歐陽(yáng)峰

失獨(dú)夫妻委托他人代孕生子。孩子未出生時(shí)，兩人因感情不和離婚。孩子出生后，男方提出我國(guó)法律遵循“分娩者為母”原則，否認(rèn)前妻的母親身份。女方則堅(jiān)持其系供卵者，等同于生母。兩人為此鬧上法庭——

中年夫妻失獨(dú)后，決定做試管嬰兒手術(shù)，并找人代孕

1989年7月，萬(wàn)紅與在陜西省白河縣外貿(mào)公司工作的沙建秋喜結(jié)連理。次年10月，萬(wàn)紅生下兒子沙平。沙建秋在公司是業(yè)務(wù)骨干，年收入在當(dāng)?shù)靥幱谥猩纤?。萬(wàn)紅是事業(yè)單位在編人員，工作穩(wěn)定。夫妻恩愛，兒子聰明可愛，學(xué)習(xí)成績(jī)也非常優(yōu)秀，三口之家如同生活在蜜罐里。

沙平中考那年，成績(jī)?cè)谌h名列前茅。想著兒子即將邁入緊張的高中階段，沙建秋和萬(wàn)紅便利用暑假帶兒子到海南旅游。不承想，沙平在海里沖浪時(shí)不幸溺水身亡。

失去獨(dú)生兒子，萬(wàn)紅痛不欲生。沙建秋百般勸慰妻子，提出再生一個(gè)孩子。萬(wàn)紅漸漸平復(fù)情緒，期待孕育新的生命?？蔁o(wú)論夫妻倆怎么努力，萬(wàn)紅就是懷不了孕。

2016年8月，44歲的萬(wàn)紅被確診患了宮頸癌，不得已做了子宮切除手術(shù)。出院后，萬(wàn)紅主動(dòng)向沙建秋提出離婚：“我不能再生孩兒了，不想連累你?！彼Ｍ辰ㄇ锿ㄟ^(guò)重組家庭，再生一個(gè)孩子。

沙建秋覺得基因?qū)ι鷥河浅Ｖ匾?，妻子漂亮聰慧，自己高大帥氣，他們已?jīng)離世的兒子沙平之所以優(yōu)秀，就是遺傳了他們的這些優(yōu)良基因。因此，他希望再要一個(gè)兩人共同的孩子，心里也早就有了主意。

聽萬(wàn)紅提出離婚，沙建秋趁機(jī)說(shuō)：“我已經(jīng)打聽過(guò)了，你仍然可以生孩子?！比f(wàn)紅很困惑：“我已經(jīng)沒了子宮，怎么再生孩子？”沙建秋說(shuō)，他們可以做試管嬰兒手術(shù)，借助現(xiàn)代生殖醫(yī)療技術(shù)，取出萬(wàn)紅的卵子，然后與沙建秋的精子結(jié)合，培育成胚胎，再找個(gè)年輕女子代孕?！罢f(shuō)白了，就是利用別人的子宮，生養(yǎng)我們共同的孩子?！?/p>

聽丈夫一解釋，萬(wàn)紅內(nèi)心又滋生出希望，打消了離婚的念頭。

萬(wàn)紅精心調(diào)養(yǎng)好身體后，夫妻倆一起去了外地的不孕不育?？漆t(yī)院。萬(wàn)紅接受促排卵治療，排出卵子，與沙建秋的精子結(jié)合，形成了胚胎。由于當(dāng)時(shí)沒有找到合適的代孕者，胚胎由醫(yī)院存放在液氮罐里。

之后，沙建秋找中間人李婧，四處物色愿意代孕的女子。2018年3月下旬，沙建秋喜滋滋地告訴萬(wàn)紅，代孕女子有了著落，但對(duì)方要價(jià)25萬(wàn)元，中間人也要介紹費(fèi)5萬(wàn)元。萬(wàn)紅表示愿意付出高昂的代價(jià)，提出想與代孕女子見一面。沙建秋說(shuō)：“代孕行業(yè)的規(guī)矩是‘雙盲，代孕方和委托方都不知道對(duì)方的身份?！比f(wàn)紅只好作罷。

2018年4月5日，萬(wàn)紅與沙建秋協(xié)商達(dá)成一致意見，以沙建秋的名義與中間人李婧簽訂《試管嬰兒代孕委托協(xié)議》。協(xié)議載明：沙建秋提供代孕的精子和卵子，李婧安排他人代孕，并注明懷孕方式為供卵試管嬰兒，意思就是借助試管嬰兒技術(shù)形成受精卵胚胎，再將胚胎移植到代孕女子的子宮中。

