網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的著作權(quán)類型歸屬研究

華南理工大學(xué) 孫麗莉

一、網(wǎng)絡(luò)游戲與游戲畫面概述

近幾年來，我國游戲產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速。有數(shù)據(jù)顯示，2021年全國游戲市場(chǎng)銷售收入2965.13億元同比增長6.40%。網(wǎng)絡(luò)游戲是屬于廣義上的電子游戲的一種類型，并且區(qū)別于未連接互聯(lián)網(wǎng)媒介傳輸?shù)膯螕粲螒蚝碗娨曈螒?，從本質(zhì)上講是一種需要借助電子平臺(tái)（現(xiàn)多為手機(jī)、平板和電腦）進(jìn)行運(yùn)行的、需要網(wǎng)絡(luò)連接的、以計(jì)算機(jī)軟件為基礎(chǔ)的，包含圖片、音樂、劇情等豐富內(nèi)容的計(jì)算機(jī)軟件，它包括兩個(gè)部分，一是游戲引擎；二是游戲數(shù)據(jù)庫。隨著游戲產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)游戲數(shù)據(jù)庫部分的內(nèi)容逐漸豐富，其與傳統(tǒng)意義上的計(jì)算機(jī)軟件之間的區(qū)別越來越明顯。《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》規(guī)定網(wǎng)絡(luò)游戲是指由軟件程序和信息數(shù)據(jù)構(gòu)成，通過互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)提供的游戲產(chǎn)品和服務(wù)。

網(wǎng)絡(luò)游戲畫面就是在游戲應(yīng)用運(yùn)行過程中憑借玩家操作、按照游戲規(guī)則調(diào)用游戲資源庫中相對(duì)應(yīng)游戲素材而呈現(xiàn)的畫面。一般來說，游戲畫面內(nèi)容十分豐富，包含角色、場(chǎng)景、道具、道具、地圖等，根據(jù)畫面是否依賴玩家操作而形成，可以分為非連續(xù)性游戲畫面和連續(xù)性游戲畫面。非連續(xù)性游戲畫面一般是單獨(dú)畫面，是不依賴于玩家操作而形成的畫面，比如地圖、角色選擇等單個(gè)的。畫面游戲連續(xù)畫面是指在游戲過程中根據(jù)玩家的交互性操作而形成的并連續(xù)發(fā)生變化的畫面。

二、游戲畫面的作品屬性及其作品類型

根據(jù)我國《著作權(quán)法》對(duì)作品的定義，首先，應(yīng)關(guān)注作品獨(dú)創(chuàng)性來源，及作為智力成果的競(jìng)爭力所在，這是判斷的核心；其次，將作品的獨(dú)創(chuàng)性與《著作權(quán)法》所規(guī)定的要素進(jìn)行對(duì)比，最終確定作品的類型。由于網(wǎng)絡(luò)游戲的獨(dú)特性，應(yīng)將游戲畫面分為非連續(xù)性游戲畫面和連續(xù)性游戲畫面分別進(jìn)行討論。

（一）非連續(xù)游戲畫面的作品屬性及其作品類型

非連續(xù)性畫面是由游戲創(chuàng)作者付出智力勞動(dòng)獨(dú)立而成的，具有獨(dú)創(chuàng)性，游戲畫面也可以進(jìn)行有形復(fù)制，并且其符合美術(shù)作品以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品的定義，可以將其歸入此范圍進(jìn)行保護(hù)。但是也有學(xué)者認(rèn)為可以將游戲畫面作為整體游戲的一部分，應(yīng)該歸入計(jì)算機(jī)軟件這一類型進(jìn)行保護(hù)。對(duì)于非連續(xù)畫面能否獲得著作權(quán)法進(jìn)行保護(hù)是不存在爭議的，存在爭議的是其作品類型。

