李秀勤

一、引言

習(xí)近平總書記指出“要堅(jiān)持以我為主、人民利益至上、公正合理保護(hù)，既嚴(yán)格保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，又確保公共利益和激勵(lì)創(chuàng)新兼得”，“要研究實(shí)行差別化的產(chǎn)業(yè)和區(qū)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)政策，完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)審查制度”[1]。《氣象信息服務(wù)管理辦法》第3 條規(guī)定：“氣象信息服務(wù)，是指氣象信息服務(wù)單位利用氣象資料和氣象預(yù)報(bào)產(chǎn)品，開展面向用戶需求的信息服務(wù)活動(dòng)。”氣象資料作為氣象部門收集的源自于自然界的信息，學(xué)者們普遍認(rèn)為屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，不應(yīng)納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍。而一般情況下，世界各國對(duì)氣象資料實(shí)行信息共享原則，以幫助人類戰(zhàn)勝因自然界極端天氣所帶來的負(fù)面影響。而氣象預(yù)報(bào)產(chǎn)品的保護(hù)則在一定程度上影響了各國氣象服務(wù)行業(yè)的可持續(xù)性健康發(fā)展，尤其是隨著專業(yè)氣象信息服務(wù)行業(yè)市場化程度的不斷加深，對(duì)專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)迫在眉睫。

吳先華等在編著的《氣象服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略研究》一書中，以氣象服務(wù)產(chǎn)品的服務(wù)性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，將氣象服務(wù)產(chǎn)品分為三類，即公益氣象服務(wù)產(chǎn)品、決策氣象服務(wù)產(chǎn)品和專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品。公益氣象服務(wù)產(chǎn)品面向廣大公眾，通過多種途徑進(jìn)行發(fā)布。決策氣象服務(wù)產(chǎn)品主要是面向政府部門，供政府部門制定政策和進(jìn)行決策。專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品是面向市場的，針對(duì)特定的行業(yè)、企業(yè)和個(gè)人開展氣象有償服務(wù)[2]。公益氣象服務(wù)產(chǎn)品和決策氣象服務(wù)產(chǎn)品受公共政策影響較大，即使其表現(xiàn)形式和專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品基本相同，也無進(jìn)行權(quán)利保護(hù)過多研究的必要，而面向市場的專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品則需要在市場競爭中明確其權(quán)利性質(zhì)，方能提供完善的法律保護(hù)體系。

二、專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品的概念

（一）專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品的定義

目前學(xué)界對(duì)專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品尚無明確的定義?！案鶕?jù)中國氣象局公共氣象服務(wù)中心產(chǎn)品服務(wù)室對(duì)《公共氣象服務(wù)產(chǎn)品研發(fā)方案》的介紹，氣象服務(wù)產(chǎn)品的種類較多，中國氣象局各業(yè)務(wù)中心共有業(yè)務(wù)產(chǎn)品308 種，其中實(shí)況監(jiān)測類產(chǎn)品106 種，預(yù)報(bào)預(yù)測類產(chǎn)品101 種，加工類產(chǎn)品101 種?！盵3]由于我國目前的氣象信息服務(wù)由氣象部門獨(dú)家經(jīng)營，沒有向社會(huì)和個(gè)人開放，因此，對(duì)專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品可以作如下定義：專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品指氣象服務(wù)組織通過對(duì)氣象資料進(jìn)行分析，向特定的自然人、法人和其他組織有償提供氣象信息實(shí)況監(jiān)測、預(yù)報(bào)預(yù)測及氣象信息加工等服務(wù)的產(chǎn)品。專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品主要有計(jì)算機(jī)軟件、文字、圖形及圖文結(jié)合等形式。

（二）專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品的特征

1.科學(xué)性

科學(xué)性是判斷事物是否符合客觀事實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)，富有科學(xué)依據(jù)，并不是憑空想象的。專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品是運(yùn)用一定的信息技術(shù)手段對(duì)氣象資料進(jìn)行分析，并在此基礎(chǔ)上作出的實(shí)況監(jiān)測、預(yù)報(bào)預(yù)測和加工，是運(yùn)用科學(xué)原理對(duì)氣象這一自然現(xiàn)象的科學(xué)分析成果。

2.專業(yè)性

專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品是專業(yè)人員根據(jù)氣象學(xué)知識(shí)對(duì)所獲取的氣象數(shù)據(jù)進(jìn)行分析所做的氣象信息服務(wù)，具有非常鮮明的專業(yè)特色和行業(yè)壁壘，一般人員很難涉足該領(lǐng)域并形成專業(yè)性的氣象服務(wù)產(chǎn)品。

