魏昌東：“支點”理論與中國特色企業(yè)合規(guī)

魏昌東

魏昌東，中國犯罪學(xué)學(xué)會副會長、中國刑法學(xué)研究會理事、上海社會科學(xué)院“刑事法創(chuàng)新學(xué)科”首席專家，上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所刑法室主任。研究領(lǐng)域為刑法基礎(chǔ)理論、經(jīng)濟刑法基本原理、腐敗治理與比較刑法。

我國刑事合規(guī)體系建設(shè)，是基于對治理在社會發(fā)展中積極功能的認識深化，做出的一項積極的制度建設(shè)選擇。在制度建構(gòu)路徑與目標選擇上，中國特色企業(yè)合規(guī)制度正在嘗試的，是一條由刑事合規(guī)走向企業(yè)全面合規(guī)之路，刑事合規(guī)成為推進企業(yè)合規(guī)制度的“支點”。系統(tǒng)性的企業(yè)合規(guī)制度是制度建構(gòu)的根本目標，決定了中國特色企業(yè)合規(guī)制度體系建設(shè)的基本特色。

中國特色企業(yè)合規(guī)制度的二元面向

記者：您認為建設(shè)企業(yè)合規(guī)體系有怎樣迫切的需求？

魏昌東：21世紀初，隨著經(jīng)濟全球化和企業(yè)國際化進程的不斷加快，企業(yè)合規(guī)成為國內(nèi)企業(yè)向跨國企業(yè)邁進的一項核心需求，特別是在經(jīng)歷“中興”“華為”等一系列典型事件后，刑事合規(guī)的企業(yè)治理功能，特別是其企業(yè)治理結(jié)構(gòu)建設(shè)功能和促進經(jīng)濟安全的保障功能開始受到我國的高度重視。以全面推進國家治理現(xiàn)代化為時代背景，企業(yè)合規(guī)體系的建設(shè)具有迫切需求和重要意義：一方面，企業(yè)合規(guī)是國家治理體系、治理能力的系統(tǒng)工程，是國家走出去戰(zhàn)略、經(jīng)濟健康發(fā)展戰(zhàn)略的支柱，是企業(yè)在世界競爭中行穩(wěn)致遠的核心競爭力;另一方面，國家對企業(yè)刑事治理正在從簡單威懾向引導(dǎo)、激勵、懲治并重轉(zhuǎn)型，企業(yè)合規(guī)所采用的刑事激勵和法律風險預(yù)防措施，成為推進企業(yè)現(xiàn)代化發(fā)展的重要路徑。

2017年5月，習近平總書記在中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第35次會議上明確要求企業(yè)必須建立合規(guī)制度，強化合規(guī)管理。自2020年3月開始，最高人民檢察院借鑒國外企業(yè)合規(guī)暫緩起訴、不起訴等制度理念，結(jié)合我國實際，推進企業(yè)合規(guī)改革試點。作為舶來品，我們在企業(yè)合規(guī)制度借鑒過程中要注意揚長避短，而不能直接照搬，應(yīng)當著眼于架構(gòu)企業(yè)合規(guī)的“中國版本與方案”。中國特色企業(yè)合規(guī)制度體系建構(gòu)中，刑事合規(guī)制度體系的建構(gòu)，僅是全面進行企業(yè)合規(guī)制度體系建設(shè)的一個“支點”。應(yīng)當以推進全面提升企業(yè)的現(xiàn)代化治理結(jié)構(gòu)為基本導(dǎo)向，積極探索由犯罪企業(yè)的被動型刑事合規(guī)，轉(zhuǎn)型為企業(yè)主動型合規(guī)制度建設(shè)，通過刑事合規(guī)制度的推進，不斷積累有益經(jīng)驗，實現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部與外部治理的有機統(tǒng)一。

規(guī)范視野下企業(yè)合規(guī)的適用范圍

記者：您認為中國特色的企業(yè)合規(guī)制度選擇適用的范圍應(yīng)具備哪些要件？

魏昌東：2021年6月3日，最高人民檢察院聯(lián)合八部委下發(fā)了《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）》（簡稱《意見》）?！兑庖姟返谌⑺?、五條通過積極與消極兩個層面構(gòu)筑了企業(yè)合規(guī)制度適用的基本范圍。我認為，中國特色的企業(yè)合規(guī)制度應(yīng)該是有選擇適用的，絕非可以在任意范圍適用的一項制度，具體可歸納為五個要件：

一是主體要件。企業(yè)合規(guī)改革試點適用于公司、企業(yè)等市場主體在生產(chǎn)經(jīng)營活動中涉及的經(jīng)濟犯罪、職務(wù)犯罪等案件，既包括輕罪案件，也包括重罪案件。主體要件把握上，一般優(yōu)先考慮公司、企業(yè)等實施的單位犯罪案件，或者公司、企業(yè)等實施的危害社會的行為。但是不應(yīng)將范圍限縮為僅單位犯罪，也可以是公司、企業(yè)實際控制人、經(jīng)營管理人員、關(guān)鍵技術(shù)人員等實施的與生產(chǎn)經(jīng)營活動密切相關(guān)的犯罪案件。但這類自然人犯罪案件不應(yīng)過度周延，應(yīng)同時符合以下條件：一是犯罪主體系自然人而非單位;二是行為人處于企業(yè)重要、關(guān)鍵崗位，對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營有直接而明顯的影響;三是行為內(nèi)容系具體的企業(yè)業(yè)務(wù)活動本身，或者系為方便企業(yè)業(yè)務(wù)開展的關(guān)聯(lián)活動;四是涉案行為系基于企業(yè)利益而實施。核心是行為人基于企業(yè)利益而實施犯罪。

