黃寧鵬，羅增倍

一、問(wèn)題的提出

國(guó)有資本、集體資本、非公有資本等交叉持股、相互融合的混合所有制經(jīng)濟(jì)，是我國(guó)社會(huì)主義基本經(jīng)濟(jì)制度的重要實(shí)現(xiàn)形式，出發(fā)點(diǎn)是國(guó)有資本與非公經(jīng)濟(jì)實(shí)現(xiàn)雙贏。這對(duì)于國(guó)有企業(yè)（下文簡(jiǎn)稱國(guó)企）來(lái)說(shuō)，有利于國(guó)有資本放大功能、保值增值、提高競(jìng)爭(zhēng)力；對(duì)于民營(yíng)企業(yè)（下文簡(jiǎn)稱民企）來(lái)說(shuō)，將獲得更多投資機(jī)會(huì)，得以進(jìn)入一些特殊行業(yè)和重點(diǎn)領(lǐng)域。黨的十九大報(bào)告明確提出：“深化國(guó)有企業(yè)改革，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)，培育具有全球競(jìng)爭(zhēng)力的世界一流企業(yè)?！痹诖司竦闹笇?dǎo)下，我國(guó)國(guó)有企業(yè)混改逐步推向高潮，與此同時(shí)，許多混合所有制項(xiàng)目在實(shí)際開展過(guò)程中暴露出諸多風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)此，國(guó)內(nèi)許多學(xué)者、業(yè)內(nèi)人士從投資者引入、項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)、監(jiān)督管理等方面進(jìn)行了研究分析。主要有幾種觀點(diǎn)：

一是認(rèn)為企業(yè)在引進(jìn)戰(zhàn)略投資者時(shí)，存在主體風(fēng)險(xiǎn)、過(guò)程風(fēng)險(xiǎn)及持續(xù)性風(fēng)險(xiǎn)，如果未能進(jìn)行充分認(rèn)知及控制，往往會(huì)導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)易手，國(guó)有資產(chǎn)流失，甚至影響企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；二是認(rèn)為企業(yè)在混合所有制項(xiàng)目中，存在國(guó)有股權(quán)比例過(guò)高、所有者失位、董事會(huì)和經(jīng)理層權(quán)責(zé)不清、獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)制度流于形式、缺乏有效的激勵(lì)和約束機(jī)制等諸多問(wèn)題，需從建立和完善職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)化制度、弱化企業(yè)高管的行政化管理、建立明晰的資本進(jìn)入和退出機(jī)制等方面入手，對(duì)國(guó)有企業(yè)存在的問(wèn)題進(jìn)行治理；三是認(rèn)為混改項(xiàng)目存在所有權(quán)與控制權(quán)分離、運(yùn)營(yíng)方式不合理、國(guó)有資產(chǎn)出現(xiàn)大量流失的風(fēng)險(xiǎn)，提出優(yōu)化企業(yè)法人治理、加強(qiáng)企業(yè)運(yùn)營(yíng)管理、提升審計(jì)監(jiān)督水平的對(duì)策；四是認(rèn)為國(guó)企混改過(guò)程中存在大股東會(huì)“越位”而影響企業(yè)經(jīng)營(yíng)、侵犯小股東利益的問(wèn)題，或是所有者缺位、制衡體系缺失，導(dǎo)致出現(xiàn)“內(nèi)部人控制”的弊病，提出深化以董事會(huì)為基礎(chǔ)的內(nèi)部治理、依附市場(chǎng)化改革、全面發(fā)揮資本市場(chǎng)的基本功能等建議；五是認(rèn)為混改并不必然確保提升企業(yè)的活力和效益，一旦出現(xiàn)非市場(chǎng)化股改、股權(quán)設(shè)置不合理、監(jiān)管不到位導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)流失等問(wèn)題，甚至可能給國(guó)有企業(yè)帶來(lái)較嚴(yán)重的后果，并提出了尊重市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律、合理設(shè)置股權(quán)結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)對(duì)國(guó)有企業(yè)混改過(guò)程的監(jiān)管等對(duì)策。

