嚴(yán)思斯

(南京財(cái)經(jīng)大學(xué)，江蘇 南京 210023)

一、 引言

隨著大數(shù)據(jù)、人工智能等新技術(shù)發(fā)展，人們的生活水平逐步提高，但同時也帶來了諸多問題，例如個人信息的嚴(yán)重泄露。 互聯(lián)網(wǎng)為犯罪分子侵犯公民個人信息提供了新的手段，大量新型危害公民個人信息安全的犯罪行為應(yīng)運(yùn)而生，“互聯(lián)網(wǎng)+”時代使公民個人信息變得更加公開化、透明化，公民個人信息安全存在諸多隱患。 因此，在不影響大數(shù)據(jù)信息化發(fā)展的前提下完善相關(guān)法律規(guī)定，加強(qiáng)對公民個人信息數(shù)據(jù)的保護(hù)顯得尤為重要。

二、 公民個人信息概述

公民個人信息與公民個人密切相關(guān)且具有身份識別性，在一定程度上可以反映公民的個人特色和社會特征，是個人與外界聯(lián)系的紐帶，具有重要意義。 我國《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)、《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》《中華人民共和國個人信息保護(hù)法》均對個人信息保護(hù)做出了明確的規(guī)定。 當(dāng)前，個人信息的概念在我國不同部門法中的界定各有差別。在刑法的角度下，針對個人信息的保護(hù)主要集中在身份識別性和法益相關(guān)性，即與公民個人密切相關(guān)且清晰可辨。

相較于傳統(tǒng)個人信息，大數(shù)據(jù)背景下的公民個人信息在內(nèi)容上和形式上都做了一定程度的外延，包括但不限于靜態(tài)個人信息，通過對公民個人信息進(jìn)行二次加工和整理，形成更具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的信息資源。 公民個人信息并非隨著大數(shù)據(jù)時代的出現(xiàn)而誕生。 因此，即使是在信息快速流通的背景下，任何人都不能以任何的理由侵犯公民個人信息。

通常情況下，單個少量的公民個人信息往往沒有太高的利用價(jià)值和商業(yè)價(jià)值，而從司法實(shí)務(wù)角度來看，許多不法分子收集或購買公民個人信息往往伴有不法目的，如進(jìn)行詐騙、敲詐勒索等，由于個人信息具有隱秘性，被害人通常會對犯罪嫌疑人產(chǎn)生信賴感使其頻頻得手。 特別是在大數(shù)據(jù)背景下，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的更迭為犯罪分子獲得公民個人信息提供了便捷。 現(xiàn)階段，以侵犯公民個人信息為中心的犯罪產(chǎn)業(yè)鏈逐漸形成，加強(qiáng)對個人信息的保護(hù)迫在眉睫。

網(wǎng)絡(luò)不是法外之地，因此，在大數(shù)據(jù)時代下，有必要加強(qiáng)相關(guān)部門對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的規(guī)制，同時完善刑法對個人信息的保護(hù)措施，使公民個人信息在當(dāng)前有一個較為穩(wěn)定和綜合的保護(hù)體系。

三、 大數(shù)據(jù)背景下公民個人信息的隱患

(一)大數(shù)據(jù)特殊性帶來的風(fēng)險(xiǎn)

大數(shù)據(jù)背景下，公民個人信息的經(jīng)濟(jì)價(jià)值逐漸顯露，尤其是在互聯(lián)網(wǎng)等現(xiàn)代信息化平臺上，客戶的喜好、需求更是諸多企業(yè)所追求的內(nèi)容之一。 當(dāng)我們在某一商品頁面瀏覽時間較長，此后系統(tǒng)就會自動推送類似相關(guān)產(chǎn)品，諸如此類的大數(shù)據(jù)分析無形中都在將我們的信息進(jìn)行分析和收集，互聯(lián)網(wǎng)最大限度地利用了個人信息。 如今，網(wǎng)購、點(diǎn)餐已成為我們生活的一部分，可是每一次應(yīng)用App 都需要填寫聯(lián)系方式、收貨地址等本人信息，且不說商家是否會將個人信息泄露進(jìn)行倒賣或惡意使用等，互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)下的平臺非常容易遭受網(wǎng)絡(luò)黑客等違法分子惡意進(jìn)攻，進(jìn)而盜取公民個人信息。 此時公民個人信息基本完全暴露在外，面臨著嚴(yán)重威脅。

