林小婷

(廈門高新人才開發(fā)有限公司 福建廈門 361002)

0 引言

隨著經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，政府基本建設(shè)投資規(guī)模逐年加大。固定總價合同是目前政府投資建設(shè)項(xiàng)目廣泛采用的合同形式之一。合同中的投資控制條款是建設(shè)項(xiàng)目投資控制的核心和關(guān)鍵，是確定和調(diào)整合同雙方經(jīng)濟(jì)關(guān)系、解決合同糾紛、控制工程造價的重要手段。

1 固定總價合同的概念

固定總價合同，俗稱“閉口合同”“包死合同”。所謂“固定”，是指這種價款一經(jīng)約定，除發(fā)包人增減工程量和設(shè)計(jì)變更外，一律不調(diào)整。所謂“總價”，是指完成合同約定范圍內(nèi)工程量以及為完成該工程量而實(shí)施的全部工作的總價款。

固定總價合同適用于以下幾種情況：(1)工程量小、工期短，估計(jì)在施工過程中環(huán)境因素變化小，工程條件穩(wěn)定并合理；(2)工程設(shè)計(jì)詳細(xì)，圖紙完整、清楚，工程任務(wù)和范圍明確；(3)工程結(jié)構(gòu)和技術(shù)簡單，風(fēng)險??；(4)投標(biāo)期相對寬裕，承包商可以有充足的時間詳細(xì)考察現(xiàn)場、復(fù)核工程量，分析招標(biāo)文件，擬訂施工計(jì)劃；(5)合同條件中雙方的權(quán)利和義務(wù)十分清楚，合同條件完備，期限短。

但固定總價合同承發(fā)包雙方都要承擔(dān)建筑市場材料和設(shè)備的價格波動的風(fēng)險，適用范圍也有一定局限，對于建筑模式較小的工程能夠最大限度的減少誤差，提高施工效率，尤其是報價的準(zhǔn)確性方面更是優(yōu)于其他的合同形式。

深圳、廈門等地區(qū)，近年來在政府投資建設(shè)房屋建筑工程和市政工程項(xiàng)目中，廣泛采用固定總價合同。如廈門市，自2000年起普遍采用固定總價合同，建設(shè)管理部門還針對政府投資建設(shè)項(xiàng)目制定了固定總價合同的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》，指導(dǎo)和規(guī)范項(xiàng)目合同管理。

2 固定總價合同投資控制效果

由于采用固定總價合同具有工程造價易于結(jié)算、有效控制投資總成本等優(yōu)點(diǎn)，更加適應(yīng)政府投資建設(shè)項(xiàng)目的特點(diǎn)，其投資控制效果在大量工程實(shí)踐中已得到驗(yàn)證。

2.1 工程造價易于結(jié)算

政府投資建設(shè)項(xiàng)目重視結(jié)算時效，特別是2020年9月1日《中華人民共和國國務(wù)院令第728號》頒布以來，機(jī)關(guān)、事業(yè)單位從中小企業(yè)采購貨物、工程、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)自貨物、工程、服務(wù)交付之日起30日內(nèi)支付款項(xiàng)；合同另有約定的，付款期限最長不得超過60日[2]。采用固定總價合同，只要發(fā)包人管控好勘察設(shè)計(jì)等前期工作質(zhì)量，施工過程中不隨意改變施工內(nèi)容，合同約定的總價就是承發(fā)包雙方最終結(jié)算價款。這樣的結(jié)算方式，可以大大降低繁瑣的計(jì)量、核價工作量，減少結(jié)算爭議，加快結(jié)算時效。

2.2 有效控制投資總成本

固定總價合同能有效控制投資風(fēng)險，鎖定目標(biāo)成本，避免突破項(xiàng)目的估、概、預(yù)算，造成造價失控和投資無底洞。因采用的是總價包干，主要的不確定因素和可變量都消化在總價中，反而讓不確定性變成確定性，可變量變成固定價，有利于投資總成本控制。通過總價的約束，雙方可以規(guī)避掉一些因總價不固定而導(dǎo)致的風(fēng)險，如一些不一定科學(xué)合理的變更，因固定總價合同雙方都會慎重考慮是否有必要變更。

3 固定總價合同投資控制條款的約定

要充分發(fā)揮固定總價合同投資控制的優(yōu)勢，除了要加強(qiáng)前期設(shè)計(jì)質(zhì)量管控，盡量減少施工過程中的工程變更外，還要做好合同管理，影響工程造價的內(nèi)容必須在合同條款中事前約定清晰。本文分析了典型案例，歸納總結(jié)了采用固定總價合同的政府投資建設(shè)項(xiàng)目普遍存在的共性問題，研究提出了修改完善合同條款的具體建議。

