彭會娟 付琴 肖敏 鄭濤 方翰林

隨著生活水平的提高，人們對健康、安全的關(guān)注度日益提高，食品安全關(guān)系著每一位消費者的健康甚至生命安全，因此引起了全社會的關(guān)注。食品抽檢與核查處置工作是保障食品安全的重要環(huán)節(jié)，本文通過對一起生產(chǎn)經(jīng)營重金屬污染物質(zhì)含量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的食品案例的分析，從食品檢驗標(biāo)準(zhǔn)、抽樣程序認(rèn)定等方面，對食品抽樣核查處置工作提出相應(yīng)建議，以期通過案例指導(dǎo)實踐，提高食品抽樣核查處置工作的水平。

一、案情介紹

A省食品檢驗檢測研究院報告顯示，某公司生產(chǎn)的葛根粉（型號批次：400g/袋、生產(chǎn)日期：2020年5月8日、5月18日）經(jīng)檢驗，鉛（以Pb計）含量不符合GB 2762-2017《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 食品中污染物限量》要求，檢驗結(jié)論為不合格。

經(jīng)調(diào)查，當(dāng)事人生產(chǎn)葛根粉共200袋（其中，生產(chǎn)日期為2020年5月8日、2020年5月18日的產(chǎn)品各100袋），規(guī)格為400g/袋。本案中的國家食品安全抽樣檢驗抽樣單顯示，抽樣時該公司成品庫（已檢區(qū)）共有200袋葛根粉，但執(zhí)法人員在調(diào)查此案時并未發(fā)現(xiàn)上述葛根粉，因此向當(dāng)事人下達《限期提供材料通知書》，要求當(dāng)事人提供“葛根粉的生產(chǎn)、檢驗記錄及葛根粉流向（含數(shù)量及價格）”，但當(dāng)事人一直沒有提供，在此情況下，執(zhí)法部門視為已銷售，并且根據(jù)抽樣單所錄數(shù)據(jù)，以200袋×18元/袋=3600元予以確認(rèn)當(dāng)事人的違法所得。由于該公司違反了《中華人民共和國食品安全法》第三十四條第二項的規(guī)定，構(gòu)成了生產(chǎn)經(jīng)營重金屬污染物質(zhì)含量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的食品的違法行為，綜合以上情節(jié)，依據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十四條第一款第一項的規(guī)定，執(zhí)法部門作出以下行政處罰決定：沒收違法所得3600元，罰款85000元，以上罰沒款合計88600元。

在案件辦理過程中，當(dāng)事人向執(zhí)法辦案人員提交了陳述申辯報告，提出了情節(jié)輕微、產(chǎn)品未銷售的陳述申辯理由。經(jīng)對當(dāng)事人提出的陳述申辯理由進行復(fù)核，執(zhí)法部門充分考慮當(dāng)事人違法行為、性質(zhì)、情節(jié)，最終對當(dāng)事人提出的陳述申辯理由不予采納。后當(dāng)事人對行政處罰決定不服，向法院提起行政訴訟，請求判令依法撤銷執(zhí)法部門作出的《行政處罰決定書》，理由如下：一是當(dāng)事人認(rèn)為其生產(chǎn)的葛根粉應(yīng)適用GB/T30637-2014《食用葛根粉》檢驗標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)適用GB2762-2017《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 食品中污染物限量》檢驗標(biāo)準(zhǔn);檢驗項目鉛（以pb計）應(yīng)適用淀粉制品的限量0.5mg/kg來判定，而不應(yīng)適用食用淀粉的限量0.2mg/kg來判定。二是當(dāng)事人以抽樣時該公司已停產(chǎn)、抽樣單位未支付抽樣費用、抽樣單上不是法定代表人的簽名等為由，認(rèn)為抽樣機構(gòu)抽樣程序違法。

