余友飛

（浙江經(jīng)濟(jì)職業(yè)技術(shù)學(xué)院，浙江 杭州 310018）

網(wǎng)絡(luò)具有開放性（無國界性）、虛擬性、技術(shù)性、交互性等特征，網(wǎng)絡(luò)信息具有公開、公知、公用性及信息資源的共享性，這恰恰與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的專有性、地域性、期限性存在著鮮明的對比和潛在的沖突。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，作品一旦上網(wǎng)，作品著作權(quán)的地域性就與互聯(lián)網(wǎng)的無國界性存在明顯的沖突。［1］網(wǎng)絡(luò)資源的共享性與著作權(quán)的專有性也存在著矛盾和沖突。如何加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)以及網(wǎng)絡(luò)作品的保護(hù)，是我們在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代需要考慮的現(xiàn)實(shí)問題。

一、網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的含義及性質(zhì)

關(guān)于作品的定義，2020年11月第三次修正的著作權(quán)法，明確規(guī)定了作品的基本特征：具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果。網(wǎng)絡(luò)作品，也即以數(shù)字化形式存在的作品，既可以通過磁盤等有形載體形式體現(xiàn)，也可以數(shù)碼傳輸形式體現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下。［2］本文所探討的網(wǎng)絡(luò)作品，是指存在于網(wǎng)絡(luò)上，通過網(wǎng)絡(luò)傳輸形式來表現(xiàn)的作品。獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性是一般作品的基本特性，網(wǎng)絡(luò)作品與一般傳統(tǒng)作品相比，突出的特征在于網(wǎng)絡(luò)作品的載體不同。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，除著作權(quán)法明確列舉的作品范圍外，其他具有獨(dú)創(chuàng)性同時(shí)能以某種有形形式表現(xiàn)的智力創(chuàng)作成果，也屬于作品保護(hù)范圍。

二、網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容

網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容，與傳統(tǒng)作品的權(quán)利內(nèi)容并無差異，也包括著作人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，與傳統(tǒng)作品一樣受著作權(quán)法的保護(hù)。同樣地，網(wǎng)絡(luò)作品的權(quán)利保護(hù)期，對網(wǎng)絡(luò)作品的權(quán)利限制，與傳統(tǒng)作品一樣也受著作權(quán)法的調(diào)整。網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容主要體現(xiàn)在信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，也有稱為“向公眾傳播的權(quán)利”，通過有線或無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。網(wǎng)絡(luò)傳播與傳統(tǒng)的傳播作品方式的不同之處，在于物質(zhì)載體和傳播方式的變化。對于網(wǎng)絡(luò)作品來說，這種權(quán)利保護(hù)顯得尤為貼近和有力。網(wǎng)絡(luò)作品的使用和許可同樣適用于著作權(quán)法保護(hù)，著作權(quán)人享有使用、許可他人使用并獲取報(bào)酬的權(quán)利。

三、網(wǎng)絡(luò)作品的合理使用與法定許可

（一）合理使用

合理使用，即不經(jīng)作品著作權(quán)人許可，也不需要支付報(bào)酬而合理使用作品，當(dāng)然也不得侵犯著作權(quán)人其他合法權(quán)益的制度。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，作品的存在、使用方式與傳統(tǒng)作品有很大的差異，數(shù)字內(nèi)容資源的使用日趨多樣化。［3］司法實(shí)踐中判定是否構(gòu)成合理使用，有三個(gè)基本原則：合理使用需是法律明確規(guī)定；合理使用不影響作品著作權(quán)人的正常使用；合理使用不得侵犯著作權(quán)人其他合法權(quán)益。2020年11月修改的著作權(quán)法除了明確列舉12種情形外，增加了法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他合理使用情形。作品的合理使用范圍，也同樣適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的網(wǎng)絡(luò)作品。

（二）網(wǎng)絡(luò)作品的暫時(shí)性復(fù)制

由于網(wǎng)絡(luò)作品的特殊性，其合理使用范圍也有不同于傳統(tǒng)作品的地方，最典型的就是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的暫時(shí)性復(fù)制問題。暫時(shí)性復(fù)制是屬于侵犯了著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)還是屬于合理使用，一直頗有爭議。若把信息網(wǎng)絡(luò)傳輸過程中產(chǎn)生的自動(dòng)復(fù)制等暫時(shí)性復(fù)制納入合理使用范圍，用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商因?qū)儆诤侠硎褂枚庥诔袚?dān)侵權(quán)責(zé)任，符合網(wǎng)絡(luò)作品傳播的功能發(fā)展，也與網(wǎng)絡(luò)作品的特性相適應(yīng)，保證了公眾信息的自由流通和公共利益的合理平衡。

（三）網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的法定許可

法定許可，指按照法律規(guī)定，行為人不必經(jīng)著作權(quán)人同意而使用其作品但應(yīng)支付報(bào)酬并不得侵犯其他合法權(quán)利的制度。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，網(wǎng)絡(luò)作品的法定許可主要是指報(bào)刊轉(zhuǎn)載作品的法定許可。最高人民法院相關(guān)司法解釋對網(wǎng)絡(luò)作品的法定許可做了規(guī)定：對于已經(jīng)發(fā)表的作品，除了聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，以網(wǎng)絡(luò)媒體形式進(jìn)行轉(zhuǎn)載、摘編，并按法定許可的有關(guān)規(guī)定支付報(bào)酬、注明出處的，并不構(gòu)成侵權(quán)行為，但轉(zhuǎn)載、摘編作品不得超過有關(guān)報(bào)刊轉(zhuǎn)載作品范圍。

