韓士金

（吉林財經(jīng)大學(xué)，吉林長春 130117）

一、激勵機制：一種正向的法規(guī)機制

懲戒與激勵相互結(jié)合才是法律后果的全貌。法律從其產(chǎn)生之初便帶有懲戒與激勵的雙維導(dǎo)向，過去法律植根于中國經(jīng)濟起步發(fā)展與法治引進的初級階段。相對而言，無論是司法實踐還是立法過程都更加注重法律對經(jīng)濟與社會的懲戒維度，而忽略了法律的激勵機制。探求中國傳統(tǒng)法律文化的豐富寶庫，法律激勵功能不僅客觀存在、體例內(nèi)涵豐富而且對當(dāng)今諸如綠色金融的金融、財稅規(guī)制發(fā)展具有與懲戒機制無可比擬的調(diào)整作用。

（一）法律激勵客觀存在

法律激勵一直深植于中國傳統(tǒng)法律文化，“賞罰”自古是法律的兩個基礎(chǔ)功能。當(dāng)前中國法律文本中一直以懲罰、規(guī)制、監(jiān)管為主題，與之相對的積極意義上的法律激勵功能卻未得到同等的重視。追本溯源，在中國古代最早的文本《尚書》中曾有言“用命，賞于祖; 弗用命，戮于社①出自《尚書·甘誓》，夏后啟與有扈氏大戰(zhàn)前發(fā)布的戰(zhàn)前動員令，意思為：“夏王告訴士兵，如果聽從命令，將在其祖先神靈前給予賞賜，如果不聽從命令，將在灶神前正法?！币脖徽J為是最早的關(guān)于法律激勵的法律條款。”這也被認為是中國最早的以獎賞為目的的激勵性的法律條款。從該文本中可以得出兩個結(jié)論：一古代中國的法律系統(tǒng)的功能一直是“獎賞”與“懲罰”并存，即激勵性條款與懲罰性條款并行不悖。二以激勵為目的的“賞于祖”與以懲罰為目的的“戮于社”存在位次關(guān)系，即激勵性條款重于且先于懲罰性條款。

現(xiàn)行的法律體系中已經(jīng)進行了繁多具有法律激勵功能的立法文本。通過北大法寶數(shù)據(jù)檢索系統(tǒng)，以“獎勵”一詞檢索，可知，僅中央法規(guī)就多達906個，因此法律本身擁有激勵功能。例如，在《保險法》中，第6條，第2款規(guī)定“縣級以上人民政府采取措施，鼓勵和支持社會各方面參與社會保險基金的監(jiān)督?！薄稇椃ā返?1條第2款也有規(guī)定“國家鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟的發(fā)展”。面對金融方式的創(chuàng)新，以及以金融可持續(xù)發(fā)展和促進生態(tài)環(huán)境保護的綠色金融而言，法律激勵將對其產(chǎn)生積極的引導(dǎo)、鼓勵與促進作用，實現(xiàn)綠色金融的法治化保護與激勵性促進。

法律不應(yīng)以強制分析，而應(yīng)以激勵理解。通過法律激勵調(diào)整機制，可以有效地避免“強制性規(guī)范”帶來的司法實務(wù)上的操作困難。

（二）法律激勵方式

我國的法律激勵方式可以從法律文本和激勵模式兩個方面進行考察。從法律文本角度可以大致分為三類：專門立法、專章立法與專門條款。三種制定法律類型皆存在法律激勵文本體現(xiàn)。一是專門立法性質(zhì)的法律激勵，例如《鄉(xiāng)村振興促進法》、《就業(yè)促進法》等。二是專章立法性質(zhì)的法律激勵，例如《企業(yè)所得稅法》中專門設(shè)有“稅收優(yōu)惠”一章等，三是專門條款性質(zhì)的法律激勵，該種類型為當(dāng)前現(xiàn)行法律文本的主要設(shè)定方式，是法律激勵的主要立法體現(xiàn)，例如上述的《憲法》第11條第2款、《保險法》第6條，第2款等。

