雷敏 青海民族大學(xué)法學(xué)院

一、問題的提出

女性承擔(dān)著生命與人類文明傳承的使命，肩負(fù)著國家希望和民族未來，因而我們應(yīng)該重視女性的各項權(quán)利。在女性的各項權(quán)利之中，首先最應(yīng)該關(guān)注女性的勞動權(quán)益保障問題，因為女性的勞動權(quán)益保障問題關(guān)系到女性獲得經(jīng)濟(jì)獨立和爭取男女平等。女性社會地位的下降就是在古代封建社會中把女性排除在勞動生產(chǎn)之外開始的。如果女性的勞動權(quán)益一直遭受到侵犯，那么實現(xiàn)男女實質(zhì)的平等就遙遙無期。只有當(dāng)女性勞動權(quán)益得到社會廣泛關(guān)注，女性才不會再以男性附庸的身份存在于社會經(jīng)濟(jì)中，才能從真正意義上實現(xiàn)男女平等。

二、調(diào)查的基本情況

為深入了解當(dāng)前我國女性勞動權(quán)益保障現(xiàn)狀，以湖北省十堰市的女性外賣員為樣本進(jìn)行了調(diào)查。此次調(diào)查在研究方式上，采用問卷調(diào)查法和訪談法。本次調(diào)查的時間從2021 年7 月15 日—2021 年9 月8 日，在十堰市范圍內(nèi)各個外賣用人單位共發(fā)放調(diào)查問卷380 份，回收有效問卷360 份，調(diào)查問卷的有效回收率為94.74%。

目前，十堰市女性主要從事售貨員、餐飲服務(wù)、外賣員等行業(yè)。職業(yè)培訓(xùn)效果差、特殊保護(hù)措施未能得到有效落實等問題，嚴(yán)重困擾著女性勞動者。此外，在傳統(tǒng)觀念的影響下，女性在求職過程中受到性別等方面的歧視，加之她們?nèi)狈Ψ梢庾R，勞動權(quán)益常常受到侵害。目前十堰市女性外賣員工作主要呈現(xiàn)以下特點：

第一，就業(yè)年齡趨于年輕化，就業(yè)觀念更加開放。如表1所示，女性外賣員年齡趨于年輕化，26 歲以下女性外賣員占比25%，26～35 歲人數(shù)超過一半，占比51.38%，35 歲以下女性外賣員占比76.38%。從這些數(shù)據(jù)可以看出，十堰市外賣行業(yè)相比于其他行業(yè)來說，年齡趨于年輕化。此外，大多數(shù)女性外賣員在擇業(yè)中以高薪為首先考慮因素，不再以追求穩(wěn)定的就業(yè)工作環(huán)境為首先考慮因素，她們更加傾向于從事這種靈活性與自主程度高的工作。據(jù)調(diào)查，外賣行業(yè)、快遞物流行業(yè)網(wǎng)約工以“80 后”“90 后”群體為主，他們首先看重的是高收入，高收入是吸引其從事網(wǎng)約工的一大原因[1]。在她們看來，外賣員這一工作能夠很好地實現(xiàn)彈性工作與收入之間的平衡。

表1 十堰市女性外賣員年齡

第二，準(zhǔn)入門檻低。如表2、3 所示，小學(xué)學(xué)歷的女性外賣員占比25%，中學(xué)學(xué)歷的女性外賣員占比56.9%，高中學(xué)歷的女性外賣員占比13.1%，高職及以上學(xué)歷占比5%。據(jù)對外賣員這一行業(yè)招聘簡章的統(tǒng)計調(diào)查發(fā)現(xiàn)，從事外賣員這份工作只需要身體健康會操作手機的成年人即可，對學(xué)歷幾乎沒有要求。據(jù)統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，16.67%的女性外賣員在談及為何選擇外賣員這個行業(yè)時，回答是學(xué)歷要求較低。

表2 十堰市女性外賣員學(xué)歷

表3 十堰市女性選擇外賣員的原因統(tǒng)計

第三，工作時間長，強度較大。盡管我國的《勞動法》第36 條（1）、第38 條（2）規(guī)定勞動者的工時制度和具有休息的權(quán)利，但通過對十堰市女性外賣員的工作時間調(diào)查發(fā)現(xiàn)，為了追求高薪，40%的女性外賣員每天的工作時間在10 小時以上，23.6%的女性外賣員工作時間在12 小時以上，只有10%左右的女性工作時間在8 小時左右。最少的女性外賣員一天大概能夠送到20 單左右，最多的可以送到60 單。很多女性外賣員為了達(dá)到用人單位規(guī)定的最低送單量，經(jīng)常凌晨依舊在送外賣的路上。在問及每月休息天數(shù)時，83%的回答是沒有休息日。在周六周天的時候，也是外賣行業(yè)最忙碌的時候，多數(shù)的外賣員經(jīng)常工作到凌晨兩點左右。對于女性外賣員關(guān)心的加班費這一問題，多數(shù)的用人單位會通過每單4～5 元的計件提成來進(jìn)行規(guī)避。