大數(shù)據(jù)背景下，互聯(lián)網(wǎng)是侵犯公民個人信息犯罪的“主戰(zhàn)場”，網(wǎng)絡(luò)犯罪本身在刑法中就是一個難點(diǎn)，具有開放性、虛擬性、可變性等特點(diǎn)。 互聯(lián)網(wǎng)為犯罪分子實(shí)施犯罪行為帶來了新工具和新手段，引發(fā)了一系列包含侵犯公民個人信息罪在內(nèi)的中下游互聯(lián)網(wǎng)犯罪，危害甚大。

(二)《刑法》對個人信息的保護(hù)不完善

1.對“個人信息”的界定范圍過窄

司法解釋對“個人信息”做出了部分列舉，如姓名、身份證件號碼、通訊通信聯(lián)系方式等。但在互聯(lián)網(wǎng)時代，個人信息的內(nèi)涵有了明顯的外延，如網(wǎng)頁瀏覽記錄等，在一定程度上等同于姓名、住址等個人信息，同樣具有身份識別性與法益關(guān)聯(lián)性，理應(yīng)納入刑法的保護(hù)范圍。 在大數(shù)據(jù)背景下，“互聯(lián)網(wǎng)+”概念孕育而生，個人信息的數(shù)量呈爆發(fā)式增長，隨之而來帶來了新的問題，如對已公開的個人信息進(jìn)行二次整合加工利用該如何認(rèn)定，對該類信息進(jìn)行搜集再向他人出售的行為是否構(gòu)成違法。 當(dāng)前《刑法》對個人信息的保護(hù)范圍過窄，對以上信息并沒有明確統(tǒng)一的保護(hù)規(guī)定，導(dǎo)致大數(shù)據(jù)背景下的以新型表現(xiàn)方式體現(xiàn)的個人信息還得不到明確的保護(hù)。

2.缺乏明確性規(guī)定

侵犯公民個人信息犯罪以“情節(jié)嚴(yán)重”為構(gòu)成要件，即侵犯公民個人信息的行為必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重才構(gòu)成此罪，但法律并沒有對“情節(jié)嚴(yán)重”做出具體詳細(xì)的規(guī)定。 即使司法解釋做出了部分列舉，但在司法實(shí)踐中并不能囊括所有情形。尤其是在大數(shù)據(jù)背景下，不法分子侵犯公民個人信息的犯罪手段新型多樣，簡單的概括規(guī)定并不能解決當(dāng)下實(shí)務(wù)難題。 此外，司法解釋對“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定多以具體的數(shù)額確定，以被侵犯信息的數(shù)量來判斷情節(jié)嚴(yán)重與否具有一定的合理性，為法官定罪量刑提供了統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，但也有一定的不足。 互聯(lián)網(wǎng)時代，即使是一條個人信息被侵犯，但通過廣泛的傳播和二次利用，同樣有可能造成嚴(yán)重的后果。 因此，繼續(xù)細(xì)化情節(jié)嚴(yán)重的判斷標(biāo)準(zhǔn)是十分必要的。

缺乏明確性規(guī)定還體現(xiàn)在罪數(shù)處理上。 如上所述，在互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)情況下，侵犯公民個人信息的犯罪慢慢發(fā)展壯大成全產(chǎn)業(yè)鏈，常常涉及非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)等計(jì)算機(jī)犯罪。對此類犯罪的處罰是擇一重處罰還是數(shù)罪并罰，司法實(shí)踐中容易出現(xiàn)同案不同判的現(xiàn)象。