激勵模式也可分為三類：一為權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任分配方面的激勵；二為成本、收益配置方面的激勵；三為資格、待遇、榮譽方面的激勵。整體形成三類八種法律激勵模式體系。針對綠色金融的立法進程，可在立法促進的具體應(yīng)用路徑上遵循上述法律激勵方式。

（三）法律激勵的定義與發(fā)展

激勵法是對人的特定行為實施激勵的法律。此處的“人”應(yīng)當(dāng)作廣義理解，即不僅僅是自然人，也包括法人，以及非法人組織。在金融法視域下，將包括金融機構(gòu)、金融監(jiān)管主體、金融服務(wù)主體等。而“特定行為”則為非民事、行政等一般的法律行為，應(yīng)當(dāng)為激勵法所倡導(dǎo)、鼓勵以及規(guī)定的具體行為，可以包括諸如綠色信貸、綠色債券和支持小微企業(yè)、用于鄉(xiāng)村振興的普惠性金融服務(wù)等行為。

從部門法角度探析，金融法為經(jīng)濟法子部門法，經(jīng)濟法同樣具有激勵功能，經(jīng)濟法的激勵功能是指經(jīng)濟法對社會經(jīng)濟活動參與者的某種經(jīng)濟行為的鼓勵和促進。經(jīng)濟法的激勵,可以規(guī)定經(jīng)濟主體的行為方向,改變其偏好,影響其選擇。經(jīng)濟法在調(diào)整方式上具有積極的激勵與引導(dǎo)和消極的禁止與規(guī)制的二元性，經(jīng)濟法針對經(jīng)濟法主體的經(jīng)濟行為施行積極的促進與鼓勵是經(jīng)濟法維護社會公共利益，實現(xiàn)經(jīng)濟與社會良性互動和協(xié)調(diào)發(fā)展的重要的調(diào)制實施方式。雖然金融法是否全然屬于經(jīng)濟法的調(diào)控體系目前學(xué)界存在一定爭議，但至少金融法在表面上遵從了經(jīng)濟法調(diào)控國家經(jīng)濟、調(diào)節(jié)社會關(guān)系基本功用。金融法在法律體系中是經(jīng)濟法子部門法之一，也應(yīng)然擁有且需要法律激勵式調(diào)整方式。

法律激勵理論的實踐以正向激勵和反向激勵兩個維度為展開。因此，法律激勵是通過“賞”與“罰”二維展開的，可以說是傳統(tǒng)規(guī)制的反面正向調(diào)節(jié)。

二、綠色金融激勵機制的法治邏輯

綠色金融在產(chǎn)生與市場配置兩方面呈現(xiàn)出獨特的反向運作特征，是綠色金融的實踐發(fā)展與操作難題，只有充分探尋和分析各綠色金融的關(guān)系主體的目的期望，從目的角度切入才能夠有效解決難題。法律法規(guī)是主觀意志的產(chǎn)物，集體意志、共同意志也是主觀意志。作為意志結(jié)合的法治理方式通過展現(xiàn)各方意志，實現(xiàn)各方主體的規(guī)范化期望，同時法律在內(nèi)容上也表現(xiàn)為行為的時間約束機制，可以有效地解決金融與環(huán)境的空間配置失衡問題，由此法治成為綠色金融發(fā)展的時空交匯點，通過正向法律激勵可以實現(xiàn)對金融市場的引導(dǎo)與鼓勵，促進市場繁榮與穩(wěn)定。