二、案件分析

1.檢驗標(biāo)準(zhǔn)適用的分析。（1）涉案食品為食用淀粉，并非淀粉制品。GB/T30637-2014《食用葛根粉》中把“食用葛根粉”定義為“從粉葛（屬種）的葛根中提取的，經(jīng)過粉碎、分離、過濾、干燥而成的粉狀產(chǎn)品”。GB31637-2016《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 食用淀粉》中把“食用淀粉”定義為“以谷類、薯類、豆類以及各種可食用植物為原料，通過物理方法提取且未經(jīng)改性的淀粉，或者在淀粉分子上未引入新化學(xué)基團且未改變淀粉分子中的糖苷鍵類型的變性淀粉（包括預(yù)糊化淀粉、濕熱處理淀粉、多孔淀粉和可溶性淀粉等）”。GB2713-2015《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 淀粉制品》中把“淀粉制品”定義為“以薯類、豆類、谷類等植物中的一種或幾種制成的食用淀粉為原料，經(jīng)和漿、成型、干燥（或不干燥）等工藝加工制成的產(chǎn)品，如粉條、粉絲、粉皮、涼粉等”。由上述標(biāo)準(zhǔn)中術(shù)語和定義可以看出，食用葛根粉是一種食用淀粉而非食用淀粉制品。

（2）食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)是唯一具有強制性的標(biāo)準(zhǔn)?！吨腥A人民共和國食品安全法》第二十五條規(guī)定：“食品安全標(biāo)準(zhǔn)是強制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)。除食品安全標(biāo)準(zhǔn)外，不得制定其他食品強制性標(biāo)準(zhǔn)”。即，2017年6月23日實施的GB31637-2016《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 食用淀粉》為強制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)，生產(chǎn)企業(yè)于2017年6月23日及以后生產(chǎn)的食用淀粉應(yīng)符合GB31637-2016的要求，而該標(biāo)準(zhǔn)“3.4污染物限量”項下規(guī)定“污染物限量應(yīng)符合GB2762的規(guī)定”。綜上，當(dāng)事人生產(chǎn)的兩批次葛根粉（生產(chǎn)日期：2020年5月8日、2020年5月18日）鉛（以Pb計）的實測值0.259mg/kg、0.246mg/kg，均大于GB2762-2017《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 食品中污染物限量》中食用淀粉鉛的限量0.2mg/kg，其檢驗結(jié)論為不合格，并無不當(dāng)。

（3）食品安全標(biāo)準(zhǔn)是市場監(jiān)管部門實施食品安全抽樣檢驗的依據(jù)。本案中，葛根粉是當(dāng)事人生產(chǎn)經(jīng)營的食品，其食品包裝上雖然標(biāo)注執(zhí)行的是GB/T30637-2014食用葛根粉標(biāo)準(zhǔn)，這是當(dāng)事人對其產(chǎn)品明示的質(zhì)量要求，但是該明示質(zhì)量擔(dān)保并不能免除當(dāng)事人對食品質(zhì)量的默示擔(dān)保義務(wù)。若涉案物品執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)已有食品安全標(biāo)準(zhǔn)，又有行業(yè)推薦標(biāo)準(zhǔn)GB/T時，鑒定涉案物品的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)?！吨腥A人民共和國食品安全法實施條例》第四十條規(guī)定：“對食品進行抽樣檢驗，應(yīng)當(dāng)按照食品安全標(biāo)準(zhǔn)、注冊或者備案的特殊食品的產(chǎn)品技術(shù)要求以及國家有關(guān)規(guī)定確定的檢驗項目和檢驗方法進行”。依據(jù)上述規(guī)定，食品安全抽樣檢驗項目，并非按照生產(chǎn)者明示的標(biāo)準(zhǔn)確定，而應(yīng)當(dāng)按照食品安全標(biāo)準(zhǔn)確定。GB2762-2017《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) 食品中污染物限量》是國家衛(wèi)健委會同國家相關(guān)部門依法制定、公布的食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)，且規(guī)定了食用淀粉中鉛含量的限量要求。因此，涉案食品不僅要符合GB/T30637-2014食用葛根粉標(biāo)準(zhǔn)的質(zhì)量要求，還應(yīng)當(dāng)依據(jù)上述法律規(guī)定符合包括GB2762-2017在內(nèi)的強制性國家標(biāo)準(zhǔn)的要求。