上述觀點(diǎn)對(duì)混合所有制項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)防控提出了許多有價(jià)值的建議，但對(duì)于產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的原因分析不夠全面、具體，提出的防控措施較為抽象且多側(cè)重于混合所有制企業(yè)的設(shè)立、運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)實(shí)際運(yùn)作遇到的問(wèn)題和困惑以及法律風(fēng)險(xiǎn)涉及較少。另外，多數(shù)觀點(diǎn)缺乏實(shí)際案例支撐，可操作性不強(qiáng)。為進(jìn)一步深化研究，本文以某實(shí)際發(fā)生的房地產(chǎn)開發(fā)類混合所有制項(xiàng)目為例，全面剖析國(guó)企民企在合作設(shè)立公司、資金投入、運(yùn)營(yíng)管理過(guò)程中產(chǎn)生的問(wèn)題及原因，并從防止國(guó)有資產(chǎn)流失的角度出發(fā)，有針對(duì)性地提出具體的、有可操作性的風(fēng)險(xiǎn)防控對(duì)策及建議，以期對(duì)國(guó)有企業(yè)開展混合所有制項(xiàng)目有所裨益。

二、案例基本情況

2013年6月，某省某國(guó)有全資公司A（以下簡(jiǎn)稱“A 公司”）與某民企房地產(chǎn)公司B（以下簡(jiǎn)稱“B公司”）共同出資成立合作公司C（以下簡(jiǎn)稱“C 公司”）。C 公司注冊(cè)資本 1000 萬(wàn)元，A 公司占股 30%，B 公司占股70%注冊(cè)資本均實(shí)繳到位。

C 公司設(shè)有股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事。董事會(huì)有5名董事，其中，A 公司委派 2 名，B 公司委派 3 名，公司的董事長(zhǎng)、法定代表人由B 公司委派的董事?lián)危ù巳艘嗍荁 公司的法定代表人及實(shí)際控制人）。監(jiān)事1 人由A 公司委派。總經(jīng)理由A 公司委派的董事兼任。

A 公司、B 公司雙方合作時(shí)約定按照“共同投資、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享收益”的原則，以C 公司的名義擬投資開發(fā)總規(guī)模約2000 畝的土地的房地產(chǎn)項(xiàng)目，項(xiàng)目估算總投資超過(guò)100 億元。

2014年，C 公司經(jīng)過(guò)公開競(jìng)拍，獲得項(xiàng)目第一期的國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)約1000 畝，共需繳納土地出讓金約5 億元。其土地出讓金來(lái)源為：A 公司提供的3 億元股東借款；B 公司聲稱其無(wú)資金，為確保C公司足額繳齊土地出讓金，請(qǐng)求A 公司幫助解決資金問(wèn)題，解決的路徑：A 公司借給B 公司2 億元，B公司又轉(zhuǎn)借給C 公司2 億元（約定借款期限2年，A與B，B 與C 均未設(shè)立擔(dān)保措施）。

注意：國(guó)企A 公司在C 公司繳納第一期土地出讓金時(shí)，按股比應(yīng)承擔(dān)的借款比例為1.5 億元。B 公司應(yīng)承擔(dān)3.5 億元。

2015年9月，因B 公司未能按股比借款給C 公司繳納土地款，雙方根據(jù)各自對(duì)C 公司提供的借款比例進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，將雙方持有C 公司股權(quán)比例調(diào)整為：A 公司持股 60%，B 公司持股 40%。同時(shí)，C 公司的財(cái)務(wù)賬上，將A 公司借給C 公司的3 億元轉(zhuǎn)為資本公積，賬面上以B 公司名義借給C 公司的2 億元也轉(zhuǎn)為資本公積。

注意：到這里，從合資公司C 公司的角度來(lái)看，A 公司、B 公司兩股東均已按股權(quán)比例投資到位。在這一層的法律關(guān)系上看，B 公司已全面履行了作為股東對(duì)C 公司的出資義務(wù)，與A 公司之間關(guān)系純屬借貸關(guān)系，但從實(shí)質(zhì)來(lái)看，所有的資金風(fēng)險(xiǎn)全部由國(guó)企A 公司承擔(dān)了。