（一）綠色金融雙向性特征

綠色金融的雙向性蘊含兩個維度，即金融資本的全球流動與勞動力、自然資源在地化的反向性、綠色金融內(nèi)含金融投資活動又外延金融公司的市場融資活動的反向性。

一方面，在綠色金融的產(chǎn)生維度，是金融資本的全球化流動與勞動力、自然資源的在地化顯現(xiàn)的雙向。金融資本的向利性與全球經(jīng)濟融合使得資本高速跨域流動，而與之相對應(yīng)的勞動力和自然資源雖然伴隨交通與傳播方式的變革也可以進行跨域流動，但是其在地性更為凸顯甚至無法改變。換言之勞動力與自然資源的流動性相較于金融資本的全球高速流動性仍舊蚍蜉撼樹；另一方面，在金融資源配置模式方面，綠色金融既包括金融投資活動,又包括相關(guān)企業(yè)和項目利用金融市場的融資活動。在“十四五”規(guī)劃中重點強調(diào)：“大力發(fā)展綠色金融”，由此看出國家希望借助綠色金融提高地方的治理體系與治理能力，實現(xiàn)“綠水青山”與“金山銀山”相互轉(zhuǎn)換。金融資本本身是依賴金融市場實現(xiàn)資本運轉(zhuǎn)的市場主體，金融資本本身為了地方綠色治理需要借助金融市場進行融資行為，而將綠水青山打造成金山銀山更需要金融資本的綠色投資參與其中。

產(chǎn)生方式的反向性與資源配置的反向性構(gòu)成了綠色金融治理上的雙向特征，而雙向性特征致使綠色金融的發(fā)展過程中需要通過法制這一“公正天平”機制實現(xiàn)資本的全球化與在地化的自然資源統(tǒng)一，克服金融市場的各類風(fēng)險，維護金融運行的穩(wěn)定和可持續(xù)，進而實現(xiàn)金融安全。

（二）穩(wěn)定化的規(guī)范化期望

從人類政治文明史看，依法治理是最可靠、最穩(wěn)定的治理。法律系統(tǒng)是穩(wěn)定化的規(guī)范體系，法律系統(tǒng)可以使靈活易變的金融市場主體與作為金融市場的管理部門的中國人民銀行以及承擔(dān)生態(tài)環(huán)境保護的人民政府三方達成合作的基礎(chǔ)，成為一種實現(xiàn)合作的期望工具。

毋庸置疑，作為金融市場的管理部門期望實現(xiàn)金融安全與金融穩(wěn)定；地方金融監(jiān)管部門的目的則是實現(xiàn)社會整體福利的最大化。金融監(jiān)管部門在對金融市場主體的行為進行金融監(jiān)管的過程中都需要圍繞維護公共利益，這種社會公共利益正是實現(xiàn)金融市場的安全與國家金融穩(wěn)定。實施金融行為的金融市場主體期望打造一個公平、規(guī)范化的營商環(huán)境，即公權(quán)力主體的行政與司法活動應(yīng)實現(xiàn)公平、規(guī)范和可預(yù)測。以上海自貿(mào)區(qū)為例，作為全國營商環(huán)境法治化的高地，上海首創(chuàng)“負面清單”管理模式，改變了原來的行政指令管理模式，依據(jù)具有高效力的法律進行治理，同時暗含對私主體的“法無禁止即自由”的理念。當(dāng)然，金融市場主體也需要在立法過程中表達自身期望，并將其法律化，這不僅是立法過程民主化的客觀需要，更是立法科學(xué)性和可操作性的重要途徑。

作為承擔(dān)生態(tài)環(huán)境保護的政府而言，既希望金融資本的投入以促進生態(tài)環(huán)境的保護、治理以及綠色產(chǎn)業(yè)的開發(fā)，又擔(dān)憂企業(yè)、金融機構(gòu)的合規(guī)問題。因此法治化營商環(huán)境是金融機構(gòu)、監(jiān)管機關(guān)與地方政府進行綠色金融合作的基礎(chǔ)。

（三）法治：綠色金融的時空交匯

法治也成為以綠色理念指導(dǎo)的金融機構(gòu)進行的綠色投融資活動在時間維度與空間維度上的交匯點。

時間維度上，金融與生態(tài)的可持續(xù)發(fā)展需要法律的規(guī)范化保障，該種保障體現(xiàn)為一類特定的時間約束機制，以此保障生態(tài)環(huán)境的有效治理與金融市場的秩序價值。引入激勵機制可以降低公共行政執(zhí)法的成本，正向促進金融機構(gòu)在進行金融活動過程中合規(guī)有序。法治化的激勵機制帶有催促金融機構(gòu)及時行使權(quán)力、履行義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任，保障公平的同時兼顧經(jīng)濟效率的正向調(diào)制作用。

