王飛

關鍵詞：涉疫;謠言;刑法規(guī)制

中圖分類號：D924.3文獻標識碼：A 文章編號：1009 — 2234（2021）07 — 0113 — 03

一、引言

隨著2003年SARS等突發(fā)傳染病疫情發(fā)生以及網(wǎng)絡技術(shù)進步，我國涉疫謠言刑法規(guī)制經(jīng)歷了不斷發(fā)展完善過程。2020年新冠疫情爆發(fā)，四部院及時頒布《關于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見》（簡稱《新型冠狀病毒疫情意見》），進一步完善涉疫謠言刑法規(guī)制。對涉疫謠言進行刑法規(guī)制，首先要對涉疫謠言概念進行分析和司法界定，明確涉疫謠言刑法內(nèi)涵、外延和范圍。除了謠言概念刑法界定外，還要探討通過何種立法方式逐步完善涉疫謠言刑法規(guī)制以及在司法實踐中對涉疫謠言刑法規(guī)制的重點。

二、謠言的概念和涉疫謠言刑法界定

（一）謠言的概念

《辭?！穼χ{言釋義有二：一是民間流行的歌謠或謠言，二是沒有事實根據(jù)的傳聞;捏造的消息?！冬F(xiàn)代漢語詞典》對謠言的定義為沒有事實依據(jù)的消息?！掇o?！泛汀冬F(xiàn)代漢語詞典》對謠言概念定義比較相似，都認為謠言是沒有事實依據(jù)的傳聞或消息。只是《辭?！窂男畔⑸a(chǎn)角度出發(fā)，對謠言多了一個捏造的消息解釋。

但從歷史和學科維度出發(fā)，對謠言概念卻有不同的定義和解釋，主要有未被證實說、虛假說、故意說、即興新聞說、解釋與評論說、歷史習俗與神話說、都市傳說（故事）說、對抗說、反映與投射說、不確定信息說？？？，在國內(nèi)比較廣泛接受的是虛假說，虛假說本身沒問題，謠言肯定是虛假信息。但涉及涉疫謠言刑法規(guī)制方面，還需要對涉疫謠言進行刑法界定。

（二）涉疫謠言刑法界定

雖然法律上也對謠言進行法律規(guī)制，如《刑法》第378條規(guī)定的戰(zhàn)時造謠擾亂軍心罪、戰(zhàn)時造謠惑眾罪，《治安管理處罰法》也有對散布謠言故意擾亂公共秩序的行政處罰規(guī)定，但根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，涉疫謠言并不是刑法用語，那么涉疫謠言刑法規(guī)制有三個問題需要厘清界定：第一、刑法規(guī)制的謠言是不是等同于虛假信息。第二、涉疫謠言是否等同于不符合事實的信息。第三、虛假信息不會自我標明，對于真假難辨的信息只有核實確證后才能證實為虛假信息，那么在刑法上，信息主體對真假難辨的信息有沒有證實確認義務。

《現(xiàn)代漢語詞典》把虛假解釋為跟實際不符合，那么虛假信息就是跟實際不符的信息。而無論《辭?！愤€是《現(xiàn)代漢語詞典》都把謠言解釋為沒有事實依據(jù)的傳聞或消息。根據(jù)文理和字面解釋，沒有事實依據(jù)的信息不等同于與事實不符的信息。如有事實依據(jù)但依據(jù)的事實是虛假或與實際情況不符的信息，是虛假信息，但根據(jù)《辭?！泛汀冬F(xiàn)代漢語詞典》對謠言的解釋，此類虛假信息不是謠言。因此，謠言和虛假信息內(nèi)涵和外延并不完全一致，謠言肯定是虛假信息，但虛假信息不一定是謠言。因此，虛假信息范圍比謠言廣。

刑法對謠言界定為沒有事實依據(jù)的信息還是界定為與事實不符的信息？不同界定對刑法規(guī)制涉疫謠言有著不同影響，因為把謠言界定為不符合事實信息，則擴大了刑法規(guī)制范圍。