股權(quán)工商變更后，A 公司由參股股東變?yōu)榭毓晒蓶|，但雙方未同步改組C 公司的董事會(huì)，按股比重新委派董事，變更董事、法定代表人及公司章程。同時(shí)，因?yàn)镃 公司法人治理缺失，由A 公司派駐的總經(jīng)理兼董事離職后，也未依法辦理工商變更登記。

2016年借款到期后，B 公司未能向A 公司還本付息，雙方股東發(fā)生糾紛，A 公司及B 公司均停止了對(duì)項(xiàng)目后續(xù)開發(fā)的投入。C 公司的運(yùn)營(yíng)也因此處于停滯狀態(tài)，名下土地一直閑置。

三、案例C 公司面臨的問(wèn)題和困境

以C 公司作為平臺(tái)開發(fā)的混合所有制項(xiàng)目，自開始至今產(chǎn)生了諸多問(wèn)題，主要包括以下三個(gè)：

（一）C 公司的法人治理全部喪失，陷入僵局狀態(tài)

所謂公司僵局，是指因股東間或公司管理人員之間的利益沖突和矛盾導(dǎo)致公司的有效運(yùn)行機(jī)制失靈，股東會(huì)或董事會(huì)因?qū)Ψ骄芙^參會(huì)而無(wú)法有效召集，任何一方的提議都不被對(duì)方接受和認(rèn)可，即使能夠舉行會(huì)議也無(wú)法通過(guò)任何議案，公司的事務(wù)處于癱瘓的狀態(tài)。根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的，即達(dá)到了公司僵局的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

C 公司自2015年9月出具變更股權(quán)的股東會(huì)決議至今，由于B 公司拒絕改選董事重新委派董事組建新一屆董事會(huì)，拒絕變更法定代表人，拒絕修改公司章程及工商變更登記，導(dǎo)致無(wú)法召集召開股東會(huì)和董事會(huì)會(huì)議。A 公司派駐的總經(jīng)理兼董事離職后，也無(wú)法任命新的總經(jīng)理，總經(jīng)理職位一直處于空缺狀態(tài)。C 公司一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)完全停滯，陷入公司運(yùn)營(yíng)癱瘓的僵局狀態(tài)。

（二）A 公司的投資款嚴(yán)重逾期，收回投資極為困難，風(fēng)險(xiǎn)巨大

A 公司的投資款包括A 公司以股東身份向C公司投入的資本金3 億元及A 公司向合作方B 公司提供的2 億元借款。A 公司的投資風(fēng)險(xiǎn)主要有：

1. 投入C 公司的3 億元雖然已全部用于繳納土地出讓金，獲得了土地資產(chǎn)，但是由于遲遲未能投入開發(fā)建設(shè)，土地長(zhǎng)期處于閑置狀態(tài)，根據(jù)《土地閑置管理辦法》第十四條規(guī)定，存在被國(guó)家無(wú)償收回土地導(dǎo)致C 公司資產(chǎn)嚴(yán)重減損的風(fēng)險(xiǎn)。

2. 對(duì)于 A 公司借給B 公司的 2 億元，由于 B公司拒不配合還款陷入訴訟且借款未設(shè)定擔(dān)保措施，收回借款極其困難。

3.C 公司長(zhǎng)期處于運(yùn)營(yíng)癱瘓的僵局狀態(tài)。同時(shí)，訴訟耗時(shí)長(zhǎng)，期間產(chǎn)生的資金成本不斷增加，風(fēng)險(xiǎn)敞口進(jìn)一步擴(kuò)大。

4. 根據(jù)公司法、民法典及民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，公司法定代表人代表公司利益，對(duì)外按照公司的意志行使公司權(quán)利，代表公司簽約、提起民事訴訟，全權(quán)處理一切民事活動(dòng)。C 公司的法定代表人仍然是B 公司的實(shí)際控制人擔(dān)任，其道德品質(zhì)好壞更決定著C 公司風(fēng)險(xiǎn)損失程度，也直接關(guān)系A(chǔ) 公司風(fēng)險(xiǎn)損失。

國(guó)企A 公司面臨巨大的投資風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)有資產(chǎn)面臨巨大的損失。