3.犯罪主觀方面認(rèn)定有所欠缺

現(xiàn)行《刑法》規(guī)定侵犯公民個人信息犯罪的主觀方面僅限于故意，將過失排除在外。 也就是說，行為人在侵犯公民個人信息時，如果秉持過失的主觀心態(tài)，則并不構(gòu)成本罪。 然而，在互聯(lián)網(wǎng)時代，很難直接認(rèn)定行為人具有主觀故意。 例如我們經(jīng)常在一些招聘網(wǎng)站或考試網(wǎng)站上查詢信息時需要輸入聯(lián)系方式，隨后會接到一些機(jī)構(gòu)的推銷電話。 我們很難認(rèn)定這些網(wǎng)站是故意將用戶個人信息出售給相應(yīng)的機(jī)構(gòu)牟取利益，還是該網(wǎng)站存在一定的技術(shù)漏洞，給犯罪分子通過計(jì)算機(jī)技術(shù)竊取個人信息提供了機(jī)會。 在這個過程中，不法分子當(dāng)然地構(gòu)成侵犯公民個人信息罪，問題是對這些網(wǎng)站該如何定性? 根據(jù)《刑法》的規(guī)定，構(gòu)成本罪必須持故意心態(tài)，主觀心態(tài)的考察需通過客觀行為表現(xiàn)出來，然而大部分情況下這些網(wǎng)站未必是故意泄露，往往是未盡到保護(hù)用戶個人信息的義務(wù)，存在過失致用戶信息泄露的責(zé)任。 如果有不明真相的用戶因?yàn)檫@些推銷而參加了虛假的培訓(xùn)，可能會遭受財(cái)產(chǎn)損失。 因此，過失心態(tài)同樣會導(dǎo)致公民個人信息受到侵害。 當(dāng)前，過失侵害個人信息的情況還比較少見，但是隨著大數(shù)據(jù)的不斷普及應(yīng)用，信息時代的風(fēng)險(xiǎn)會愈來愈大，盡早將過失犯罪納入認(rèn)定范疇，能更好地保護(hù)公民權(quán)利。

四、 大數(shù)據(jù)背景下公民個人信息刑法保護(hù)的完善

(一)適當(dāng)擴(kuò)大“個人信息”的范圍

現(xiàn)階段，《刑法》對公民個人信息的保護(hù)規(guī)定要求個人信息具有可識別性和法益關(guān)聯(lián)性，且司法解釋的列舉還停留在較為傳統(tǒng)形式的信息。 大數(shù)據(jù)背景下，通過數(shù)據(jù)技術(shù)的處理將原本不具有“可識別性”的碎片化、零散化的個人信息整合形成了綜合性的個人信息，特別是數(shù)據(jù)分析和處理技術(shù)的突飛猛進(jìn)，使個人信息的法律保障邊界愈發(fā)模糊，僅以“可識別性”限定個人信息的保護(hù)范圍已不符合社會發(fā)展現(xiàn)狀，難以充分保護(hù)個人信息。 因此，在數(shù)字時代，有必要對“個人信息”進(jìn)行更加合理的劃定。 目前，法律對個人信息的界定標(biāo)準(zhǔn)過于嚴(yán)苛，導(dǎo)致《刑法》保護(hù)的范圍極為狹窄，然而，如果將所有信息都不加區(qū)分地納入《刑法》的監(jiān)管框架，將會導(dǎo)致打擊面過大，有違刑法的謙抑性。

筆者認(rèn)為，對個人信息的界定標(biāo)準(zhǔn)可以參考國外立法經(jīng)驗(yàn)，如德國將個人信息界定為具有社會屬性的相關(guān)信息，也就是說，識別標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)局限于直接識別，凡是可以通過一定技術(shù)手段間接識別的相關(guān)信息，如網(wǎng)頁瀏覽記錄等也應(yīng)納入保護(hù)范疇。 大數(shù)據(jù)時代，信息呈爆炸式增長，傳統(tǒng)列舉式的個人信息已無法跟上大數(shù)據(jù)發(fā)展的步伐，會導(dǎo)致無法對司法實(shí)踐中許多新型的侵犯公民個人信息的犯罪進(jìn)行有效打擊，只有適當(dāng)擴(kuò)大“個人信息”的范圍，才能順應(yīng)時代的發(fā)展，對個人信息進(jìn)行全面的保護(hù)。 誠然，不能無限制地對“個人信息”進(jìn)行擴(kuò)大解釋，否則會影響到信息自決權(quán)和個人信息的正當(dāng)使用。