如李文亮案中，李文亮在微信群中轉(zhuǎn)發(fā)、發(fā)布“華南水果海鮮市場確診了7例SARS”的信息是謠言還是虛假信息呢？如按照《辭海》和《現(xiàn)代漢語詞典》對謠言定義和解釋，該信息不屬于謠言，因為該信息有一定事實依據(jù)，即李文亮同時在群里轉(zhuǎn)發(fā)了“1張標有‘SARS冠狀病毒檢出（高置信度）陽性指標等字樣的臨床病原體篩查結(jié)果圖片”。因為不屬于謠言，故刑法不能對其規(guī)制。

那么該信息是不是虛假信息呢？從事后來看，該信息屬于虛假信息，因為其依據(jù)與事實不符，即最終檢測結(jié)果證明不是SASA病毒。此時，如果把謠言或虛假信息理解為不符合事實信息，則是刑法規(guī)制對象。在這種情況下，李文亮免責主觀前提是他不明知事實依據(jù)是虛假的。

有學者出于限制解釋的立場主張把虛假信息理解為“‘沒有根據(jù)的消息，而不能理解為‘與事實不符的消息”，筆者并不贊同，根據(jù)對謠言以往立法歷史考察，司法解釋對謠言相關概念很多作了擴張性解釋，如2013年《關于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（簡稱《網(wǎng)絡實施誹謗解釋》）對網(wǎng)絡空間、公共秩序、尋釁滋事等做了擴張性解釋，沒有理由相信立法者把虛假信息理解為沒有根據(jù)的信息這種限制性解釋。另外，根據(jù)文理和字面解釋，虛假信息也應該理解為與事實不符的消息或信息。實際上，2020年涉疫謠言司法意見直接把謠言等同于虛假信息，也就是把謠言等同于與事實不符的信息。第三、司法實踐上，虛假信息被界定為不符合事實的信息。下面以宋某故意傳播虛假信息罪案為例說明這個問題，宋某在明知力和行公司員工唐某新冠病毒核酸檢測陽性報告單系偽造的情況下，仍向四個人數(shù)均在448人以上的微信群內(nèi)發(fā)“力和行你們服務人員新冠陽性還去工廠服務嗎？”信息以及該陽性報告單圖片，最終，宋某被判故意傳播虛假信息罪。此案中，宋某向微信群散布的信息依據(jù)是報告單，也就是說宋某發(fā)送的信息是有事實依據(jù)。但依據(jù)事實——陽性報告單圖片卻是唐某為逃避出差偽造的。因此，宋某向微信群中傳播的是不符合事實的信息而不是沒有事實依據(jù)信息。由于宋某主觀上明知陽性報告單為唐某偽造而故意傳播虛假信息，因此，被判故意傳播虛假信息罪。從此案中可以得知，司法實踐中，涉疫虛假信息被界定為與事實不符的信息而不是沒有事實依據(jù)信息。

涉疫謠言擴張解釋是否造成網(wǎng)絡寒蟬效應？要回答這個問題，涉及到涉疫謠言刑法主觀構(gòu)成要件和信息主體對真假難辨信息是否有核實、確認義務等兩個方面。

按照相關法律規(guī)定，涉疫謠言刑法主觀構(gòu)成要件是故意，除了故意外，還有一個重要要件是明知，即是否明知編造、傳播的涉疫信息沒有事實依據(jù)或不符合事實。筆者認為，謠言和虛假信息犯罪主觀構(gòu)成要件都是一樣的——明知或故意，即信息的生產(chǎn)者和傳者在生產(chǎn)時或傳時是否明知該信息沒有事實依據(jù)或與事實不符而故意生產(chǎn)和傳播。舉上面宋某故意傳播虛假信息罪例子，如果他人主觀上不明知檢測陽性報告單為唐某偽造，而依據(jù)該陽性報告單傳播唐某新冠檢測為陽性的信息，則不用承擔刑事責任。

同時，網(wǎng)絡時代，信息生產(chǎn)和傳播都是海量的，面對海量且真?zhèn)坞y辨的網(wǎng)絡信息，作為信息主體，沒有能力也沒時間去核實和確證每條信息真?zhèn)巍７刹荒軓娙怂y，因此，刑法并沒有規(guī)定信息主體對真假難辨的涉疫信息核實確認義務。

因為謠言和虛假信息犯罪主觀構(gòu)成要件一致性以及刑法沒有規(guī)定信息主體對真假難辨信息核實確認義務，所以，筆者認為，涉疫謠言擴張解釋不會造成網(wǎng)絡寒蟬效應。如果增加信息主體核實確認信息真?zhèn)瘟x務，那無疑阻礙了網(wǎng)絡信息的正常流通，一定程度上會引起網(wǎng)絡寒蟬效應。