（三）通過(guò)訴訟途徑解決問(wèn)題耗時(shí)長(zhǎng)，進(jìn)展緩慢

1. 借款糾紛案進(jìn)展緩慢。A 公司與B 公司借款糾紛案，A 公司借款給B 公司但未設(shè)置擔(dān)保措施。自2016年5月借款發(fā)生逾期以來(lái)，B 公司以所借資金全部投入到合作項(xiàng)目之中為由，不積極籌措資金、制定行之有效的還款計(jì)劃，還不斷采用提出和解、異議、抓程序漏洞等方式影響A 公司的決策和法院審理案件、執(zhí)行案件的進(jìn)度。案件已拖延了4年多，仍處于執(zhí)行無(wú)解的狀態(tài)之中。

2. 司法解決公司僵局將曠日持久。B 公司拒絕變更法定代表人，拒絕修改公司章程及工商變更登記等，導(dǎo)使C 公司長(zhǎng)期陷入運(yùn)營(yíng)癱瘓的僵局狀態(tài)。在協(xié)商解決無(wú)望的情況下，A 公司唯有根據(jù)章程、民法典等相關(guān)規(guī)定提起訴訟，請(qǐng)求法院支持其重新委派董事，選舉新董事長(zhǎng)、法定代表人，修改公司章程等，重新奪回公司的控制權(quán)，回歸正常運(yùn)營(yíng)軌道?；蛘咴谇笆鐾緩骄荒芙鉀Q的，考慮以公司僵局為由向法院提起解散公司之訴，勝訴后組織清算，按股比重新分配公司資產(chǎn)。但無(wú)論何種解散方案，由于B公司的阻撓，或可能提起反訴訟，耗時(shí)將會(huì)極其漫長(zhǎng)。

四、問(wèn)題產(chǎn)生的原因分析

上述問(wèn)題產(chǎn)生的原因包括：項(xiàng)目開展前未審慎選擇民企合作方、合作初期簽訂的相關(guān)協(xié)議、擬定公司章程內(nèi)容不全面、合作推進(jìn)過(guò)程中監(jiān)管不到位、合作公司法人治理缺失等。下面逐一進(jìn)行分析：

（一）項(xiàng)目開展前，未能選擇適格的民企合作方

國(guó)有資本和民企資本之間的合作應(yīng)當(dāng)是相互匹配、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的關(guān)系，如未經(jīng)嚴(yán)格審查，選擇了資信實(shí)力差，履約能力弱的合作方，將會(huì)為后續(xù)項(xiàng)目的開展埋下重大隱患。案例中，A 公司選擇的合作方B 公司是一家注冊(cè)資本僅有3000 萬(wàn)元，股東為3 名自然人，在職員工15 人，投資開發(fā)過(guò)的項(xiàng)目?jī)H有4 個(gè)，且單個(gè)項(xiàng)目投資額均小于1 億元的私營(yíng)企業(yè)。另外，其實(shí)際控制人已獲得國(guó)外綠卡，其初始合作動(dòng)機(jī)令人生疑。這樣的資金實(shí)力及經(jīng)營(yíng)能力難以匹配總投資超百億元的房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目。從案例已發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)也可以看出，其前期投入C 公司的用以繳納土地出讓金的2 億元土地款也是來(lái)自A 公司提供的借款，而不是其自有資金。其次，該公司的運(yùn)營(yíng)完全以3 名自然人股東的意志為準(zhǔn)，公司的監(jiān)事及其他關(guān)鍵崗位也由大股東的親信任職，明顯缺乏有效的制約機(jī)制。最后，從優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的角度來(lái)說(shuō)，B 公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)及團(tuán)隊(duì)規(guī)模也無(wú)法滿足“有品牌影響力、有專業(yè)開發(fā)管理團(tuán)隊(duì)”的要求。