2.抽樣程序合法性的分析。（1）抽樣單位對處于停產(chǎn)狀態(tài)的生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)庫存商品實施抽樣是否構(gòu)成程序違法。原國家食品藥品監(jiān)督管理總局辦公廳印發(fā)的《食品安全監(jiān)督抽檢和風(fēng)險監(jiān)測工作規(guī)范》（食藥監(jiān)辦食監(jiān)三〔2015〕35號）明確規(guī)定了“不予抽樣的情形”：（1）食品標(biāo)簽、包裝、說明書標(biāo)有“試制”或者“樣品”等字樣的;（2）有充分證據(jù)證明擬抽檢監(jiān)測的食品為被抽樣單位全部用于出口的;（3）食品已經(jīng)由食品生產(chǎn)經(jīng)營者自行停止經(jīng)營并單獨存放、明確標(biāo)注進行封存待處置的;（4）超過保質(zhì)期或已腐敗變質(zhì)的;（5）被抽樣單位存有明顯不符合有關(guān)法律法規(guī)和部門規(guī)章要求的;（6）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他情形。在本案中，當(dāng)事人不能證明被抽樣的葛根粉的食品標(biāo)簽、包裝、說明書標(biāo)有“試制”或者“樣品”等字樣及其他情形，且當(dāng)事人所稱的在抽樣時其處于停產(chǎn)狀態(tài)的情形，并不屬于上述規(guī)定的不予抽樣情形，因此抽樣單位對其進行抽樣不構(gòu)成程序違法。

（2）抽樣單位未支付抽樣費用是否構(gòu)成程序違法。原國家食品藥品監(jiān)督管理總局辦公廳印發(fā)的《食品安全監(jiān)督抽檢和風(fēng)險監(jiān)測工作規(guī)范》（食藥監(jiān)辦食監(jiān)三〔2015〕35號）第1.3.8條規(guī)定：“抽樣人員應(yīng)向被抽樣單位支付樣品購置費并索取發(fā)票（或者相關(guān)購物憑證）及所購樣品明細(xì)，可現(xiàn)場支付費用或先出具《國家食品安全抽樣檢驗樣品購置費用告知書》隨后支付費用。樣品購置費的付款單位由組織抽檢監(jiān)測工作的食品藥品監(jiān)管部門指定。”依據(jù)上述規(guī)定，買樣費用有兩種支付方式，第一種是當(dāng)場支付，第二種是告知當(dāng)事人后隨后支付。本案中采取的是第二種支付方式，抽樣單位向當(dāng)事人出具了《國家食品安全抽樣檢驗樣品購置費用告知書》，告知了當(dāng)事人樣品數(shù)量、購置費用金額為432元，并要求當(dāng)事人提供正式發(fā)票，由抽樣單位支付抽樣費，同時提供了稅號，當(dāng)事人對樣品購置費用的支付方式也進行了確認(rèn)。因此，當(dāng)事人在陳述申辯理由中所稱的“當(dāng)事人未向抽樣單位開具發(fā)票導(dǎo)致抽樣單位未能支付抽樣費用”不算構(gòu)成程序違法。