空間維度上，在二元經(jīng)濟結(jié)構(gòu)流弊日益凸顯和貧富差距逐漸擴大的背景下，我國金融資源配置失衡的問題不容忽視。換言之，金融與環(huán)境在地方區(qū)域上呈現(xiàn)失衡狀態(tài)。激勵機制可以針對適用市場決定性資源配置領(lǐng)域，當(dāng)市場主體參與不足時，實施激勵式的引導(dǎo)，通過對金融機構(gòu)、金融資本傳達向利和便利的市場信號，增加市場主體的積極參與。法治作為一種社會治理的方式，是行政機關(guān)進行社會治理的穩(wěn)定性、明確性的重要依據(jù)，更是市場主體進行市場活動，尤其是投融資活動的依據(jù)參考，承載營商環(huán)境的法治化，故可通過法律激勵機制激發(fā)金融市場主體的市場參與積極性。

（四）法律激勵助力社會深度學(xué)習(xí)

任何法律一經(jīng)制定公布便可能滯后于現(xiàn)實生活，在金融創(chuàng)新背景下，金融市場高度動態(tài)、易變和自我調(diào)整的特性使得事先制定的金融法律的滯后性與局限性尤為明顯。以綠色金融為例，如何以更加安全、高效、合理的方式引導(dǎo)金融資源流向減排降碳領(lǐng)域，推動經(jīng)濟綠色轉(zhuǎn)型是我國綠色金融發(fā)展的首要任務(wù)。作為一種市場與政府、資本與公權(quán)、盈利與生態(tài)合作的新形態(tài)，盈利的長期性與生態(tài)可持續(xù)性存在預(yù)期模糊，這給以金融監(jiān)管為主要任務(wù)的金融法律提出新的挑戰(zhàn)。

金融法在面對規(guī)則與現(xiàn)實沖突的問題時，需要具備以不變應(yīng)萬變的彈性品格。法律激勵便具備該種彈性品格，金融法律激勵可通過積極的鼓勵與引導(dǎo)正向傳導(dǎo)金融市場信號，在監(jiān)管不到位、監(jiān)管失靈領(lǐng)域通過激勵手段促使金融機構(gòu)獲得積極的行業(yè)期望，收獲營利預(yù)期，而后借助競爭化機制，促使金融市場的自主調(diào)節(jié)。

三、金融激勵制度的立法補足

目前在金融激勵制度中尚存在金融激勵機制的評估范圍有限、金融科技創(chuàng)新帶來的金融法監(jiān)管空白以及對金融機構(gòu)等金融市場主體的正向激勵與補償機制等立法短板，對此需要在法治的軌道上不斷完善，以此保證金融市場法治的秩序價值。

（一）拓寬綠色金融激勵與約束機制的評估范圍

金融激勵約束評估機制是實施金融法律激勵的前行程序，將更多的金融服務(wù)、金融產(chǎn)品納入到金融激勵約束評估機制中是實施金融法律激勵的前提。2021年12月30日在中國人民銀行在“小微企業(yè)金融服務(wù)和綠色金融新聞發(fā)布會”上，中國人民銀行研究局王信局長就談到“適時將更多類型的綠色金融產(chǎn)品和服務(wù)納入評價體系”。目前已經(jīng)將綠色信貸、綠色債券納入到了綠色金融激勵與約束機制的評估范圍之中，下一步將就更多的綠色金融產(chǎn)品與綠色金融服務(wù)，包括面向小微企業(yè)、鄉(xiāng)村的普惠性金融服務(wù)，通過法律激勵引導(dǎo)金融資本向這些領(lǐng)域投入。