（二）合作初期簽訂的合作協(xié)議、公司章程內(nèi)容欠缺、不完善

良好的合作協(xié)議及章程可以對(duì)各方當(dāng)事人形成有效的制約，既能夠激勵(lì)各方積極履行義務(wù)，在合作出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)又能提供切實(shí)可行的解決途徑。案例中，協(xié)議及章程未能對(duì)B 公司形成有效制約，在其明顯缺乏按股比出資能力的情況下，未約定B 公司及其股東對(duì)出資行為提供擔(dān)保。另外，協(xié)議缺少股東不能按時(shí)出資到位時(shí)的處理方式，章程中也未設(shè)定公司僵局的解決機(jī)制，導(dǎo)致后續(xù)出現(xiàn)股東糾紛時(shí)，沒有可供解決的依據(jù)。

（三）項(xiàng)目開展過(guò)程中，未嚴(yán)格遵循“共同投資、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享收益”的合作原則，風(fēng)險(xiǎn)防控意識(shí)薄弱

案例中，因B 公司資金實(shí)力不足，無(wú)法按股比投入而借款購(gòu)買合作范圍的土地使用權(quán)。A 公司通過(guò)提供借款的方式變相為B 公司墊資，導(dǎo)致B 公司幾乎在0 投入的情況下就獲得了C 公司70% 的股權(quán)及相應(yīng)的權(quán)益，而A 公司自身僅占30%的股權(quán)卻承擔(dān)了100% 的投資風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重違反了“共同投資、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”的合作原則。另外，A 公司向B 公司提供借款時(shí)，未設(shè)立足額擔(dān)保，導(dǎo)致借款面臨壞賬風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)防控意識(shí)薄弱。

（四）對(duì)平臺(tái)公司的法人治理重視程度不足

公司作為一個(gè)獨(dú)立法人應(yīng)當(dāng)按照公司法及公司章程的規(guī)定建立健全自身的決策及經(jīng)營(yíng)管理機(jī)制。公司的董事、法定代表人、總經(jīng)理應(yīng)當(dāng)根據(jù)章程及制度規(guī)定勤勉盡責(zé)、各司其職，積極推進(jìn)項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)。但是，在案例中，C 公司的總經(jīng)理兼董事離職后，僅在A 公司的人事管理層面辦理了離職手續(xù)，C 公司未召開股東會(huì)及董事會(huì)重新任命董事及總經(jīng)理并辦理工商變更登記，導(dǎo)致該職位長(zhǎng)期處于懸空狀態(tài)。另外，當(dāng)A 公司由參股股東變更為控股股東時(shí)，未同步召開股東會(huì)變更公司章程并重新選舉公司董事、董事長(zhǎng)兼法定代表人，直接導(dǎo)致了后續(xù)產(chǎn)生股東糾紛時(shí)，A 公司無(wú)法獲得C 公司的控制權(quán)，陷入公司僵局。

五、風(fēng)險(xiǎn)防控的對(duì)策及建議

本節(jié)在總結(jié)上述案例的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，就類似混合所有制項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)防控，提出如下對(duì)策及建議。

（一）項(xiàng)目合作前，開展嚴(yán)格科學(xué)的資信調(diào)查，選擇適格的合作方

選擇理念相近、目標(biāo)一致、有資金實(shí)力、有專業(yè)水平的合作方參與混合所有制項(xiàng)目是成功的關(guān)鍵。評(píng)估合作方是否適格主要從三個(gè)方面去調(diào)查，首先是法律盡職調(diào)查，委托專業(yè)的律師事務(wù)所對(duì)意向合作方的主體合法性、企業(yè)資質(zhì)、資產(chǎn)和負(fù)債、對(duì)外擔(dān)保、重大合同、關(guān)聯(lián)關(guān)系、納稅、環(huán)保、勞動(dòng)關(guān)系、涉訴情況等一系列法律問(wèn)題進(jìn)行調(diào)查，以及意向合作方的股權(quán)結(jié)構(gòu)、組織架構(gòu)、人力資源、股東及實(shí)際控制人資信情況等背景調(diào)查。其次是財(cái)務(wù)盡職調(diào)查，一般包括：意向合作方的財(cái)務(wù)狀況、資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)、債權(quán)債務(wù)、償債能力、財(cái)務(wù)管理能力、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、法律與監(jiān)管、稅收、管理信息系統(tǒng)等。由于法律及財(cái)務(wù)調(diào)查有相互交叉的部分，建議上述兩個(gè)調(diào)查同步進(jìn)行，相關(guān)調(diào)查人員可以交換調(diào)查成果，更有利于發(fā)現(xiàn)其存在的問(wèn)題，有助于更準(zhǔn)確全面地評(píng)估合作方的資信情況。最后是項(xiàng)目開發(fā)技術(shù)與經(jīng)營(yíng)能力的調(diào)查，包括：意向合作方的主要產(chǎn)品或業(yè)務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、核心技術(shù)或資源、市場(chǎng)與銷售、研究與開發(fā)、生產(chǎn)與服務(wù)、采購(gòu)、經(jīng)營(yíng)能力及經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等，進(jìn)一步了解其履約能力。以房地產(chǎn)項(xiàng)目為例，可現(xiàn)場(chǎng)考察其施工的規(guī)范程度、樓盤規(guī)模、品質(zhì)、客戶評(píng)價(jià)等。