三、數(shù)字經(jīng)濟(jì)下女性外賣員勞動權(quán)益保障的現(xiàn)狀及存在的問題

（一）就業(yè)歧視現(xiàn)象依舊存在

盡管我國《憲法》第48 條（3）、《勞動法》第13 條（4）明確規(guī)定男女在就業(yè)時具有平等的就業(yè)權(quán)，但在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，60%左右的女性外賣員在求職過程中有被用人單位問過是否結(jié)婚、近期有沒有懷孕的計劃這一類的問題。此外，大約有10%的女性外賣員在招聘過程中因性別而遭到用人單位的拒絕。在對用人單位相關(guān)人員的訪談中發(fā)現(xiàn)，在男女相同情況下用人單位則更愿意招聘男性。

就業(yè)歧視的另一個表現(xiàn)是女性在懷孕或者哺乳遭到用人單位的辭退。雖然有《勞動合同法》第42 條（5）的明確規(guī)定，但在現(xiàn)實生活中女性外賣員懷孕或者哺乳期間慘遭用人單位辭退卻是常常發(fā)生的事情。在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)：31.8%的女性外賣員曾在懷孕期間被用人單位降低工資，11.8%的女性外賣員曾在孕期或哺乳期間內(nèi)遭受過用人單位的就業(yè)歧視，48.9%的女性外賣員曾在懷孕或哺乳期間被用人單位要求加班，15%的女性外賣員曾在入職之前被迫與用人單位約定過“幾年內(nèi)不結(jié)婚或者生育”，10%的女性外賣員曾在孕期或哺乳期間內(nèi)遭到用人單位的辭退。

（二）職業(yè)技能培訓(xùn)效果差

盡管《勞動法》第3 條（6）、第68 條（7）規(guī)定勞動者享有接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利，但在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，45%的用人單位沒有對女性外賣員提供任何職業(yè)培訓(xùn)和保護(hù)措施。40%的女性外賣員雖然表示參加過職業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，但其中有98%的女性外賣員則表示：所謂的職業(yè)技能培訓(xùn)通常只是一種形式，用人單位只是在每天早上的例會中簡單介紹工作的內(nèi)容和需要注意的事項，根本不能從中學(xué)到任何的專業(yè)技能。因此，女性外賣員接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利急需引起社會的關(guān)注。

（三）“四期”中，女性外賣員的特殊保護(hù)未能得到有效落實

在女性的“四期”（即經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期）中，在用人單位是否為女性外賣員減少工作量或安排其他工作這一問題中，發(fā)現(xiàn)：45%的女性外賣員未能享受此項權(quán)利，35%的女性外賣員知道用人單位應(yīng)該提供此項權(quán)利給女性勞動者，但只是聽說卻并未享受過此項權(quán)利。此外，幾乎沒有用人單位對女性外賣員提供相應(yīng)的哺乳時間。

四、數(shù)字經(jīng)濟(jì)下女性外賣員勞動權(quán)益保障的困境分析

（一）從女性外賣員自身角度分析

在調(diào)查的360 名女性外賣員中，只有3 人完全了解女性勞動權(quán)益保障的內(nèi)容，只占調(diào)查總數(shù)的0.83%，完全不了解女性勞動權(quán)益保障人數(shù)占了67%。此外，在了解勞動權(quán)益保障內(nèi)容的女性外賣員中，經(jīng)過訪談發(fā)現(xiàn)，她們對于自身的勞動權(quán)益保障內(nèi)容也是一知半解的。這樣的情況對于女性外賣員的勞動權(quán)益保障有著很大程度的阻礙。在對用人單位進(jìn)行訪談中發(fā)現(xiàn)，只要涉及到勞動者權(quán)益保障方面的話題，他們會感到話題敏感而采取拒絕回答的態(tài)度。從統(tǒng)計的數(shù)據(jù)可以看到，女性外賣員相較于別的行業(yè)勞動者來說，文化程度相對較低，對女性的勞動權(quán)益的內(nèi)容不了解或不關(guān)注，是導(dǎo)致用人單位侵犯她們的勞動權(quán)益的原因之一。此外，致使女性外賣員勞動權(quán)益易受侵害也與我國的社會文化有關(guān)。我國曾經(jīng)是一個有著兩千多年封建思想的國家，這幾千年的封建主義文化其實就是男尊女卑的父權(quán)制文化[2]。盡管新中國建立后以憲法或法律的形式明確規(guī)定女性享有與男子相同的權(quán)利，但廣大人民的思想中仍然深深的積淀著這種源遠(yuǎn)流長的男尊女卑思想，并經(jīng)常對現(xiàn)實生活產(chǎn)生深刻影響。這種思想促使用人單位常常輕視女性，輕視女性的勞動權(quán)益。