3.權(quán)威性

按照我國現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，各級(jí)氣象臺(tái)站是唯一有權(quán)制作和發(fā)布?xì)庀箢A(yù)報(bào)的單位。這些規(guī)定在公益氣象服務(wù)和決策氣象服務(wù)領(lǐng)域可以確保信息發(fā)布的權(quán)威性，但是在專業(yè)氣象服務(wù)領(lǐng)域，各級(jí)氣象臺(tái)站的權(quán)威性可能面臨商業(yè)氣象服務(wù)組織的挑戰(zhàn)。

4. 時(shí)效性

氣象服務(wù)產(chǎn)品具有一定的時(shí)效性。尤其是專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品在面向特定的行業(yè)、特定的主體提供服務(wù)時(shí)，具有非常鮮明的時(shí)效性特點(diǎn)。比如遠(yuǎn)洋運(yùn)輸氣象服務(wù)領(lǐng)域，需要對(duì)特定領(lǐng)域特定時(shí)間范圍內(nèi)的氣象信息進(jìn)行分析，并提出相應(yīng)的服務(wù)產(chǎn)品。

5. 有償性

《氣象法》第3 條明確規(guī)定：“氣象事業(yè)是經(jīng)濟(jì)建設(shè)、國防建設(shè)、社會(huì)發(fā)展和人民生活的基礎(chǔ)性公益事業(yè)，氣象工作應(yīng)當(dāng)把公益性氣象服務(wù)放在首位。氣象臺(tái)站在確保公益性無償服務(wù)的前提下，可以依法開展氣象有償服務(wù)。”氣象服務(wù)中的公益氣象服務(wù)和決策氣象服務(wù)是由國家氣象服務(wù)部門面向公眾和決策機(jī)關(guān)提供的免費(fèi)的氣象信息服務(wù)，而專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品則是對(duì)特定主體提供的專門的氣象服務(wù)產(chǎn)品，屬于有償服務(wù)。氣象服務(wù)具有公益性，但是不影響其取得知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

三、專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品著作權(quán)保護(hù)的法理分析

學(xué)界重點(diǎn)關(guān)注的是普通氣象預(yù)報(bào)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究，并且研究觀點(diǎn)并不統(tǒng)一，氣象服務(wù)產(chǎn)品的性質(zhì)界定主要爭議觀點(diǎn)如下：

（一）公共物品說

提出這種觀點(diǎn)的學(xué)者主要從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度對(duì)氣象服務(wù)產(chǎn)品進(jìn)行分析。他們認(rèn)為，“氣象服務(wù)產(chǎn)品滿足公共物品的三個(gè)主要特征：非競爭性、非排他性和邊際成本極低，甚至可能為零?！盵4]這種觀點(diǎn)對(duì)公益服務(wù)產(chǎn)品的定性比較準(zhǔn)確，但是對(duì)專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品而言，與第一和第二個(gè)特征不夠匹配。

（二）特殊知識(shí)產(chǎn)權(quán)說

提出這種觀點(diǎn)的學(xué)者主要對(duì)天氣預(yù)報(bào)的法律性質(zhì)進(jìn)行分析，肯定天氣預(yù)報(bào)具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律屬性，應(yīng)由專門立法進(jìn)行保護(hù)。如：張付標(biāo)提出“天氣預(yù)報(bào)應(yīng)當(dāng)在堅(jiān)持其公有信息性質(zhì)的基礎(chǔ)上,一定程度地產(chǎn)權(quán)化；產(chǎn)權(quán)化后天氣預(yù)報(bào)屬于一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán),應(yīng)當(dāng)由專門立法進(jìn)行保護(hù)”[5]。何亮亮提出“在對(duì)氣象服務(wù)產(chǎn)品的保護(hù)訴求無法進(jìn)入既有知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系的前提下,將其界定為智慧財(cái)產(chǎn)利益并給予相應(yīng)保護(hù)”[6]12。王鈺否認(rèn)了氣象預(yù)報(bào)作為著作權(quán)和商業(yè)秘密的客體，肯定了作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體地位，從而提出“氣象知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)而予以立法保護(hù),并給出立法建議”[7]278。

（三）商業(yè)秘密說

持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，“商業(yè)性氣象服務(wù)產(chǎn)品除受到合同法的一般保護(hù)之外, 還可通過商業(yè)秘密保護(hù)相關(guān)的法律法規(guī)予以保護(hù)”[6]12。但是，有學(xué)者以“專業(yè)氣象預(yù)報(bào)不具有秘密性”[7]279而予以否定。

（四）著作權(quán)說

持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，“氣象預(yù)報(bào)是著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象，因?yàn)樗哂兄R(shí)產(chǎn)權(quán)客體的特征和實(shí)踐基礎(chǔ)，并符合著作權(quán)的主體、客體、內(nèi)容要件”[8]。