有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)將網(wǎng)絡(luò)游戲的靜態(tài)畫面視為網(wǎng)絡(luò)游戲的一部分，通過計(jì)算機(jī)軟件作品加以保護(hù)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)將構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的不同元素進(jìn)行分解，以此來對(duì)應(yīng)著作權(quán)法規(guī)定的不同作品類別。游戲畫面的獨(dú)創(chuàng)性也就是其競(jìng)爭內(nèi)容，是游戲畫面視覺效果即游戲的表達(dá)內(nèi)容，而不是制作這一畫面的技術(shù)手段。計(jì)算機(jī)軟件的獨(dú)創(chuàng)性在于其源代碼的創(chuàng)作，而呈現(xiàn)相同或?qū)嵸|(zhì)性相似游戲畫面的計(jì)算機(jī)軟件的源代碼可以是不同的，其獨(dú)創(chuàng)性與游戲畫面表達(dá)內(nèi)容的獨(dú)創(chuàng)性不一定具有一致性；美術(shù)作品的獨(dú)創(chuàng)性在于以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的審美意義。在非連續(xù)游戲畫面中呈現(xiàn)的各種元素，是游戲開發(fā)者在眾多可能的素材中進(jìn)行獨(dú)立選擇，以線條輪廓、顏色搭配等進(jìn)行組合而成，體現(xiàn)了游戲開發(fā)者在視覺審美上的創(chuàng)造性。如果在畫面相同或?qū)嵸|(zhì)性相似的情況下，僅僅因?yàn)楫a(chǎn)生其的源代碼不同，便判定其不構(gòu)成侵權(quán)是不符合常理的，非連續(xù)性游戲畫面應(yīng)歸于美術(shù)畫面進(jìn)行保護(hù)。

（二）連續(xù)性游戲畫面的作品屬性及其作品類型

連續(xù)性畫面同樣需要游戲創(chuàng)作者在大量的素材庫中進(jìn)行選擇，并利用自己的智力進(jìn)行創(chuàng)作，同樣是具備獨(dú)創(chuàng)性并可以進(jìn)行有形復(fù)制的智力成果，符合《著作權(quán)法實(shí)施條例》對(duì)于作品的定義。在實(shí)踐中，學(xué)術(shù)界已經(jīng)在游戲畫面能否受到著作權(quán)法的保護(hù)已經(jīng)達(dá)成了共識(shí)，之前，在實(shí)踐中多把它歸入類電影作品進(jìn)行保護(hù)，新《著作權(quán)法》的作品種類中將電影作品及類電作品的分類刪除，增加了視聽作品，并表明電影作品歸屬于視聽作品，并且根據(jù)近年的法院判例將游戲連續(xù)畫面歸入類電作品，我們可以推測(cè)出新《著作權(quán)法》有意將游戲連續(xù)畫面納入視聽作品予以保護(hù)。但是也有觀點(diǎn)認(rèn)為連續(xù)性游戲畫面作為各種元素（如背景音樂、人物、語言文字等）匯聚而成的數(shù)據(jù)庫，可以歸入?yún)R編作品依照《著作權(quán)法》進(jìn)行保護(hù)。

連續(xù)畫面的核心競(jìng)爭力在于其畫面的視覺效果與劇情和玩法結(jié)合的創(chuàng)新型，即在于游戲內(nèi)容的表達(dá)。根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，匯編作品的獨(dú)創(chuàng)性在于其對(duì)現(xiàn)有的作品進(jìn)行獨(dú)創(chuàng)性的選擇與編排?！吨鳈?quán)法》規(guī)定了八種作品類型，而匯編作品并不在其中，而是與法人作品、演繹作品、合作作品、影視作品、職務(wù)作品和委托作品一起規(guī)定在 “著作權(quán)歸屬”這一章節(jié)中，可見其在法律適用上不具有優(yōu)先性，只有編排的智力成果符合作品的構(gòu)成要件，但又不構(gòu)成上述作品類型之一時(shí)，才能將其納入?yún)R編作品予以保護(hù)。游戲畫面的獨(dú)創(chuàng)性體現(xiàn)在其畫面吸引力上，其實(shí)質(zhì)競(jìng)爭力是包含劇情、音樂、人物等要素視聽欣賞效果的獨(dú)創(chuàng)性，隨著時(shí)代和科技的發(fā)展，電影在制作過程中并不僅僅具有攝制這一手段，也運(yùn)用了很多技術(shù)手段進(jìn)行創(chuàng)作，判斷是否歸屬于類電影作品不應(yīng)拘泥于攝制這一手段。連續(xù)游戲畫面存在于電腦等介質(zhì)上，是連續(xù)變化的有伴音或者無伴音的畫面，基本符合電影、類電影作品的定義，而之前電影作品歸屬于視聽作品。