兩人離婚，男方：“兒子是我的，跟你沒關(guān)系！”女方：“卵子是我的，我就是生母?！?/p>

簽妥協(xié)議后，萬(wàn)紅望眼欲穿等待著孩子早日出生。在此期間，她親手裁剪、制作了多套嬰兒衣服和鞋子，并在上面縫了漂亮的卡通圖案。

然而，萬(wàn)紅漸漸發(fā)現(xiàn)，丈夫沙建秋不怎么愿意向她說(shuō)代孕的進(jìn)展情況了。她幾次追問，沙建秋都以聯(lián)系不上李婧為由搪塞。一次，沙建秋被問急了，脫口而出：“生不生得出來(lái)還不知道呢，你不停地問，煩不煩？”

之后，沙建秋對(duì)萬(wàn)紅的態(tài)度越來(lái)越差，還經(jīng)常夜不歸宿。萬(wàn)紅多次想與他溝通，但他總是很不耐煩。

2019年3月22日，沙建秋年滿53歲，萬(wàn)紅備了酒菜為他慶生，可他又徹夜未歸。直到第二天晚上，萬(wàn)紅才見到沙建秋，質(zhì)問他為什么不回家，沙建秋卻說(shuō)“沒什么好解釋的”。萬(wàn)紅覺得自尊心受到傷害，氣憤地說(shuō)：“你嫌棄我就明說(shuō)，我們可以離婚，你用不著對(duì)我冷暴力?！鄙辰ㄇ锩牖兀骸斑@可是你主動(dòng)提離婚的，以后不要怪我！”

第二天，兩人去辦離婚手續(xù)，在簽訂離婚協(xié)議時(shí)，沙建秋附加了一條：女方不得干涉男方通過(guò)人工技術(shù)生兒育女。萬(wàn)紅正在氣頭上，沒有多想就簽了字。

2019年5月中旬，萬(wàn)紅從沙建秋的同事那里打聽到，沙建秋不久前有了兒子。于是，萬(wàn)紅帶著早已準(zhǔn)備好的衣服和鞋子前去探視。沙建秋告訴她，孩子叫沙洋，由保姆照顧著。萬(wàn)紅看孩子神似已故的兒子沙平，眼淚奪眶而出，提出她可以辦病退來(lái)照顧孩子。沙建秋當(dāng)即變臉：“兒子是我的，跟你沒關(guān)系！”萬(wàn)紅爭(zhēng)辯：“卵子是我的，我就是生母?！彪S后，她又央求沙建秋，說(shuō)兒子要健康成長(zhǎng)，不能缺失母愛。沙建秋卻說(shuō)他正在給孩子物色母親，讓萬(wàn)紅不要再上門了。

此后，萬(wàn)紅多次到沙建秋的住處，都被保姆擋在門外。

2020年8月，萬(wàn)紅向法院提起訴訟，以母親的身份主張變更孩子的撫養(yǎng)關(guān)系。庭審期間，沙建秋承認(rèn)，孩子通過(guò)代孕而生，精子由他提供，卵子由萬(wàn)紅提供，代孕女子由中間人李婧尋找。至于代孕女子是誰(shuí)，沙建秋和萬(wàn)紅均不知曉。

最終，鑒于沙洋自出生起都由沙建秋撫養(yǎng)，孩子尚且年幼，輕易改變生活環(huán)境不利于其健康成長(zhǎng);同時(shí)，萬(wàn)紅的生母身份還需要進(jìn)行確認(rèn)，法院駁回了萬(wàn)紅的訴訟請(qǐng)求。

法院：“分娩者為母”雖符合我國(guó)傳統(tǒng)習(xí)俗及倫理觀念，也與目前國(guó)家對(duì)代孕的禁止立場(chǎng)相吻合，但在既定事實(shí)下，根據(jù)雙方陳述的情況，確定女方與孩子的親子關(guān)系不會(huì)引起倫理、道德方面的沖突

2021年5月26日，萬(wàn)紅再次起訴，并變更了訴訟主張，要求通過(guò)鑒定方式確認(rèn)她與沙洋的親子關(guān)系。

在親子確認(rèn)案件中，申請(qǐng)鑒定的往往都是男方。在并非抱錯(cuò)孩子的情形下，女方要求親子鑒定的并無(wú)先例。然而，根據(jù)“有訴必理”的原則，法院還是受理了案件，并判決由專門機(jī)構(gòu)對(duì)萬(wàn)紅與沙洋進(jìn)行親子鑒定。受法院委托，安康市親子鑒定機(jī)構(gòu)經(jīng)過(guò)鑒定，于6月25日出具鑒定報(bào)告，確認(rèn)萬(wàn)紅系沙洋的生物學(xué)母親。