（3）抽樣單上不是法定代表人的簽名是否構(gòu)成程序違法。黃某群是該公司法定代表人，抽樣單位抽樣時，黃某英在抽樣現(xiàn)場對《國家食品安全抽樣檢驗抽樣單（非網(wǎng)絡(luò)）》的內(nèi)容進行了確認(rèn)。《食品安全抽樣檢驗管理辦法》第三十七條第一款、第二款規(guī)定：“在食品安全監(jiān)督抽檢工作中，食品生產(chǎn)經(jīng)營者可以對其生產(chǎn)經(jīng)營食品的抽樣過程、樣品真實性、檢驗方法、標(biāo)準(zhǔn)適用等事項依法提出異議處理申請?！薄皩Τ闃舆^程有異議的，申請人應(yīng)當(dāng)在抽樣完成后7個工作日內(nèi)，向?qū)嵤┍O(jiān)督抽檢的市場監(jiān)督管理部門提出書面申請，并提交相關(guān)證明材料?！北景钢?，抽樣機構(gòu)于2020年9月3日對當(dāng)事人生產(chǎn)的葛根粉進行現(xiàn)場抽樣，并當(dāng)場送達了《國家食品安全抽樣檢驗告知書》。在告知書中，已明確告知了當(dāng)事人可以對抽樣過程提出異議，但當(dāng)事人并未在法定期限內(nèi)就抽樣程序問題依法提出異議。2020年10月16日，執(zhí)法部門向當(dāng)事人送達《檢驗結(jié)果告知書》和兩份《檢驗報告》，并對該公司法定代表人黃某群制作了一份《詢問筆錄》，該筆錄中明確寫明黃某群對檢驗結(jié)果無異議，并在“對抽樣單位的抽樣程序過程、封樣狀態(tài)及上述內(nèi)容無異議”一欄中簽字確認(rèn)。因此，當(dāng)事人事后以“抽樣單上不是法定代表人的簽名”為由提起申訴時，并不能認(rèn)定抽樣部門的抽樣程序違法。

近期，人民法院也作出一審判決，駁回當(dāng)事人的訴訟請求，認(rèn)定執(zhí)法部門作出的行政行為事實清楚、證據(jù)充分、程序合法，適用法律、法規(guī)正確。

三、對食品抽樣核查處置工作的幾點建議

1.加強監(jiān)督抽樣隊伍建設(shè)，提高抽樣人員素質(zhì)。抽樣人員的素質(zhì)水平直接影響食品抽樣工作的規(guī)范運行，只有抽樣程序合法才能保障行政處罰決定有效。因此，各級食品監(jiān)管部門應(yīng)加強對抽樣人員相關(guān)法規(guī)、抽樣規(guī)范的系統(tǒng)培訓(xùn)，注重“學(xué)中干、干中學(xué)”，提高抽樣人員素質(zhì)，提升他們的業(yè)務(wù)能力和水平。

2.引進先進便攜設(shè)備，提高抽樣效率。為了更好地開展抽檢監(jiān)測、提高抽樣效率、保證樣品的完整性，抽樣部門應(yīng)增大抽樣設(shè)備和運輸物流的投入，對冷藏和易變質(zhì)產(chǎn)品進行抽樣時應(yīng)隨車配備冷藏箱和冷鏈運輸車，同時佩戴執(zhí)法記錄儀全程記錄抽樣過程，這樣做可以規(guī)避抽樣不規(guī)范風(fēng)險，減少不必要的爭議。

3.嚴(yán)格落實核查處置“五個到位”要求。執(zhí)法人員應(yīng)嚴(yán)格按照核查處置規(guī)范要求，做到不合格食品控制到位、原因排查到位、整改落實到位、行政處罰到位、信息公示到位+風(fēng)險預(yù)警交流到位要求，督促企業(yè)采取下架、封存、召回不合格食品等風(fēng)險防控措施，及時控制食品安全風(fēng)險，并查找問題原因，督促企業(yè)落實整改措施，對違法行為依法嚴(yán)肅處理。

作者簡介：彭會娟，撫州市檢驗檢測認(rèn)證中心藥品檢測室副主任，研究方向為食品、藥品檢驗。

*通信作者：方翰林，撫州市市場監(jiān)督管理局副局長，研究方向為食品、藥品稽查。