(二)明確定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

本罪在司法實(shí)踐中對“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)模糊不清，從而影響司法工作人員執(zhí)法辦案，基于此，有必要進(jìn)一步明確定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。 首先，當(dāng)前司法解釋對情節(jié)嚴(yán)重主要認(rèn)定依據(jù)是被侵害信息的數(shù)量，對一般敏感信息和高敏感信息數(shù)量有所差別，因此需進(jìn)一步明確高敏感信息和其他類型信息的區(qū)別。 其次，僅考慮信息數(shù)量無法對個人信息進(jìn)行全面保護(hù)，應(yīng)綜合考量犯罪行為的社會危害性、被害人實(shí)際遭受的損失等。 如行為人是否有嚴(yán)密的犯罪計(jì)劃，是否有成熟的犯罪組織，侵害他人信息行為是否會對其他主體或者社會公共利益帶來不利影響等。

大數(shù)據(jù)背景下，侵犯公民個人信息犯罪往往是通過互聯(lián)網(wǎng)來實(shí)現(xiàn)的，因此通常會涉及非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪等計(jì)算機(jī)犯罪，均涉及侵犯公民個人信息行為。 這些犯罪規(guī)制行為存在一定的重合和交叉，因而會導(dǎo)致罪名適用上的混亂。 針對此種情況，應(yīng)優(yōu)先考慮特殊法優(yōu)于一般法。 在侵犯公民個人信息犯罪之下區(qū)分利用一般手段侵犯個人信息和利用計(jì)算機(jī)手段侵犯個人信息，在案件定性時優(yōu)先考慮是否適用侵犯計(jì)算機(jī)信息類特殊犯罪。

(三)增設(shè)過失侵犯公民個人信息犯罪

現(xiàn)行《刑法》要求構(gòu)成侵犯公民個人信息犯罪行為人的主觀方面須為故意，也就是說過失侵犯公民個人信息的行為不構(gòu)成犯罪，這顯然是不符合社會發(fā)展現(xiàn)狀的。 隨著大數(shù)據(jù)時代的來臨，公民個人信息所面臨的風(fēng)險(xiǎn)不斷加劇，許多違法犯罪行為會因?yàn)檫^失不定罪而逃脫法網(wǎng)躲避法律的規(guī)制，對這種侵犯個人信息犯罪的行為規(guī)制會嚴(yán)重?fù)p害公民的合法權(quán)益。 如上述提到的網(wǎng)站、機(jī)構(gòu)等，工作人員每天有機(jī)會接觸到大量個人信息，在工作過程中出現(xiàn)重大過失行為會導(dǎo)致公民個人信息大面積泄露，甚至造成財(cái)產(chǎn)損失。 因此，將主觀過失的主觀有責(zé)性納入刑法規(guī)制是符合社會風(fēng)險(xiǎn)可能性的，使我國關(guān)于個人信息犯罪的立法更加豐滿，也更適應(yīng)信息時代的現(xiàn)實(shí)需求。

現(xiàn)實(shí)情況下，許多機(jī)構(gòu)、單位擁有個人信息的合法使用和收集權(quán)，增設(shè)過失侵犯公民個人信息犯罪，有利于督促各機(jī)構(gòu)、單位切實(shí)履行監(jiān)管義務(wù)，如若因?yàn)橐恍┻^失導(dǎo)致信息泄露，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

五、 個人信息保護(hù)法為個人信息安全保駕護(hù)航

當(dāng)前，《個人信息保護(hù)法》已正式施行，它首次確立了以告知同意為核心的一整套個人信息保護(hù)制度，一改以往比較零散的規(guī)定，具有整體架構(gòu)性和系統(tǒng)性。 個人信息的核心要義在于自己能夠控制自己的信息，即信息被采集者對自己的信息具有知情權(quán)和決定權(quán)。 《個人信息保護(hù)法》從法律層面確立了對個人信息的保護(hù)，在大數(shù)據(jù)背景下，有利于更好地平衡個人信息保護(hù)與信息利用的相互關(guān)系，營造良好的市場營商環(huán)境，助力經(jīng)濟(jì)社會全面健康發(fā)展。