拓展金融激勵與約束機制有助于拓寬綠色信用的覆蓋率形成自上而下，覆蓋全面的綠色信用體系。跟隨金融激勵與約束機制的拓展使相關(guān)企業(yè)等可以更加積極主動地披露自身環(huán)保信息，商業(yè)銀行也可以充分掌握準(zhǔn)確的環(huán)境信息，而作為綠色金融投資決策的評估依據(jù)，將更多地金融產(chǎn)品、金融服務(wù)納入到綠色金融激勵與約束機制的評估范圍可以將激勵標(biāo)準(zhǔn)更加統(tǒng)一，也有利于實現(xiàn)各個金融機構(gòu)之間的信息流通，健全同業(yè)之間的信息共享，降低綠色產(chǎn)品金融市場的操作流程，提高經(jīng)濟效率。

（二）引入倫理指引

2022年10月中國人民銀行發(fā)布了面向金融科技公司的《金融領(lǐng)域科技倫理指引》（以下簡稱《指引》），旨在加強金融科技領(lǐng)域金融創(chuàng)新過程中增強行為規(guī)范與價值理念的指引。整部《指引》除了在整體價值理念上強調(diào)“守正創(chuàng)新”外，其他六個價值指引規(guī)范分別為：數(shù)據(jù)安全、包容普惠、公開透明、公平競爭、風(fēng)險防控、綠色低碳。①在數(shù)據(jù)安全方面，強調(diào)金融主體依法合規(guī)；在包容普惠方面，強調(diào)履行無障礙義務(wù)；在公開透明方面，要求金融機構(gòu)主動接受外部監(jiān)督；在公平競爭方面，要求平等合理設(shè)置平臺規(guī)則；在風(fēng)險防控方面，健全創(chuàng)新補償與退出機制；在綠色低碳方面，發(fā)揮金融改善作用，積極主動應(yīng)對挑戰(zhàn)。參見王嘉儀：《新聞速遞 |中國人民銀行正式下發(fā)<金融領(lǐng)域科技倫理指引>》載微信公眾號“山大經(jīng)濟法”2022年12月15日，https://mp.weixin.qq.com/s/m-XeRq2n9ef9FtpByGea3w.雖然是約束金融科技領(lǐng)域的指引規(guī)范，但面對金融領(lǐng)域同樣呈現(xiàn)的金融業(yè)務(wù)、產(chǎn)品創(chuàng)新以及金融新業(yè)態(tài)，此次《指引》的行為規(guī)范和價值理念對整個金融規(guī)范的價值塑造和倫理指引具有相當(dāng)?shù)慕梃b意義。尤其對于綠色金融的創(chuàng)新式發(fā)展、激勵式投入具有很好的理念指引作用。

中國人民銀行在綠色金融領(lǐng)域進行監(jiān)管過程中，面臨金融實踐新業(yè)態(tài)，金融實施新問題時，也應(yīng)該及時的出臺相應(yīng)指引規(guī)則，以促進綠色金融市場的發(fā)展，需要指出的是，無論是綠色金融的激勵發(fā)展還是金融科技創(chuàng)新，都要堅持金融監(jiān)管的發(fā)展指引，故中國人民銀行可以將金融科技指引與綠色金融激勵機制進行融合發(fā)展，創(chuàng)新發(fā)展數(shù)字綠色金融，運用科技手段有序推進綠色低碳金融產(chǎn)品和服務(wù)開發(fā)，擴大金融服務(wù)綠色產(chǎn)業(yè)的覆蓋面和提高金融監(jiān)管精準(zhǔn)度。

（三）設(shè)置聲譽激勵

聲譽激勵是指法律確認金融市場主體參與綠色金融活動的積極意義。通過賦予符合激勵法鼓勵實施的綠色金融行為主體以榮譽稱號、優(yōu)利資格、特別待遇等提高金融市場主體的聲譽。由于聲譽是多數(shù)金融機構(gòu)小心保護地極為重要的資產(chǎn)，故而可以將聲譽作為一種調(diào)節(jié)手段，間接地對進入相關(guān)市場產(chǎn)生標(biāo)桿激勵作用。聲譽實質(zhì)上又是通過市場競爭產(chǎn)生的，增加聲譽獎勵意味著增強相關(guān)市場的競爭，通過競爭化機制，實現(xiàn)對農(nóng)村金融、面對中小企業(yè)的普惠金融、面向綠色環(huán)保的綠色金融的金融市場主體實行激勵準(zhǔn)入，完善金融資源的合理分配。