二是時空要件。涉案企業(yè)合規(guī)的時空要件應(yīng)做如下理解：在生產(chǎn)經(jīng)營過程中為生產(chǎn)經(jīng)營目的而實施的單位犯罪，如果公司、企業(yè)不具有生產(chǎn)經(jīng)營目的，則沒有必要適用企業(yè)刑事合規(guī)。以“私分國有資產(chǎn)罪”為例，企業(yè)私分國有資產(chǎn)的目的是為了使職工獲取利益，與生產(chǎn)經(jīng)營活動毫無關(guān)系，不具有適用企業(yè)刑事合規(guī)的基礎(chǔ)。

三是罪質(zhì)要件。根據(jù)《意見》的界定包括經(jīng)濟犯罪、職務(wù)犯罪等案件。最高人民檢察院副檢察長楊春雷在介紹《意見》出臺背景時表示，希望通過強化第三方機制對各方面的具體制度設(shè)計，促進“嚴管”制度化，不讓“厚愛”被濫用，實現(xiàn)“三個效果”有機統(tǒng)一。因此，我們應(yīng)將理解的重點放在“等案件”之上，絕不應(yīng)按“等內(nèi)”的解釋規(guī)則把適用范圍限制于上述兩類犯罪，而應(yīng)按“等外”的解釋規(guī)則，由司法機關(guān)根據(jù)上述標準進行范圍上的擴展。以《中華人民共和國刑法》第276條之一規(guī)定的“拒不支付勞動報酬罪”為例，該罪可以由單位構(gòu)成，但并非經(jīng)濟犯罪、職務(wù)犯罪。同理，對于實施該罪的企業(yè)適用合規(guī)減免刑事責任，有利于促進企業(yè)的生存、發(fā)展及合法經(jīng)營，具有合規(guī)價值。

四是實質(zhì)要件。在涉案企業(yè)合規(guī)實踐中，合規(guī)案件的實質(zhì)入口條件應(yīng)把握以下三點：第一，涉案企業(yè)、個人認罪認罰，同意檢察機關(guān)的量刑意見并簽署具結(jié)書，可以依法從寬處理。第二，涉企犯罪往往會對企業(yè)造成重大破壞，企業(yè)是否能夠正常生產(chǎn)經(jīng)營，而不至于出現(xiàn)資不抵債、無以為繼的情況，是適用本條的重要前提。第三，涉案企業(yè)自愿適用第三方機制。企業(yè)在合規(guī)建設(shè)中，往往在新一輪的治理結(jié)構(gòu)改革中構(gòu)建符合現(xiàn)代企業(yè)制度的架構(gòu)設(shè)計，但這種重新設(shè)計的架構(gòu)或者說企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)代化必須由企業(yè)自愿實施。這是因為企業(yè)在改制過程中，董事會、監(jiān)事會、管理機制的改革，均由企業(yè)出資，其自愿出資既是企業(yè)自身愿意接受外部監(jiān)督的表現(xiàn)，也包含其對涉企犯罪主體的諒解態(tài)度。

五是消極要件。對于涉案企業(yè)第三方機制的適用不僅應(yīng)考慮積極條件，還應(yīng)注意消極條件。根據(jù)《意見》第五條，對于個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立公司、企業(yè)的;公司、企業(yè)設(shè)立后以實施犯罪為主要活動的;公司、企業(yè)人員盜用單位名義實施犯罪的;涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪等企業(yè)，不適用企業(yè)合規(guī)試點以及第三方機制。其中，第一至第三項來源于最高人民法院1999年6月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第二條、第三條的規(guī)定。原司法解釋主要強調(diào)了不作為單位犯罪處理的情況，解釋的重點在于刑事責任的承擔者，而《意見》更多地從企業(yè)是否具有“活下去”的價值來探討是否需要對其要求刑事合規(guī)。

中國特色企業(yè)合規(guī)制度的發(fā)展

記者：您認為企業(yè)合規(guī)制度的發(fā)展方向是怎樣的？

魏昌東：一是企業(yè)合規(guī)應(yīng)從基礎(chǔ)構(gòu)架的視角向事前、事中、事后“全鏈條”建設(shè)轉(zhuǎn)變。一方面，要通過完善的刑事合規(guī)制度建設(shè)，全面分析合規(guī)建設(shè)在企業(yè)治理中的積極價值與目標實現(xiàn)可能，同時，對類型化的企業(yè)合規(guī)制度建設(shè)進行有針對性的探索。另一方面，在發(fā)揮好“支點”的功能與作用的基礎(chǔ)上，通過建立企業(yè)合規(guī)的社會評價體系，將合規(guī)評級納入企業(yè)經(jīng)營的重要指標，優(yōu)化合規(guī)企業(yè)發(fā)展渠道，使企業(yè)從政策層面接受和設(shè)置合規(guī)目標。

二是由刑事合規(guī)向全方位企業(yè)合規(guī)的覆蓋式發(fā)展。企業(yè)合規(guī)在刑事激勵的政策引導(dǎo)下，實現(xiàn)了縱深發(fā)展，但刑事治理針對的是觸及刑事法律紅線的涉案企業(yè)，在整個企業(yè)的基數(shù)中占比較小，主要呈現(xiàn)的是警示效應(yīng)。僅在檢察機關(guān)內(nèi)部，就存在刑事、民事、行政、公益訴訟等諸多業(yè)務(wù)體系，而企業(yè)合規(guī)的治理也應(yīng)從涉刑案企業(yè)向涉其他案件企業(yè)，向未涉案企業(yè)進行延伸，從個案治理的方式，向類案治理、行業(yè)治理的全方位治理模式發(fā)展，將更多企業(yè)納入合規(guī)治理的通道，使社會化預(yù)防成為主流和主體。

采寫：張楚昊? 編輯：夏春暉? 386753207@qq.com