三、涉疫謠言刑事法規(guī)和罪名

（一）涉疫謠言刑事法規(guī)

涉疫謠言刑事法規(guī)主要有刑法和刑事法律規(guī)范。

直接涉疫謠言刑事法律規(guī)范主要有兩個，一個是2003年最高法《關于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（簡稱《妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情解釋》），該解釋把虛假恐怖信息范圍由以前的虛假爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等信息擴張到虛假突發(fā)傳染病疫情等災難信息，規(guī)定編造或故意傳播突發(fā)傳染病疫情等災害有關的虛假信息，以編造、故意傳播虛假恐怖信息罪定罪處罰。另一個是2020年四部院《新型冠狀病毒疫情意見》。在該意見中，在依法嚴懲造謠傳謠犯罪規(guī)定中把謠言等同于虛假信息。但該意見中，涉疫謠言犯罪懲治中沒有提及編造、故意傳播虛假恐怖信息罪。

除以上兩個司法解釋、意見外，涉疫謠言刑事法律規(guī)范還有2013年的兩高《網(wǎng)絡實施誹謗解釋》和最高法《關于審理編造、故意傳播虛假恐怖信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》（簡稱《編造、故意傳播虛假恐怖信息解釋》）等。

《網(wǎng)絡實施誹謗解釋》對網(wǎng)絡空間、公共秩序、尋釁滋事等概念做了擴張性解釋，對網(wǎng)絡謠言刑法規(guī)制作出了具體規(guī)定，編造、故意傳播虛假網(wǎng)絡信息，擾亂公共秩序的，以尋釁滋事罪懲治?！毒幵臁⒐室鈧鞑ヌ摷倏植佬畔⒔忉尅穭t把不真實的重大疫情信息歸入虛假恐怖信息范圍。

（二）涉疫謠言罪名

涉疫謠言涉嫌罪名主要有編造故意傳播虛假恐怖信息罪、編造故意傳播虛假信息罪、拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪、尋釁滋事罪、煽動分裂國家罪、煽動顛覆國家政權(quán)罪等。涉疫謠言罪名主要通過刑法修正案新增罪名以及擴張性司法解釋完成。

通過刑法修正案新增涉疫謠言的罪名主要有編造、故意傳播虛假恐怖信息罪、編造、故意傳播虛假信息罪、拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪等。其中編造、故意傳播虛假恐怖信息罪和拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪開始時并不明確涉及涉疫謠言規(guī)制，是以后通過相關司法解釋和意見把涉疫謠言納入規(guī)制內(nèi)容。

2001年刑法修正案（三）新增編造、故意傳播虛假恐怖信息罪，但此時恐怖信息僅限于爆炸威脅、生物威脅、放射威脅等信息。2003年《妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情解釋》把虛假恐怖信息范圍擴張到虛假的與突發(fā)傳染病疫情等災害有關的信息。2013年《編造、故意傳播虛假恐怖信息解釋》把不真實的重大疫情信息歸入虛假恐怖信息。

2015年刑法修正案（九），新增編造、故意傳播虛假信息罪和拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪。編造、故意傳播虛假信息罪直接把虛假疫情信息列入其規(guī)制對象。拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪則沒有明確虛假疫情信息是否規(guī)制對象，但2020年《新型冠狀病毒疫情意見》把虛假疫情信息納入該罪范圍。

除了以上新增罪名外，其他涉疫謠言罪名通過對原有罪名擴張性解釋完成對涉疫謠言刑法規(guī)制。

從當前司法實踐來看，對涉疫謠言刑法規(guī)制主要罪名是編造、故意傳播虛假信息罪。

四、涉疫謠言刑法規(guī)制司法實踐——以編造、故意傳播虛假信息罪為例

筆者在2021年9月1日中國裁判文書網(wǎng)檢索到編造、故意傳播虛假涉疫信息罪案例共12例，分別涉及到罪名為編造、故意傳播虛假信息罪7例，編造虛假信息罪4例，故意傳播虛假信息罪1例。