數(shù)字時代，“大數(shù)據(jù)殺熟”現(xiàn)象頻發(fā)，“大數(shù)據(jù)殺熟”即針對同一物品或同一服務(wù)，商家給老顧客的價(jià)格高于新顧客。 “大數(shù)據(jù)殺熟”實(shí)際上是互聯(lián)網(wǎng)對用戶個人信息進(jìn)行自動化決策的過程。 互聯(lián)網(wǎng)廠商對已消費(fèi)過的顧客個人信息進(jìn)行偏好、習(xí)慣、需求等分析并進(jìn)行決策，出現(xiàn)了價(jià)格的差別對待情況。 “大數(shù)據(jù)殺熟”的本質(zhì)是公民個人信息不加區(qū)分的被商家濫用由此成為牟利的工具。 《個人信息保護(hù)法》針對此做出了相關(guān)規(guī)定，進(jìn)一步保護(hù)消費(fèi)者個人信息。

2021 年4 月，杭州野生動物園案迎來了二審判決，這也是我國人臉識別第一案。 判決杭州野生動物園刪除郭某的面部特征信息和指紋識別信息。 此案引起了社會的熱議，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展和科技的進(jìn)步，在小區(qū)、車站、游樂園等公共場所，人臉識別裝置隨處可見。 人臉識別信息相較于其他生物識別信息，具有敏感度高、采集方式多樣等特征，不當(dāng)使用將會給公民帶來不可預(yù)測的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)做出更加嚴(yán)格的規(guī)制和保護(hù)。 《個人信息保護(hù)法》規(guī)定在公共場所安裝人臉識別裝置必須遵守國家相關(guān)規(guī)定，并且所收集到的個人信息必須用于維護(hù)公共安全。

《個人信息保護(hù)法》完善了對個人信息的保護(hù)，但并不意味著完全反對大數(shù)據(jù)的商業(yè)化利用，只是強(qiáng)調(diào)要合法、合理地運(yùn)用個人信息，才能既保護(hù)個人信息，又發(fā)揮信息的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。 同時，《個人信息保護(hù)法》提醒的不僅是信息的收集者、控制者，更與廣大社會公眾相關(guān)。 我們每個人在日常生活中都能感受到信息被過度收集和非法使用，因此廣大社會公眾要自覺學(xué)習(xí)《個人信息保護(hù)法》的內(nèi)容，適應(yīng)新的社會發(fā)展趨勢，加強(qiáng)對個人信息數(shù)據(jù)、數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)的保護(hù)意識，主動積極自覺地維護(hù)遵紀(jì)守法秩序，從而與部門監(jiān)管形成相輔相成、上下一致的全社會守法局面。

六、 結(jié)語

如今，互聯(lián)網(wǎng)與生活息息相關(guān)。 網(wǎng)絡(luò)購物、平臺點(diǎn)餐、網(wǎng)絡(luò)約車便利了我們的生活，但同時這些軟件也在更多地收集公民個人信息，使個人信息安全面臨更大的威脅。 當(dāng)前，我國法律體系對個人信息的保護(hù)尚有明顯不足，需緊跟時代變革的節(jié)奏和步伐。 針對侵犯個人信息犯罪的規(guī)制不僅僅是法律體系建設(shè)的完善，同時相關(guān)政府部門應(yīng)積極采取有效的監(jiān)管措施和手段，作為公民，大家也務(wù)必自覺學(xué)習(xí)和掌握充分的法律知識。 《個人信息保護(hù)法》已正式實(shí)施，《刑法》也應(yīng)保持特有的謙抑性，以其他部門法為主，輔之以刑法，進(jìn)而達(dá)到最佳的法律治理效果，讓大數(shù)據(jù)時代為我們提供更方便快捷的服務(wù)，讓不斷健全和完善的法律體系為我們的個人信息安全保駕護(hù)航。