三、我國關(guān)于游戲畫面的法律現(xiàn)狀與不足

（一）獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)模糊、作品類別規(guī)定不夠完善

隨著互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)和游戲行業(yè)的迅速發(fā)展，我國陸續(xù)出臺(tái)了一些的規(guī)范性文件及相關(guān)政策：2005年，文化部與信息產(chǎn)業(yè)部《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲發(fā)展和管理的若干意見》針對(duì)相關(guān)“私服”“外掛”等等問題，對(duì)游戲的主體、內(nèi)容等進(jìn)行了嚴(yán)格限制。2010年6月3日，文化部出臺(tái)了一部專門針對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行管理和規(guī)范的部門規(guī)章《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》，其系統(tǒng)地對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲的娛樂內(nèi)容、市場(chǎng)主體、經(jīng)營活動(dòng)、運(yùn)營行為和法律責(zé)任作出了明確規(guī)定。2016年7月，文化部發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)表演管理工作的通知》規(guī)定了表演者要對(duì)其開展的網(wǎng)絡(luò)表演承擔(dān)直接的責(zé)任。2021年6月1日修改后的《著作權(quán)法》實(shí)行，刪除了類電作品類型，增加了視聽作品的作品分類，這對(duì)于游戲畫面著作權(quán)類型歸屬必然會(huì)產(chǎn)生重大影響，但其仍然沒有對(duì)于游戲畫面的著作權(quán)屬性和作品類型等問題作出直接規(guī)定，對(duì)于作品定義中最重要的獨(dú)創(chuàng)性的判定也未回應(yīng)，關(guān)于作品種類的規(guī)定仍然不夠全面，不能涵蓋所有智力成果。而兜底條款的適用也需要符合作品特征前提，但并沒有明確作品特征的判斷標(biāo)準(zhǔn)，且適用效率較低。

（二）侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和方法存在差異

立法上的模糊，導(dǎo)致在司法實(shí)踐上很難對(duì)游戲畫面的作品屬性、作品種類、作品權(quán)屬等形成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，同案不同判的情形屢見不鮮，在游戲畫面是否具有作品屬性的問題上，對(duì)于“耀宇訴斗魚”一案以直播競(jìng)賽不具有可復(fù)制性和可預(yù)測(cè)性判定網(wǎng)絡(luò)游戲畫面不構(gòu)成作品。而對(duì)于“壯游訴碩星案”“夢(mèng)幻西游案”“網(wǎng)易訴YY案”，法官認(rèn)為游戲畫面本身固有的情節(jié)是能夠形成作品的，并且是具有可復(fù)制性與固定性的，因此游戲畫面具有作品屬性，屬于“類電影作品”。而游戲畫面是否具有作品屬性，直接影響到了相關(guān)侵權(quán)行為的認(rèn)定，因?yàn)榧热徊粯?gòu)成作品，就不屬于著作權(quán)保護(hù)的范疇，那么必然也不會(huì)存在著作權(quán)侵權(quán)問題。在游戲畫面的作品類型問題上，司法實(shí)踐中一般認(rèn)可非連續(xù)性游戲畫面可以作為美術(shù)作品進(jìn)行保護(hù)，連續(xù)性游戲畫面一般認(rèn)定為類電影作品，根據(jù)新《著作權(quán)法》類電影作品屬于視聽作品?？傊覈痉▽?shí)踐中對(duì)于游戲畫面的著作權(quán)相關(guān)問題的處理并沒有完全統(tǒng)一，存在同案不同判的情形，從而給司法的公信力和穩(wěn)定性帶來了一定的負(fù)面影響。

四、游戲畫面著作權(quán)保護(hù)的完善策略

現(xiàn)如今，由于網(wǎng)絡(luò)科技的發(fā)展，游戲產(chǎn)業(yè)與網(wǎng)絡(luò)相結(jié)合并進(jìn)一步發(fā)展，游戲行業(yè)所具有的經(jīng)濟(jì)利益逐漸增大，相關(guān)侵權(quán)問題也不斷發(fā)生，加強(qiáng)對(duì)游戲行業(yè)相關(guān)問題的解決迫在眉睫。