以上案例顯示，第一、刑法對涉疫謠言主體規(guī)制重點是涉疫謠言生產(chǎn)者而不是傳播者，因為12例案例中，故意傳播虛假信息罪僅1例。

第二、說明刑法編造、故意傳播虛假信息罪是選擇性罪名，涉及編造虛假信息罪、傳播虛假信息罪和編造、故意傳播信息罪三種罪名，單獨的編造和故意傳播虛假涉疫信息也可以成為單獨罪名。因此在司法實踐中不是“不存在單獨的編造虛假信息罪”。

對涉疫虛假信息生產(chǎn)者來說，構(gòu)成犯罪，需要編造涉疫虛假信息并利用網(wǎng)絡或其他媒介進行傳播，如果信息生產(chǎn)者傳播是特定對象，則構(gòu)成編造虛假信息罪，如果信息生產(chǎn)者傳播是不特定對象，則構(gòu)成編造、故意傳播虛假信息罪。在4例涉疫的編造虛假信息罪中，有2例是通過電話向特定對象如派出所值班電話、120散播虛假涉疫信息。有1例是涉案人員把虛假涉疫信息發(fā)布在獻血微信群中，還有1例是通過微信把虛假信息發(fā)送企業(yè)負責防疫工作人員。從以上可以分析出，涉疫編造虛假信息罪中，信息生產(chǎn)者傳播對象為特定對象，如派出所值班電話、120等。

單獨涉疫故意傳播虛假信息罪主觀構(gòu)成要件為明知和故意，即明知涉疫信息為虛假信息而故意傳播。如前述宋某故意傳播虛假信息罪案中，宋某明知唐某新冠病毒核酸檢測陽性報告單系唐某自己偽造的情況下，仍向微信群中發(fā)送偽造陽性報告單圖片。

五、結(jié)語

涉疫謠言刑法規(guī)制隨著重大疫情出現(xiàn)和網(wǎng)絡技術(shù)進步而不斷發(fā)展完善。2003年SARS爆發(fā)，通過對恐怖信息范圍擴張性解釋，對涉疫謠言以編造、故意傳播恐怖信息罪進行規(guī)制。2013年通過刑法修正案，增設編造、故意傳播虛假信息罪，疫情謠言成為刑法規(guī)制對象。所以，站在涉疫謠言刑事立法歷史角度，涉疫謠言刑法規(guī)制主要通過新增罪名以及擴張性解釋完成。

在現(xiàn)有語境下，涉疫的謠言等同于不符合事實虛假信息。對真假難辨的涉疫信息，信息主體沒有證實義務，只要其不明知編造、傳播涉疫信息是虛假信息，就不用承擔刑事責任。在司法實踐上，涉疫謠言刑法規(guī)制重點是編造或編造并傳播涉疫虛假信息行為。

〔參 考 文 獻〕

〔1〕雷霞.謠言生命力解讀——謠言概念及公式研究綜述〔J〕.新聞記者，2020，（11）：86 -88.

〔2〕國家監(jiān)委調(diào)查組.關于群眾反映的涉及李文亮醫(yī)生有關情況調(diào)查的通報〔EB/OL〕.https：//www.ccdi.gov.cn/toutiao/202003/t20200319_213880.html，2021-09-05.

〔3〕孫萬懷.刑法應當理性應對網(wǎng)絡謠言——對網(wǎng)絡造謠司法解釋的實證評估〔J〕.法學，2013，（11）：09.

〔4〕參見2020年《關于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見》依法嚴懲造謠傳謠犯罪的規(guī)定.

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〔6〕蘇青.網(wǎng)絡謠言的刑法規(guī)制——基于刑法修正案九的解讀〔J〕.當代法學，2017，（01）：21.

〔7〕中國裁判文書網(wǎng).（2020）贛0703刑初181號判決書、（2020）粵0881刑初222號判決書〔EB/OL〕.https：//wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181

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09-01.

〔8〕中國裁判文書網(wǎng).（2020）湘1302刑初160號判決書〔EB/OL〕.https：//wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html docId=669e8d1fb3a44bdcb8d9abca0187ff34，2021-09-01.

〔9〕中國裁判文書網(wǎng).（2020）蘇0481刑初73號判決書〔EB/OL〕.https：//wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html docId=044f672bb0344960955eab88010327fc，2021-09-01.

〔責任編輯：張 港〕