3.1 風(fēng)險范圍及費(fèi)率

風(fēng)險管理長期以來被認(rèn)為是工程造價管理的重要部分，合同約定風(fēng)險范圍及風(fēng)險費(fèi)率時，應(yīng)當(dāng)適合工程實(shí)際，充分考慮項(xiàng)目特性、工期、市場變化等因素，保障承發(fā)包人雙方利益。

廈門的做法是，在合同中約定：“工程量清單錯、漏影響工程總造價在3%以內(nèi)的；市場變化、政策性調(diào)整導(dǎo)致施工機(jī)械臺班價格變化；材料價格變動；因天氣、地形、地質(zhì)等自然條件的變化，采取的措施，按3%的風(fēng)險包干系數(shù)計(jì)取”[1]。這樣規(guī)定，一方面發(fā)包人能有效避免造價失控；另一方面便于工程結(jié)算。承包人可以減少因工程量清單計(jì)算錯誤、材料價格變動等造成的損失，有效保障了承發(fā)包雙方的經(jīng)濟(jì)利益。

如某A區(qū)安置房項(xiàng)目，因咨詢公司工作失誤，招標(biāo)時發(fā)包人提供的工程量清單出現(xiàn)錯漏，其中一棟建筑漏算一面墻的外墻涂料，影響工程造價約13萬元。因合同約定“工程量清單錯、漏影響工程總造價在3%以外的可計(jì)取相關(guān)費(fèi)用”，結(jié)算時對外墻涂料工程量進(jìn)行調(diào)整，避免了承包人因工程量清單計(jì)算錯誤造成損失。

3.2 其他措施費(fèi)用計(jì)價

項(xiàng)目施工過程中，必然會發(fā)生一些與工程相關(guān)的其他措施費(fèi)用，如臨時設(shè)施、安全文明施工措施、其它相關(guān)技術(shù)措施等。一般項(xiàng)目合同中，僅規(guī)定了這類費(fèi)用是按閉口包干計(jì)取。如果工程按合同工期完成，措施費(fèi)包干最易于結(jié)算。但是在實(shí)際施工過程中，經(jīng)常會因?yàn)榻坏匮雍?、方案調(diào)整等原因造成工期延長，為保障承包人的合理利益，還應(yīng)當(dāng)在對工期延長后，這類費(fèi)用計(jì)取標(biāo)準(zhǔn)、范圍作出清晰約定。

例如某市政道路工程，因征地拆遷原因未能及時交地，工期延長754d，造成了揚(yáng)塵防治措施費(fèi)、保安費(fèi)等費(fèi)用增加。因合同未約定工期延長后該部份費(fèi)用的計(jì)取方式，而此部分費(fèi)用又很難從文明施工費(fèi)中剝離出來，結(jié)算時承發(fā)包雙方爭議較大。

為避免上述情況，可事前在合同約定：“因非承包人原因造成工期延期一年以上的，自延期一年后可計(jì)取揚(yáng)塵噴淋系統(tǒng)日常使用費(fèi)、移動式噴霧機(jī)使用費(fèi)、保安費(fèi)。揚(yáng)塵噴淋系統(tǒng)日常使用費(fèi)按0.15元/m·d計(jì)取，移動式噴霧機(jī)使用費(fèi)按17元/臺·d計(jì)??；保安費(fèi)按125元/人·d計(jì)取”[3]。

3.3 合同無法正常履行

大部分的固定總價合同，沒有規(guī)定發(fā)生合同解除情形時，對已完工程的具體結(jié)算方法。目前一般采用的結(jié)算方法有兩種：方式一把“合同中止”作為一項(xiàng)變更，扣減未完成工程量；方法二是數(shù)量按實(shí)計(jì)算，單價按合同單價。前者因已完工程范圍難以界定，承發(fā)包雙方容易就數(shù)量、單價發(fā)生爭議，將產(chǎn)生大量的事后談判和協(xié)調(diào)工作。而后者能保證雙方權(quán)益，更適合用于合同終止這種情況下的結(jié)算。

例如某辦公大樓裝修工程因發(fā)包人原因，項(xiàng)目終止，承發(fā)包雙方對已完工程量進(jìn)行結(jié)算。實(shí)際施工完成了衛(wèi)生間隔斷508 m2。因招標(biāo)清單錯漏，漏計(jì)該部分工程量，造價約8.2萬元，如按方法一結(jié)算，因8.2萬元未超過合同約定的風(fēng)險包干范圍，不得計(jì)入結(jié)算；按方法二結(jié)算，則可按實(shí)際完成計(jì)入結(jié)算。

