèn)繳制改革的幾點(diǎn)思考》，載《工商登記制度改革》2013年第7期，第17-19頁。

⑤田春雷：《金融資源配置公平及其法律保障研究》，武漢大學(xué)2012年博士學(xué)位論文。第103-106頁。