（二）從用工單位角度分析

首先，女性外賣員勞動權(quán)益得不到保障的原因在于用人單位單純的追求經(jīng)濟(jì)效益，不愿意在勞動者身上花費太多成本，導(dǎo)致女性在求職期間遭受性別歧視、入職后職業(yè)技能培訓(xùn)形同虛設(shè)。其次，用人單位用工的不規(guī)范也是導(dǎo)致女性勞動權(quán)益易受到侵犯的原因之一。在現(xiàn)實社會中，部分用人單位同女性外賣員建立勞動關(guān)系時不簽訂勞動合同，在發(fā)生勞動權(quán)益糾紛時，常常因為不能證明勞動關(guān)系使得女性的勞動權(quán)益難以得到保障。最后，我國法律法規(guī)雖明確規(guī)定對于勞動者加班應(yīng)該支付費用，但部分用人單位為了節(jié)省人力成本，通過計件的方式避免支付相關(guān)費用，用人單位的這些行為都是對女性勞動權(quán)益的侵害。

（三）從法律保護(hù)存在缺位的角度分析

目前，我國對于女性外賣員勞動權(quán)益保障的規(guī)定主要集中于《憲法》《勞動法》《婦女勞動權(quán)益保障法》等法律法規(guī)之中。在看到這些法律法規(guī)對保障女性勞動者權(quán)益方面的積極作用外，還應(yīng)該看到這些法律法規(guī)存在的問題。第一，我國對女性勞動權(quán)益保護(hù)的基本法律制度多，對女性的特殊保護(hù)少。目前，我國相關(guān)勞動法律仍處于建立基本制度、確認(rèn)勞動關(guān)系最基本權(quán)利義務(wù)階段，對女性勞動者乃至所有勞動者權(quán)益的保護(hù)水平較低，如針對隱形侵犯勞動者權(quán)益的行為難以規(guī)制[3]。第二，法律規(guī)定相對滯后。我國的勞動者權(quán)益保障相關(guān)的法律法規(guī)大都是在70、80 年代制定的。中間雖然經(jīng)過幾次修改，但大體上對女性勞動者仍然局限于生理性別而作為弱勢群體進(jìn)行保護(hù)，輕視基于社會性別的保護(hù)。但與此相對照的是像美國、英國等發(fā)達(dá)國家對女性勞動者保護(hù)由生理性別進(jìn)行保護(hù)而逐步轉(zhuǎn)化為基于社會性別意義的保護(hù)。這說明我國對女性勞動權(quán)的保護(hù)的法律制定沒有真正體現(xiàn)男女平等。第三，盡管我國法律對女性勞動權(quán)益都有了相應(yīng)的規(guī)定，但這些規(guī)定多是一些原則性規(guī)定和權(quán)利性宣告，可操作性不強，這對女性外賣員的勞動權(quán)益保障是十分不利的。

五、數(shù)字經(jīng)濟(jì)下女性外賣員勞動權(quán)益完善的對策分析

綜上所述，多方面的原因共同造成女性外賣員的勞動權(quán)益未能得到切實的保障，為了切實解決這一問題，應(yīng)從以下幾個方面做起：

（一）從女性外賣員個人角度

首先，女性外賣員應(yīng)關(guān)注自身的勞動權(quán)益，了解勞動權(quán)益相關(guān)內(nèi)容。勞動權(quán)益的保障情況關(guān)系到每個勞動者的切身利益，如果總是以學(xué)歷低、工作忙為借口連與自身利益相關(guān)的權(quán)利都不關(guān)注，那又如何讓政府、工會等組織去幫助她們保護(hù)自身的勞動權(quán)益呢？女性外賣員只有了解了勞動權(quán)益的相關(guān)內(nèi)容，才能知道用人單位哪些行為侵犯了自身的合法權(quán)益，進(jìn)而采取相應(yīng)的措施去維護(hù)自己的利益。其次，當(dāng)用人單位侵犯自己的勞動權(quán)益時，應(yīng)鼓勵女性外賣員敢于運用法律的武器去保護(hù)自己的利益。在此次調(diào)研過程中，在勞動權(quán)益受到侵害時解決方法這一問題上，44.6%的女性外賣員選擇忍讓，31.5%的女性外賣員選擇讓家人出面幫忙解決。這種怕事、一味忍讓的行為，是我們在調(diào)查過程中遇到的普遍現(xiàn)象。女性外賣員在工作過程中害怕丟工作的心理，使得她們在即使知道用人單位侵犯她們的勞動權(quán)益的時候也選擇忍讓，因而呼吁女性勞動者勇于運用法律的武器保護(hù)自身的勞動權(quán)益很有必要。