（二）合理設(shè)計(jì)交易架構(gòu)，制定完善的合作協(xié)議及合作公司章程

交易架構(gòu)是指合作各方為協(xié)調(diào)與實(shí)現(xiàn)交易目的的一系列安排。內(nèi)容包括企業(yè)組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)、內(nèi)部控制方式、融資結(jié)構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)分配與控制、退出機(jī)制等。其表現(xiàn)形式為各方簽訂的交易合同、合作協(xié)議及其子協(xié)議、合作公司章程、內(nèi)部管理制度文件等。良好的交易架構(gòu)應(yīng)當(dāng)能夠充分發(fā)揮合作各方的優(yōu)勢(shì)，在滿足交易目的的同時(shí)平衡交易各方的風(fēng)險(xiǎn)與收益關(guān)系，設(shè)有靈活的退出路徑，結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單明了且符合法律法規(guī)的要求。一般來(lái)說(shuō)，國(guó)資方的優(yōu)勢(shì)是具有良好的資金實(shí)力或融資渠道及較低的融資成本，民企方的優(yōu)勢(shì)是良好品牌影響力、專業(yè)開發(fā)團(tuán)隊(duì)，以及靈活高效、獎(jiǎng)罰嚴(yán)明的管理機(jī)制。在設(shè)計(jì)股權(quán)結(jié)構(gòu)時(shí)，可由國(guó)資方控股以保障項(xiàng)目資金充足，合作公司的法定代表人、董事長(zhǎng)由控股股東派駐，確保絕對(duì)控制權(quán)。在經(jīng)營(yíng)管理方面，可由民企方牽頭組建專業(yè)管理團(tuán)隊(duì)，或聘請(qǐng)職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任總經(jīng)理，負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營(yíng)事務(wù)，實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。國(guó)資方則針對(duì)財(cái)務(wù)、采購(gòu)、工程、人事等關(guān)鍵崗位派駐人員實(shí)施監(jiān)管，在確保項(xiàng)目的資金?？顚Ｓ玫耐瑫r(shí)控制開發(fā)成本，嚴(yán)格防范民企合作方通過(guò)關(guān)聯(lián)交易套取項(xiàng)目資金。另外，可在合作協(xié)議中為合作公司設(shè)置獎(jiǎng)懲機(jī)制，進(jìn)一步激勵(lì)其“降本增效”。最后，針對(duì)項(xiàng)目因不可抗力或者一方惡意、任何一方股東出資不到位、市場(chǎng)行情產(chǎn)生重大變化導(dǎo)致嚴(yán)重虧損、股東糾紛等無(wú)法實(shí)現(xiàn)交易目的的情形設(shè)立例如股權(quán)回購(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資退出、公司分立等僵局解決路徑及機(jī)制。