為了保障承包人合法利益，避免結(jié)算時陷入大量的事后談判和協(xié)調(diào)工作之中，在合同中可對合同終止的結(jié)算方法和原則約定清楚，可以事前在合同約定：“承發(fā)包雙方協(xié)商后達(dá)成一致意見，遇到合同中止或終止時，數(shù)量按實(shí)計(jì)算，單價按合同單價”。

3.4 充分利用舊有資源節(jié)約投資

項(xiàng)目中可回收利用的材料，但在合同中經(jīng)常被忽略，對可回收利用材料的認(rèn)定及費(fèi)用計(jì)取方式?jīng)]有作出約定。

例如某裝修改造工程，拆除下來的實(shí)木門扇原本是可以回收再利用。但由于發(fā)包人考慮不周，在合同中沒有約定是否回收或再重復(fù)利用，實(shí)際上在施工中沒有考慮保護(hù)性拆除，造成了資源浪費(fèi)。

為了節(jié)約投資，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)充分考慮可回收利用的材料，在合同中約定可回收材料的清單、回收方式及相關(guān)計(jì)價方式，例如在合同中約定“本項(xiàng)目可重復(fù)利用的可以留該項(xiàng)目用，不可重復(fù)利用的應(yīng)交由發(fā)包人處理”，或約定“按材料的使用年限及采購價計(jì)算折舊率，由發(fā)包人扣回折舊后的費(fèi)用”。

3.5 工程一切險的監(jiān)管

建筑工程一切險能夠廣泛的應(yīng)對各類風(fēng)險因素，為工程項(xiàng)目提供有效的保險保障，加之建設(shè)工程風(fēng)險因素具備多樣性與復(fù)雜性，因此建筑工程一切險的綜合保險實(shí)務(wù)價值更加不可忽視。因此在合同內(nèi)約定相關(guān)的監(jiān)管條款是很有必要的。

例如某政府投資的房建工程合同中約定工程一切險由發(fā)包人購買，但發(fā)包人實(shí)際上未購買。在施工期間發(fā)生了12級以上的臺風(fēng)，造成重大損失。因發(fā)包人未按合同約定購買工程一切險，無法向保險公司索賠，導(dǎo)致投資成本增加和承發(fā)包人結(jié)算爭議。

為保障承發(fā)包人雙方利益，合同中應(yīng)當(dāng)根據(jù)工程實(shí)際，清晰約定工程一切險的購買方，及未購買一切險造成的損失如何處理。

3.6 政策性文件調(diào)整的計(jì)取方式

工期長的項(xiàng)目，施工期間經(jīng)常會遇到政策性文件調(diào)整，影響造價。合同中應(yīng)當(dāng)清晰約定這類情況該如何結(jié)算，避免結(jié)算時雙方就政策性文件調(diào)整引起的造價變化發(fā)生爭議。

例如近兩年財政部、稅務(wù)總局關(guān)于房屋建筑與市政基礎(chǔ)設(shè)施工程增值稅稅率就調(diào)整了3次從11%到10%再到9%，因合同內(nèi)未對發(fā)生政策性文件調(diào)整時如何結(jié)算進(jìn)行約定，承發(fā)包雙方結(jié)算時無法確定是否扣減或增加造價，造成扯皮的情況。

為避免上述情況，可在合同中約定“在項(xiàng)目實(shí)施期間，稅務(wù)等部門發(fā)布了新的稅率，結(jié)算時稅金按照中標(biāo)人實(shí)際繳交情況按實(shí)調(diào)整”或“在項(xiàng)目實(shí)施期間，稅務(wù)等部門發(fā)布了新的稅率，結(jié)算時均不做調(diào)整”。

4 結(jié)語

綜上所述，在招標(biāo)采購階段，根據(jù)項(xiàng)目特性，充分考慮和完善合同投資控制條款，如風(fēng)險范圍及費(fèi)率的計(jì)取、施工期間發(fā)生政策性文件調(diào)整的計(jì)價方式、工期延長其他措施費(fèi)的計(jì)價方式、合同無法正常履行情況下對已完工程量的結(jié)算方式、如何充分利用舊有資源節(jié)約投資、工程一切險的監(jiān)管建議等，固定總價合同既能夠很好地發(fā)揮其易于結(jié)算、投資控制效果好的優(yōu)點(diǎn)，也能夠避免結(jié)算爭議，充分保障承發(fā)包雙方的利益。

基于本文研究分析，建議在建設(shè)周期短、工程條件穩(wěn)定、工程任務(wù)和范圍明確等政府投資建設(shè)項(xiàng)目，可以廣泛采用固定總價合同形式。