何為“超過有關(guān)報(bào)刊轉(zhuǎn)載作品的范圍”，成為認(rèn)定是否屬于法定許可的關(guān)鍵。結(jié)合著作權(quán)法，我們可以作這樣的理解：對于報(bào)刊類作品，只要著作權(quán)人等無特殊聲明，按規(guī)定支付報(bào)酬、注明出處的轉(zhuǎn)載、摘編就屬于法定許可；對于錄音、錄像制品、計(jì)算機(jī)軟件等非報(bào)刊類作品，只要未經(jīng)著作權(quán)人同意，在網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行轉(zhuǎn)載、摘編的，就屬于侵權(quán)行為。

四、網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的侵權(quán)認(rèn)定

構(gòu)成對傳統(tǒng)作品的侵權(quán)行為，亦可能構(gòu)成對網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的侵害。網(wǎng)絡(luò)作品因其在網(wǎng)絡(luò)上以數(shù)字技術(shù)出現(xiàn)，且網(wǎng)上信息浩如煙海，其作品著作權(quán)更易被他人侵害，且權(quán)利人往往難以發(fā)現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)行為的表現(xiàn)方式主要有：未經(jīng)著作權(quán)人同意，擅自以網(wǎng)絡(luò)方式使用他人作品并營利；擅自將他人作品傳輸上網(wǎng)，侵害權(quán)利人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；擅自使用他人的網(wǎng)頁版式、網(wǎng)頁內(nèi)容并營利等行為。除前文論述的合理使用、法定許可情形外，以傳統(tǒng)方式使用他人作品，還是以網(wǎng)絡(luò)方式使用他人作品，都需要取得作品著作權(quán)人的許可，否則就構(gòu)成侵權(quán)行為，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的瞬息萬變、錯(cuò)綜復(fù)雜，對網(wǎng)絡(luò)作品的侵權(quán)認(rèn)定也存在著許多爭議的話題。實(shí)踐中爭議比較多的是如何對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定，以及如何認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)作品鏈接問題。

（一）關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任認(rèn)定

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，也即互聯(lián)網(wǎng)上信息傳輸?shù)闹薪榛蚱脚_。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任認(rèn)定有一定的復(fù)雜性，在某些特殊情況下，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不是直接的侵權(quán)行為人，但因?yàn)闆]有盡到相應(yīng)的審核檢查或及時(shí)刪除義務(wù)，也需要對他人的侵權(quán)行為承擔(dān)共同的侵權(quán)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任認(rèn)定主要表現(xiàn)為四個(gè)方面：（1）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者雖未實(shí)施直接侵權(quán)行為，但為他人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為提供幫助或便利的，應(yīng)以共同侵權(quán)行為追究其法律責(zé)任。（2）明知網(wǎng)絡(luò)用戶存在侵權(quán)行為，或者權(quán)利人已經(jīng)向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提出確有侵權(quán)證據(jù)的警告，仍未采取移除、刪除、屏蔽侵權(quán)內(nèi)容等措施的，應(yīng)追究其與該網(wǎng)絡(luò)用戶的共同侵權(quán)責(zé)任。若因此采取了移除侵權(quán)內(nèi)容等措施，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者并不承擔(dān)責(zé)任。（3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者無正當(dāng)理由拒絕提供侵權(quán)行為人的網(wǎng)絡(luò)注冊資料的，應(yīng)追究網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。（4）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知是采用專門技術(shù)或方法用于故意避開或破壞他人著作權(quán)權(quán)利保護(hù)措施，而仍舊提供上載、傳播等網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

（二）關(guān)于網(wǎng)絡(luò)作品鏈接侵權(quán)問題

網(wǎng)絡(luò)鏈接可以使網(wǎng)絡(luò)作品更好地達(dá)到資源共享，提高網(wǎng)絡(luò)作品的傳播、使用價(jià)值。對于鏈接，設(shè)鏈者是否要經(jīng)過被鏈者的授權(quán)或允許，未經(jīng)同意的行為是屬于侵權(quán)還是合理使用，成為網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)糾紛的一個(gè)爭論焦點(diǎn)。

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)鏈接是否違法，我國的法律并沒有明文規(guī)定，但法院司法審判實(shí)踐中可以得到一些啟示。網(wǎng)絡(luò)鏈接行為一般認(rèn)為屬于合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)，但若經(jīng)作品著作權(quán)人提出“異議”后，而未及時(shí)采取切斷、刪除、屏蔽鏈接等措施，則構(gòu)成侵權(quán)。從法理上分析，網(wǎng)絡(luò)鏈接有利于信息的自由流通和廣泛傳播，有利于促進(jìn)公共利益、鼓勵(lì)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，這也與我國著作權(quán)法的立法宗旨相一致。對于鏈接是否侵權(quán)的認(rèn)定，其實(shí)就是要在保護(hù)著作權(quán)人利益和社會公共利益這二者之間作出權(quán)衡。當(dāng)然，鏈接的合理使用，也要受一定條件的限制，如權(quán)利人提出異議后必須采取措施終止鏈接，不得惡意鏈接或以鏈接作為網(wǎng)絡(luò)營利手段等，否則就可能構(gòu)成侵權(quán)。