（三）嚴(yán)格遵循“同步對(duì)等出資”原則

對(duì)于國(guó)資方來(lái)說(shuō)該原則是平衡交易各方風(fēng)險(xiǎn)，保障混合所有制項(xiàng)目順利運(yùn)行，防止國(guó)有資本流失的關(guān)鍵。其核心在于“同步”及“對(duì)等”?！巴健币蠛献鞲鞣皆谕度胱?cè)資本金、股東借款、為合作公司融資提供擔(dān)保時(shí)要同步，任何一方未按約定全額出資到位或辦理有效擔(dān)保措施的，即構(gòu)成違約。違約到達(dá)一定程度的即觸發(fā)股權(quán)回購(gòu)、減資退出等合同條款?！皩?duì)等”則要求合作各方的投資比例、為合作公司融資進(jìn)行有效擔(dān)保的份額與所持股份保持一致，嚴(yán)禁超股比投資或超股比提供擔(dān)保。需要特別注意的是，為防止許多國(guó)有企業(yè)出現(xiàn)的“表面同等，實(shí)質(zhì)超投”的現(xiàn)象，不變相為其他股東墊資，不為其他股東出資提供借款或融資擔(dān)保也是該原則的應(yīng)有之義。另外，還應(yīng)注意防范，項(xiàng)目合作中期，當(dāng)合作公司需要融資或需要股東提供借款或需要股東提供擔(dān)保時(shí)，民企方以因農(nóng)民工工資等可能引發(fā)維穩(wěn)問(wèn)題而要挾國(guó)企方，拒絕承擔(dān)其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，而由國(guó)企方單獨(dú)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

（四）建立健全平臺(tái)公司的法人治理體系

公司法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，也是多數(shù)混合所有制項(xiàng)目普遍采用的組織形式。建立健全公司法人治理體系需要完善公司的組織機(jī)構(gòu)，包括設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)下的各職能部門。其次是有完善的制度體系，包括公司章程及股東會(huì)、董事會(huì)議事規(guī)則，印章管理、招標(biāo)采購(gòu)、成本、工程、財(cái)務(wù)、營(yíng)銷、合同、人事等管理制度。

（五）組建一支忠誠(chéng)可靠、履職盡責(zé)的優(yōu)秀管理團(tuán)隊(duì)

好的項(xiàng)目需要好的人去實(shí)施，好的制度需要好的人去執(zhí)行，管理團(tuán)隊(duì)能力和素質(zhì)的高低是合作公司成敗的關(guān)鍵。管理團(tuán)隊(duì)，特別是國(guó)企一方派駐合作公司的團(tuán)隊(duì)，其能力和素質(zhì)應(yīng)體現(xiàn)：一應(yīng)是與項(xiàng)目健康發(fā)展需要相匹配的專業(yè)知識(shí)、技術(shù)，以及相當(dāng)工作、管理經(jīng)驗(yàn)的，是能做、會(huì)做的人；二應(yīng)是有擔(dān)當(dāng)，有堅(jiān)定契約精神，認(rèn)真貫徹執(zhí)行國(guó)企戰(zhàn)略意圖、決策意志，是肯做、敢做的人；三應(yīng)是遵紀(jì)守法、拒腐防變，有底線、紅線意識(shí)，是知敬畏的人。許多混合所有制項(xiàng)目的失敗，往往是管理團(tuán)隊(duì)無(wú)作為、亂作為導(dǎo)致。

（六）利用信息化、數(shù)字化科技手段實(shí)現(xiàn)對(duì)合作公司的動(dòng)態(tài)管控

隨著信息化、互聯(lián)網(wǎng)+的發(fā)展，大數(shù)據(jù)信息系統(tǒng)架構(gòu)、技術(shù)支持、數(shù)據(jù)分析與產(chǎn)業(yè)融合度越來(lái)越高，越來(lái)越完善，動(dòng)態(tài)管控、即時(shí)風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警已經(jīng)成為現(xiàn)實(shí)。一是同步報(bào)備審查。將日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理所涉及的業(yè)務(wù)分解若干作業(yè)單元、管理單元并將其模塊化、表單化、標(biāo)準(zhǔn)化、數(shù)字化，讓國(guó)企一方（或民企）信息管理系統(tǒng)接口合作公司的信息管理系統(tǒng)，實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)即時(shí)傳輸、共享和分析，使合作公司各種業(yè)務(wù)或經(jīng)濟(jì)往來(lái)，如工程或服務(wù)或設(shè)備材料的招標(biāo)采購(gòu)方案、招標(biāo)控制價(jià)，合同會(huì)審，資金收支等，線上同步報(bào)備審查，實(shí)現(xiàn)對(duì)合作公司經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)活動(dòng)的全面、全過(guò)程把控。二是審計(jì)監(jiān)事等檢查、監(jiān)督工具，通過(guò)共享管理大數(shù)據(jù)，做實(shí)、做好基礎(chǔ)數(shù)據(jù)采集、清理、分析，增強(qiáng)審計(jì)監(jiān)事的監(jiān)督、檢查廣度和深度，及時(shí)、精準(zhǔn)、全面地發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，做到早發(fā)現(xiàn)、早介入、早整改，規(guī)范合作公司的經(jīng)營(yíng)行為。所以，要善于運(yùn)用新技術(shù)、新手段，科學(xué)監(jiān)督，動(dòng)態(tài)管控，保證合作公司可控、在控。