（五）對(duì)主要爭議觀點(diǎn)的法理分析

以上四種觀點(diǎn)是學(xué)界對(duì)氣象服務(wù)產(chǎn)品的性質(zhì)的主要觀點(diǎn)，對(duì)比這四種觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)。專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品主要有三種表現(xiàn)形式，即計(jì)算機(jī)軟件、圖形、文字。根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第5 條“中國公民、法人或者其他組織對(duì)其所開發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)”的規(guī)定來看，專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品中實(shí)時(shí)監(jiān)控氣象信息的計(jì)算機(jī)軟件，享有著作權(quán)。

根據(jù)《著作權(quán)法》第3 條“本法所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果”的規(guī)定，作品應(yīng)滿足三個(gè)要件：第一，作品屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域的智力成果。第二，作品應(yīng)具有獨(dú)創(chuàng)性。這里的獨(dú)創(chuàng)性不是簡單地滿足“額頭上的汗水”即可，而是“不僅是‘獨(dú)立創(chuàng)作’,還要求有一定高度的智力創(chuàng)造水準(zhǔn)”[9]。第三，作品能以一定形式復(fù)制。天氣預(yù)報(bào)、氣象信息加工等主要以文字或圖文結(jié)合為其表現(xiàn)形式，根據(jù)著作權(quán)法的基本理論，根據(jù)“思想和表達(dá)二分法”，只要滿足了作品的構(gòu)成要件，就應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。

有學(xué)者認(rèn)為氣象預(yù)報(bào)欠缺能夠被他人客觀感知的外在表達(dá)，屬于思想范疇，不應(yīng)作為著作權(quán)的客體進(jìn)行保護(hù)，應(yīng)該保護(hù)的是氣象預(yù)報(bào)的會(huì)商稿[7]278。這種觀點(diǎn)人為地割裂了氣象預(yù)報(bào)和氣象預(yù)報(bào)會(huì)商稿的內(nèi)在一致性。根據(jù)百度百科，“天氣預(yù)報(bào)（測）或氣象預(yù)報(bào)（測）是使用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)對(duì)未來某一地點(diǎn)地球大氣層的狀態(tài)進(jìn)行預(yù)測。主要是使用收集大量的數(shù)據(jù)（氣溫、濕度、風(fēng)向和風(fēng)速、氣壓等等），然后使用目前對(duì)大氣過程的認(rèn)識(shí)（氣象學(xué)）來確定未來空氣變化”[10]。由此可知，天氣預(yù)報(bào)是由氣象服務(wù)組織通過對(duì)氣溫、濕度、風(fēng)向和風(fēng)速、氣壓等數(shù)據(jù)進(jìn)行分析，根據(jù)氣象學(xué)知識(shí)對(duì)大氣活動(dòng)所作出的預(yù)測，主要通過文字、圖形、數(shù)字等來表達(dá)。根據(jù)“思想與表達(dá)二分法”，由于文字、數(shù)字等表達(dá)方式具有有限性，比如溫度、濕度、風(fēng)向等特定的表達(dá)可能會(huì)造成公益氣象預(yù)報(bào)保護(hù)范圍的擴(kuò)大，如涉及思想領(lǐng)域，形成思想和表達(dá)的合并或混同，因此公益氣象服務(wù)產(chǎn)品和決策氣象服務(wù)產(chǎn)品不宜納入著作權(quán)保護(hù)的范疇，因?yàn)檫@種保護(hù)有可能將著作權(quán)人的利益擴(kuò)及公共領(lǐng)域，不當(dāng)?shù)叵拗屏松鐣?huì)公眾對(duì)這些表達(dá)形式的合理使用，同時(shí)也不利于氣象信息的公益性傳播。但是，由于專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品是對(duì)特定行業(yè)氣象信息進(jìn)行的專門的創(chuàng)作活動(dòng)，已經(jīng)突破了公益氣象預(yù)報(bào)表達(dá)方式有限性的限制，能夠?qū)μ囟ㄐ袠I(yè)的氣象信息形成具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)方式。因此，商業(yè)性地利用專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品時(shí)，“當(dāng)某表達(dá)是傳遞某思想僅有的為數(shù)有限的方式之一時(shí)，僅做字面的、照抄式的取用則支持侵權(quán)指控”[11]，因此，專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品應(yīng)納入著作權(quán)法保護(hù)范疇。當(dāng)然，如果是通過實(shí)時(shí)監(jiān)控軟件表現(xiàn)出的氣象圖形，由于其本身不具有獨(dú)創(chuàng)性，因此不能獲得著作權(quán)法的保護(hù)。

四、專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品著作權(quán)保護(hù)的權(quán)利歸屬