聲譽激勵方式與央行當(dāng)前加強環(huán)境信息披露工作同向而合，通過對符合環(huán)境信息披露要求的綠色金融企業(yè)進行聲譽獎勵，借助媒體的正向宣傳，增加金融企業(yè)的市場聲譽，也是中國人民銀行加強環(huán)境信息披露的重要任務(wù)。

（四）添設(shè)經(jīng)濟激勵

經(jīng)濟激勵是指法律通過設(shè)置具體規(guī)則，以減免義務(wù)、賦予權(quán)利、給予特殊待遇等方式使金融市場主體能夠降低成本或者增加收益，引導(dǎo)金融市場主體基于獲取更大經(jīng)濟利益的動機而積極參與綠色金融活動。

首先，經(jīng)濟激勵是鼓勵金融法的主體積極實施激勵法律條款所倡導(dǎo)的金融行為而以以權(quán)利、義務(wù)、成本、收益向度進行的激勵與減免措施。其所遵循的正是上述三類八種激勵模式中的前兩類，因此該經(jīng)濟激勵的基本路徑或?qū)嵤┲c為權(quán)益的賦予、義務(wù)的減免、成本的降低與收益的增加。該種激勵模式下一般要求中國人民銀行對符合給予經(jīng)濟激勵的金融市場主體給予低息的再貸款。其次，遵循成本降低與收益增加的邏輯，可考慮給予符合國家產(chǎn)業(yè)要求的金融主體一定的稅收減免，例如減輕企業(yè)所得稅等，因為企業(yè)所得稅稅收減免的對象要求為重點扶持和鼓勵發(fā)展的產(chǎn)業(yè)和項目，通過稅收減免可以有效地解決因資本的逐利性而導(dǎo)致的中小企業(yè)、農(nóng)村地域的金融要素分配不均的問題，并且可以引導(dǎo)產(chǎn)業(yè)的廣泛參與與充分競爭，彌補金融要素的區(qū)域差異分配不均。最后，作為一種正向激勵機制，一定要建立分級激勵措施，可以從政府發(fā)布的環(huán)保類別與市場風(fēng)險等因素，綜合劃定不同的分級，采取差異化的正向經(jīng)濟激勵，同時綜合財政補貼、稅收減免、金融激勵等多種工具進行正向經(jīng)濟激勵。

五、結(jié)語

作為“賞罰”功能的法律，在面對經(jīng)濟新業(yè)態(tài)、社會新發(fā)展中不應(yīng)僅從規(guī)制角度切入，具有獎賞功能的法律激勵機制是中國傳統(tǒng)法律文化中的優(yōu)秀基因。面對綠色金融產(chǎn)生和金融資源市場配置方面的反向性難題特征，法治作為一種穩(wěn)定化的規(guī)范期望治理方式不僅是一種時間約束機制，更是市場資源配置法治化的空間穩(wěn)定配置的優(yōu)良方案，是綠色金融發(fā)展的時空交匯，通過法治這一穩(wěn)定化治理機制滿足金融市場和社會治理主體的各種規(guī)范化期望，使各主體能夠朝向社會治理的安全、穩(wěn)定、規(guī)范、秩序等法治價值邁進，促進社會深度學(xué)習(xí)。故綠色金融激勵措施應(yīng)當(dāng)堅持法制化，一方面拓寬激勵與約束機制，中國人民銀行需要對金融新業(yè)態(tài)繼續(xù)實施倫理指導(dǎo)，完善金融科技與綠色金融產(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)覆蓋面。另一方面還應(yīng)當(dāng)通過立法加入聲譽、經(jīng)濟等激勵條款。具體而言，則是需要中國人民銀行履行職責(zé)，完善政策激勵約束體系，實施聲譽激勵的同時也要建立綠色金融專項貸款基金，向符合環(huán)境信息披露的企業(yè)給予低息貸款以引領(lǐng)綠色產(chǎn)業(yè)的正向競爭。