（二）從用人單位的角度

職業(yè)技能培訓(xùn)既是憲法和法律賦予勞動者的權(quán)利，也是用人單位的義務(wù)，所以用人單位應(yīng)積極完善并落實職業(yè)技能培訓(xùn)制度，提高女性外賣員的職業(yè)素質(zhì)。當(dāng)前用人單位對女性外賣員的職業(yè)技能培訓(xùn)流于形式，只是簡單的給女性外賣員介紹了一下工作內(nèi)容以及工作過程應(yīng)該注意的事情，未能夠真正給予女性外賣員任何實質(zhì)性的幫助。因此，用人單位一方面應(yīng)該積極落實勞動職業(yè)技能培訓(xùn)制度，提高女性外賣員的基職業(yè)技能；另一方面用人單位應(yīng)加強對女性外賣員的法制教育工作，提高女性外賣員的法制意識。

（三）從完善相關(guān)法律法規(guī)的角度

為了切實達(dá)到保障女性外賣員勞動權(quán)益的目的，需要不斷建立健全相關(guān)法律法規(guī)制度，從法律層面實現(xiàn)對女性外賣員勞動權(quán)益的有效保護(hù)。第一，制定并頒布《反就業(yè)歧視法》?！斗淳蜆I(yè)歧視法》是專門用來保障平等就業(yè)的一部法律，它的頒布對于保障我國女性的平等就業(yè)權(quán)具有重要意義。我國現(xiàn)行法律法規(guī)對平等就業(yè)的規(guī)定散亂分布，對什么是歧視的規(guī)定也不詳細(xì)，這樣的立法不利于保障女性的平等就業(yè)權(quán)，《反就業(yè)歧視法》的正式實施可以彌補我國的法律空白。自2007 年《反就業(yè)與職業(yè)歧視法建議稿》公布以來，一直受到社會公眾的熱議，其主要原因在于規(guī)定的內(nèi)容不夠細(xì)致，不能夠很好地對女性平等就業(yè)權(quán)提供保護(hù)。女性就業(yè)歧視問題的解決是依靠法律對就業(yè)歧視行為作出細(xì)致的規(guī)定，只有這樣法律才能夠有效的實施，才能夠真正為女性的平等就業(yè)提供有力的支撐，才能夠有效消除女性外賣員在就業(yè)勞動過程中的歧視行為，規(guī)避用人單位出于利益需要不聘用女性的問題。第二，對女性勞動權(quán)益相關(guān)的法律法規(guī)加以細(xì)化，增強法律法規(guī)的操作性，在法律法規(guī)中既要保障女性外賣員的合法權(quán)益，也要體現(xiàn)女性外賣員的特殊需求；積極落實女性外賣員的特殊勞動保護(hù)法規(guī)，為女性外賣員的平等就業(yè)、職業(yè)技能培訓(xùn)、“四期”保護(hù)等提供法律支撐。第三，明晰用人單位侵犯女性外賣員勞動權(quán)益的法律責(zé)任，只有明確了用人單位侵權(quán)的法律責(zé)任，此類立法才具有現(xiàn)實的價值，才能在真正意義上起到救濟(jì)作用[4]。

注釋

(1) 《勞動法》第36 條規(guī)定，國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時。平均每周工作時間不超過四十四小時的工時制度。

(2) 《勞動法》第38 條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息一日。

(3) 《中華人民共和國憲法》第48 條規(guī)定，中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利。國家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益，實行男女同工同酬，培養(yǎng)和選拔婦女干部。

(4) 《勞動法》第13 條規(guī)定，婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職工時，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。

(5) 《勞動合同法》第42 條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；

（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

(6) 《勞動法》第3 條規(guī)定，勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動報酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會保險和福利的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。勞動者應(yīng)當(dāng)完成勞動任務(wù)，提高職業(yè)技能，執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)章，遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德。

(7) 《勞動法》第68 條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)建立職業(yè)培訓(xùn)制度，按照國家規(guī)定提取和使用職業(yè)培訓(xùn)經(jīng)費，根據(jù)本單位實際，有計劃地對勞動者進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)。從事技術(shù)工種的勞動者，上崗前必須經(jīng)過培訓(xùn)。