（七）強(qiáng)調(diào)合作公司的獨(dú)立法人地位及制度體系的關(guān)聯(lián)性

除此之外，需要特別強(qiáng)調(diào)的是合作公司的獨(dú)立性及各制度體系之間的關(guān)聯(lián)性。獨(dú)立性指平臺(tái)公司的資產(chǎn)及人員要獨(dú)立。資產(chǎn)方面：一是股東提供注冊(cè)資本時(shí)要進(jìn)行驗(yàn)資，嚴(yán)禁抽逃出資；二是股東及其關(guān)聯(lián)方與平臺(tái)公司有資金來(lái)往時(shí)要簽訂借款合同并視情況辦理?yè)?dān)保手續(xù)，嚴(yán)禁發(fā)生財(cái)產(chǎn)混同；三是股東及其關(guān)聯(lián)方與平臺(tái)公司有業(yè)務(wù)來(lái)往時(shí)，要公平交易，嚴(yán)禁高買低賣，變相套取公司資產(chǎn)。人員方面：公司的董事長(zhǎng)、董事、總經(jīng)理、副總經(jīng)理等關(guān)鍵崗位要根據(jù)章程及制度規(guī)定進(jìn)行任命并嚴(yán)格履行職責(zé)，不能因?yàn)樵撊藛T為股東方實(shí)際管理就省略上述手續(xù)。制度體系的關(guān)聯(lián)性是指平臺(tái)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司章程、議事規(guī)則及其他管理制度之間應(yīng)當(dāng)相互承接、相互補(bǔ)充，盡量避免出現(xiàn)沖突或遺漏。另外，在股權(quán)結(jié)構(gòu)變更時(shí)，要根據(jù)章程規(guī)定同步召開股東會(huì)、董事會(huì)變更章程及議事規(guī)則，重新任命公司董事會(huì)成員、法定代表人、總經(jīng)理及其他關(guān)鍵崗位。形成具有法律效力的股東會(huì)決議及董事會(huì)決議，并據(jù)此辦理工商變更登記手續(xù)，規(guī)范平臺(tái)公司的法人治理。

綜上所述，國(guó)有企業(yè)在開展混合所有制項(xiàng)目時(shí)，要多方面思考，提高自身風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，時(shí)刻堅(jiān)持底線思維不放松。在交易開始前要選擇適格的合作伙伴，通過(guò)設(shè)計(jì)合理的交易架構(gòu)，平衡各方在交易過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)及收益；在合作過(guò)程中嚴(yán)格遵守“同步對(duì)等出資”原則，不為其他股東墊資或超股比投資；在以公司法人為項(xiàng)目運(yùn)行主體時(shí)，要建立健全法人治理體系，完善相關(guān)制度文件并嚴(yán)格執(zhí)行；組建忠誠(chéng)可靠、履職盡責(zé)的優(yōu)秀管理團(tuán)隊(duì)；利用信息化、數(shù)字化科技手段實(shí)現(xiàn)對(duì)合作公司的動(dòng)態(tài)管控，確保合作公司可控、在控。只有科學(xué)管理，控制風(fēng)險(xiǎn)，強(qiáng)化監(jiān)督，才能充分發(fā)揮國(guó)有企業(yè)與民企合作方各自的優(yōu)勢(shì)，最終實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，互利共贏。