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是實(shí)現(xiàn)公共政策的法律工具，尤其是權(quán)利保護(hù)與公有領(lǐng)域、公共利益始終是交集并糾結(jié)在一起，此消彼長，由此塑造了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)特性質(zhì)。我國最早對(duì)氣象服務(wù)產(chǎn)品提起保護(hù)的案件為1994 年青島市氣象科技服務(wù)中心以及青島市氣象臺(tái)訴青島東岳時(shí)通電訊公司案。之后，還有2004 年河北省及省內(nèi)11 個(gè)氣象局與河北省石家莊佳誠網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司之間的行政訴訟和民事訴訟案等。雖然最終都以氣象部門勝訴告終，但是案件的判決引發(fā)諸多爭議，原因之一是“氣象有償服務(wù)邊界的模糊性”[12]。另外的原因就是專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品著作權(quán)保護(hù)制度尚付諸闕如，著作權(quán)的權(quán)利歸屬不明確。

《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（TRIPS）第7 條規(guī)定了該協(xié)定目標(biāo):“知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和實(shí)施應(yīng)有助于促進(jìn)技術(shù)革新及技術(shù)轉(zhuǎn)讓和傳播，有助于技術(shù)知識(shí)的創(chuàng)造者和使用者的相互利益，并有助于社會(huì)和經(jīng)濟(jì)福利及權(quán)利與義務(wù)的平衡?！币虼?，在明確專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)的前提下，還需要厘清專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品的權(quán)利歸屬，以達(dá)到對(duì)創(chuàng)作人、單位和社會(huì)公眾之間權(quán)利與義務(wù)的平衡。

《著作權(quán)法》第11 條第3 款規(guī)定：“由法人或者非法人組織主持，代表法人或者非法人組織意志創(chuàng)作，并由法人或者非法人組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者非法人組織視為作者。”同時(shí)第18 條第2 款第1 項(xiàng)規(guī)定“主要是利用法人或者非法人組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者非法人組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品”，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由單位享有，單位可以給予作者一定的獎(jiǎng)勵(lì)?！吨鳈?quán)法》第11 條第3 款規(guī)定了法人作品的權(quán)利歸屬，第18 條第2 款第1 項(xiàng)規(guī)定了特殊職務(wù)作品的權(quán)利歸屬。

目前，我國專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品主要由各地具有事業(yè)單位性質(zhì)的氣象部門提供，氣象監(jiān)測的設(shè)施設(shè)備由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)。當(dāng)制作專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品的工作人員在履行單位的工作任務(wù)時(shí)，主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成工作，并由單位承擔(dān)法律責(zé)任，其所提供的專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品存在法人作品和特殊職務(wù)作品屬性上的競合。一方面，氣象部門工作人員通過單位發(fā)布專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品，并由單位承擔(dān)法律責(zé)任，體現(xiàn)了其法人作品的屬性；另一方面，氣象部門工作人員主要利用了本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品，并由單位承擔(dān)法律責(zé)任，又符合特殊職務(wù)作品的屬性。法人作品和特殊職務(wù)作品區(qū)分的關(guān)鍵在于是否體現(xiàn)了法人意志，而法人是一個(gè)抽象的名詞，二者判斷的關(guān)鍵應(yīng)該是在創(chuàng)作專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品時(shí)，工作人員是否有表達(dá)的選擇權(quán)。

在公益氣象服務(wù)和決策氣象服務(wù)領(lǐng)域，為了體現(xiàn)氣象發(fā)布的權(quán)威性，甚至為了社會(huì)秩序穩(wěn)定的需要，在表達(dá)時(shí)需要以單位的形式對(duì)外發(fā)布?xì)庀蠓?wù)產(chǎn)品。但是，在專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品方面，工作人員在制作專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品時(shí)，可以對(duì)氣象資料進(jìn)行篩選，并根據(jù)科學(xué)的方法作出判斷。工作人員的氣象技術(shù)水平越高，其創(chuàng)造性越強(qiáng)，所提供的專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品也就越精準(zhǔn)。因此，在面向特定的自然人、法人或非法人組織要求提供專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品時(shí)，將專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品定性為特殊職務(wù)作品，賦予創(chuàng)作人員以署名權(quán)和獲得獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)，將有利于激發(fā)自然人的創(chuàng)作動(dòng)力；單位保留其他的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，則有利于實(shí)現(xiàn)投資回報(bào)。

五、結(jié)語

氣象服務(wù)產(chǎn)品在區(qū)分專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品、公益氣象服務(wù)產(chǎn)品與決策氣象服務(wù)產(chǎn)品的前提下，應(yīng)對(duì)專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品予以著作權(quán)的專門保護(hù)，同時(shí)需要明確專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品的屬性為特殊職務(wù)作品，從而有助于專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)品著作權(quán)保護(hù)機(jī)制的建立健全和專業(yè)氣象服務(wù)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。