（一）立法建議

1.明確游戲畫面的作品屬性

隨著游戲玩家不斷增多，游戲的種類也日新月異，在這種激烈的競(jìng)爭之下，游戲的制作水平不斷提升，游戲畫面的內(nèi)容日益豐富并且具有較高的審美價(jià)值，具備了作品所需要的要素，但立法卻并沒有對(duì)游戲畫面的作品屬性明確規(guī)定，從而導(dǎo)致了司法實(shí)踐中出現(xiàn)過分對(duì)游戲畫面進(jìn)行拆分判斷侵權(quán)的情形，拆分后的各要素與被侵權(quán)作品的各要素并不具有實(shí)質(zhì)性相似，但是游戲整體畫面在一個(gè)普通玩家的視角下是極其相似的，繼而出現(xiàn)與審判不一的情形，最終只能用不正當(dāng)競(jìng)爭法進(jìn)行保護(hù)?？梢悦黠@看出，這種拆分保護(hù)的方式很不合理，在網(wǎng)絡(luò)游戲迅速發(fā)展、急需保護(hù)的情況下是不合時(shí)宜的。所以應(yīng)當(dāng)通過立法明確游戲畫面的作品屬性，規(guī)范游戲畫面的保護(hù)問題。

2.完善作品類型的定義與范圍

2021年通過的《著作權(quán)法》刪除了電影和類電影作品類型，新設(shè)了視聽作品類型，并明確電影作品屬于視聽作品，這有利于涵蓋未來可能產(chǎn)生的其他智力成果，能夠提高法律的穩(wěn)定性和權(quán)威性。但并未出臺(tái)相關(guān)細(xì)則對(duì)此試聽作品的定義做一個(gè)全面的規(guī)定。而我國《著作權(quán)法實(shí)施條例》規(guī)定了電影和類電影作品的定義，其中，明確規(guī)定了攝制這一要件，而游戲畫面卻不具備這一要件，雖然上文中認(rèn)為應(yīng)該對(duì)攝制進(jìn)行擴(kuò)大解釋，但是實(shí)踐中并非完全認(rèn)可這一觀點(diǎn)。對(duì)此，一種方式是修改《著作權(quán)法實(shí)施條例》中關(guān)于電影及類電影作品的定義。因?yàn)殡S著電影行業(yè)的發(fā)展，出現(xiàn)了動(dòng)畫電影等不需要攝制手段僅利用技術(shù)手段進(jìn)行創(chuàng)作的電影類型，修改“攝制”這一要件，便可以涵蓋游戲畫面，也可以避免產(chǎn)生新型電影著作權(quán)保護(hù)的爭議。還有一種方法是修改兜底條款，將其修改為非窮盡式條款，即將“符合作品特征”修改為“其他文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品”?？傊畱?yīng)當(dāng)根據(jù)我國游戲畫面問題的現(xiàn)狀，完善《著作權(quán)法》的客體范圍，加強(qiáng)對(duì)于游戲畫面的保護(hù)。

（二）司法建議

由于立法是一個(gè)漫長的過程，而現(xiàn)實(shí)生活中游戲畫面的侵權(quán)問題卻一直在發(fā)生，此時(shí)，司法作為法律的最后一道屏障應(yīng)該發(fā)揮其重要作用，因?yàn)槠洳门薪Y(jié)果直接關(guān)系到當(dāng)事人的權(quán)益，并且對(duì)今后的判決具有一定的指導(dǎo)性。

1.以典型案例統(tǒng)一對(duì)游戲畫面著作權(quán)的認(rèn)識(shí)