依據(jù)鑒定結(jié)論，萬(wàn)紅主張她是沙洋的生物學(xué)母親，應(yīng)享有相關(guān)權(quán)利。

沙建秋不同意萬(wàn)紅的主張。他在法庭上辯稱，萬(wàn)紅雖然是試管嬰兒的供卵者，但在親子關(guān)系中，我國(guó)法律以“分娩者為母”為原則，沙洋并非萬(wàn)紅經(jīng)過(guò)十月懷胎生產(chǎn)，因此，萬(wàn)紅不是沙洋法律意義上的生母。同時(shí)，雙方在協(xié)商離婚的過(guò)程中已明確約定：女方不得干涉男方通過(guò)人工技術(shù)生兒育女。這就意味著，被告可以利用他與原告在婚姻關(guān)系存續(xù)期間形成的胚胎生兒育女，萬(wàn)紅實(shí)際上已經(jīng)放棄了做母親的權(quán)利，因此法院應(yīng)駁回她的訴訟請(qǐng)求。

庭審期間，沙建秋對(duì)萬(wàn)紅是試管嬰兒的供卵者沒有異議，卻主張雙方的離婚協(xié)議已明確約定，女方不得干涉男方通過(guò)人工技術(shù)生兒育女。法院審理認(rèn)為，由于此項(xiàng)約定涉及身份關(guān)系，應(yīng)受到嚴(yán)格限制。即便在代孕合法化的國(guó)家，亦有專門立法對(duì)此進(jìn)行規(guī)制。因此，雙方的這個(gè)約定不發(fā)生法律效力。

法院指出，“分娩者為母”雖符合我國(guó)傳統(tǒng)習(xí)俗及倫理觀念，也與目前國(guó)家對(duì)代孕的禁止立場(chǎng)相吻合，但具體到萬(wàn)紅與沙建秋的行為，雙方通過(guò)代孕生育子女的行為雖然與我國(guó)禁止代孕的立場(chǎng)相違背，但根據(jù)“人民法院不得拒絕裁判”的原則，代孕生子已成既定事實(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)尊重該事實(shí)，并在法律框架內(nèi)合理解決由此引發(fā)的法律糾紛。根據(jù)在案證據(jù)和雙方的一致陳述，可以證實(shí)原、被告在兒子去世的情況下，共同商議以代孕方式生育子女，雙方具有以代孕方式擁有自己子女的共同意愿。同時(shí)，代孕女子僅僅是按照協(xié)議完成了“代孕”行為，其沒有撫養(yǎng)所生育孩子的意愿和要求，再加上其身份不明，因此，認(rèn)定原告萬(wàn)紅系沙洋的生物學(xué)母親，確認(rèn)雙方存在親子關(guān)系不會(huì)引起倫理、道德方面的沖突。

2021年8月21日，陜西省白河縣人民法院做出一審判決，萬(wàn)紅系沙洋的生物學(xué)母親，雙方存在親子關(guān)系。宣判后，沙建秋沒有上訴。萬(wàn)紅依據(jù)生效判決再次主張變更撫養(yǎng)關(guān)系，法院通過(guò)調(diào)解促成雙方達(dá)成一致意見：沙洋仍由沙建秋撫養(yǎng)，萬(wàn)紅可在每周末前往沙建秋的住處探視兒子。

（文中當(dāng)事人為化名）

點(diǎn)評(píng)：

兒童利益最大化

才是真正“為了孩子好”

江蘇省鎮(zhèn)江市潤(rùn)州區(qū)人民法院法官?錢宏祥

1989年11月20日，聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過(guò)的《兒童權(quán)利公約》第3條第1款對(duì)兒童利益最大化做了明確規(guī)定：“關(guān)于兒童的一切行為，不論是由公私社會(huì)福利機(jī)構(gòu)、法院、行政當(dāng)局或立法機(jī)構(gòu)執(zhí)行，均應(yīng)以兒童的最大利益為一種首要考慮?！蹦壳埃覈?guó)法律對(duì)于親子關(guān)系的認(rèn)定規(guī)則尚未做出具體規(guī)定。傳統(tǒng)意義上，確認(rèn)親子關(guān)系存在兩種方式：一是通過(guò)分娩事實(shí)建立，即遵循“分娩者為母”的原則。二是通過(guò)同意建立，即在法律明確規(guī)定下，根據(jù)雙方的意愿確定，如養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的關(guān)系等。但是隨著人工生殖技術(shù)的發(fā)展，人類得以利用人工方法進(jìn)行生育，這包括三種方式：人工體內(nèi)受精、胚胎移植（俗稱試管嬰兒）、代孕，其中人工體內(nèi)受精和胚胎移植在我國(guó)已得到認(rèn)可。但代孕將懷孕分娩環(huán)節(jié)從不孕夫妻中的女方轉(zhuǎn)移到其他女性身上，背離了“分娩者為母”的原則以及由此建立的法律制度，因而不為我國(guó)法律所認(rèn)可。但是，在處理婚姻家庭關(guān)系中，兒童利益最大化是根本原則，本案的判決經(jīng)過(guò)情與法的考量，最終以此為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，彰顯了司法的溫度，合情合理合法。

【編輯：潘金瑞】