首先，司法界應(yīng)該承認(rèn)游戲畫面具有作品屬性，并嘗試統(tǒng)一對(duì)連續(xù)游戲畫面的作品種類的認(rèn)識(shí)，在目前的立法范圍內(nèi)，將連續(xù)游戲畫面整體歸為視聽作品進(jìn)行保護(hù)。我國是典型的成文法國家，法院對(duì)于案件的審判必須依據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)，但是由于立法是一個(gè)漫長的過程，不能對(duì)于新出現(xiàn)的糾紛進(jìn)行及時(shí)的回應(yīng)，這種情況下在具體的案件中法官擁有較高的自由裁量權(quán)，而由于法官的專業(yè)水平、法律認(rèn)知水平和社會(huì)經(jīng)驗(yàn)均有所差異，所以有很大可能會(huì)出現(xiàn)同案不同判的情形，嚴(yán)重?fù)p害了司法公信力和權(quán)威性，因此，應(yīng)該將最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例、公報(bào)案例，各級(jí)人民法院發(fā)布的典型案例作為我國司法裁判的重要參考依據(jù)。游戲畫面侵權(quán)問題作為新出現(xiàn)的著作權(quán)糾紛，立法還未對(duì)其進(jìn)行回應(yīng)，我們應(yīng)當(dāng)及時(shí)發(fā)布指導(dǎo)性案例等為法官提供裁判的思路，統(tǒng)一對(duì)于游戲畫面的著作權(quán)保護(hù)思路。

2.以反不正當(dāng)競(jìng)爭法為兜底保護(hù)

《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》第二條明確不正當(dāng)競(jìng)爭是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定、損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益、擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為?？梢娨赃`背商業(yè)慣例和道德的手段擾亂市場(chǎng)競(jìng)爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益的行為屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭法的保護(hù)范圍。相對(duì)于用《著作權(quán)法》進(jìn)行保護(hù)，其不需要對(duì)具體的著作權(quán)問題進(jìn)行舉證、質(zhì)證，訴訟的效率較高，可以及時(shí)地解決相關(guān)主體的訴訟糾紛，而且反不正當(dāng)競(jìng)爭法不僅僅可以維護(hù)著作法侵權(quán)，如果相關(guān)案件的內(nèi)容較為復(fù)雜，以反不正當(dāng)競(jìng)爭法進(jìn)行保護(hù)可以更加全面的處理糾紛問題。但是我們要認(rèn)識(shí)到反不正當(dāng)競(jìng)爭法對(duì)于著作權(quán)的保護(hù)程度是遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于著作權(quán)本身的保護(hù)程度的，是一種概括的弱保護(hù)，我們對(duì)于其應(yīng)該是兜底參考適用，以彌補(bǔ)著作權(quán)法的紕漏，保護(hù)著作權(quán)人的合法利益。

五、結(jié)語

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和游戲產(chǎn)業(yè)的逐漸發(fā)展，游戲開發(fā)者在游戲的開發(fā)上投入大量的金錢與智力勞動(dòng)，開發(fā)者越來越注重游戲畫面的著作權(quán)保護(hù)問題，《著作權(quán)法》的修改為網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的保護(hù)提供了新的支撐。將網(wǎng)絡(luò)游戲畫面歸屬于視聽作品，一定程度上解決了其作品類型的問題，順應(yīng)了互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的發(fā)展潮流，有利于涵蓋未來可能產(chǎn)生的其他智力成果，保障了法律的穩(wěn)定性和權(quán)威性。但修訂后的《著作權(quán)法》并未對(duì)視聽作品的具體內(nèi)涵及其判斷方法進(jìn)行具體規(guī)定，而是簡單地將電影作品歸屬于視聽作品，仍然沒能夠統(tǒng)一學(xué)術(shù)界和司法實(shí)踐中關(guān)于作品類型判斷規(guī)則的認(rèn)識(shí)。對(duì)此，我國應(yīng)當(dāng)盡快出臺(tái)相關(guān)實(shí)施細(xì)則，明確視聽作品的具體內(nèi)涵和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在條例頒布之前，最高院應(yīng)當(dāng)通過指導(dǎo)案例等統(tǒng)一對(duì)相關(guān)問題的認(rèn)識(shí)，以免司法實(shí)踐中出現(xiàn)爭議導(dǎo)致同案不同判的情形。同時(shí)可以利用《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》進(jìn)行兜底保護(hù)。游戲畫面的著作權(quán)保護(hù)問題嚴(yán)重影響了游戲產(chǎn)業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展，我們應(yīng)當(dāng)積極在版權(quán)保護(hù)和新興產(chǎn)業(yè)的發(fā)展之間找到平衡，充分利用立法、司法以及不同法律之間的關(guān)系，努力使智力成果得到較好的保護(hù)的同時(shí)，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。