邢發(fā)齊 李靜芹

河北政法職業(yè)學(xué)院，河北 石家莊 050061

喪偶兒媳、女婿盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)成為第一順序繼承人，是我國繼承法的突出特色。1984 年8月31 日，最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》中體現(xiàn)出這樣的立法精神，1985 年4 月10 日通過的《中華人民共和國繼承法》（已廢止，以下簡稱原《繼承法》）對(duì)此作出完整的規(guī)定并延續(xù)下來，但至今存廢爭議不斷。制定《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）的過程中，同樣的爭論再次出現(xiàn)。有的學(xué)者主張保留，如黑龍江大學(xué)法學(xué)院教授楊震［1］、西南政法大學(xué)民商法學(xué)院教授陳葦［2］；有的學(xué)者主張廢除，如吉林大學(xué)法學(xué)院教授房紹坤［3］。該項(xiàng)規(guī)則經(jīng)過了三十多年的考驗(yàn)，存廢之爭反復(fù)出現(xiàn)，要求我們不僅反思它立法的基礎(chǔ)是否堅(jiān)實(shí)，還要反思它是否完善。

一、問題的提出

（一）從司法角度看，出現(xiàn)同案不同判的問題

2018 年，B 市C 區(qū)人民法院受理了“董某志、董某慧、董某光訴董某、張某霞、田某文、田某力、田某川、田某成繼承糾紛案”①參見：北京市西城區(qū)人民法院（2018）京0102 民初43924 號(hào)民事判決書。。兒媳張某霞在丈夫董某武死亡后將近3 年的時(shí)間里，與婆婆譚某琴（公公董某謨已經(jīng)死亡）居住在一起，對(duì)譚某琴日常生活進(jìn)行照顧，但同時(shí)其他繼承人也對(duì)譚某琴盡到了照料等贍養(yǎng)義務(wù)。該院否認(rèn)張某霞對(duì)譚某琴盡了主要的贍養(yǎng)義務(wù)。而此外一起案件則作出不同的判決。2012 年7 月3 日，H 省S 縣法院受理了“唐某甲、唐某乙、唐某丙、唐某丁、唐某戊訴唐某庚、唐某己法定繼承糾紛案”。②參見：湖南省邵陽市中級(jí)人民法院（2014）邵中民一終字第857 號(hào)民事判決書。兒媳李某某在丈夫唐某癸死亡后將近6 年的時(shí)間里，主動(dòng)承擔(dān)贍養(yǎng)公婆的義務(wù)，公公唐某壬死亡后，又與婆婆王某某共同生活，照顧王某某的日常起居。該院認(rèn)為，李某某的行為既符合原《繼承法》第十二條規(guī)定，作為第一順序繼承人參與繼承，也符合原《繼承法》第十三條第三款規(guī)定，判定其分配遺產(chǎn)時(shí)多分一份。

（二）從立法的角度看，法律規(guī)定過于抽象

對(duì)于如何認(rèn)定盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)，現(xiàn)有的法律規(guī)定過于抽象，司法解釋過于簡單，給予法官過多的自由裁量權(quán)，致使有些法官對(duì)于盡主要贍養(yǎng)義務(wù)的認(rèn)定更多的是基于主觀判斷和認(rèn)知，而非理性分析?！睹穹ǖ洹返谝磺б话俣艞l規(guī)定：“喪偶兒媳對(duì)公婆，喪偶女婿對(duì)岳父母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人?！狈梢?guī)范對(duì)于何為“主要”，并沒有明確規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉繼承編的解釋（一）》（以下簡稱《民法典繼承編解釋（一）》）第十九條規(guī)定：“對(duì)被繼承人生活提供了主要經(jīng)濟(jì)來源，或者在勞務(wù)等方面給予了主要扶助的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)或主要扶養(yǎng)義務(wù)。”這條司法解釋明確了對(duì)被繼承人提供了主要的經(jīng)濟(jì)支持，可以認(rèn)定其負(fù)了“主要贍養(yǎng)義務(wù)”，其中包括兩種形態(tài)：一是提供主要經(jīng)濟(jì)來源，二是在勞務(wù)等方面給予了主要扶助。但是針對(duì)多子女家庭中，與被繼承人“長期共同生活”的繼承人盡了“主要扶養(yǎng)義務(wù)”，是否因其他子女也提供經(jīng)濟(jì)來源而受到影響，司法解釋未給予明確回應(yīng)。

二、對(duì)“主要贍養(yǎng)義務(wù)”涵義的反思

（一）僅“長期共同生活”也應(yīng)認(rèn)定為“承擔(dān)主要贍養(yǎng)義務(wù)”

隨著我國老齡化不斷加劇，養(yǎng)老問題越來越突出，國家迫切需要挖掘養(yǎng)老的家庭資源。養(yǎng)老模式中家庭養(yǎng)老和機(jī)構(gòu)養(yǎng)老都顯示出弊端，居家養(yǎng)老模式則逐漸顯示出優(yōu)勢(shì)。居家養(yǎng)老的過程中，當(dāng)老人長期跟隨一名子女生活時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)子女贍養(yǎng)負(fù)擔(dān)不平衡的問題。從目前的社會(huì)調(diào)查結(jié)果看，很多老人會(huì)選擇長期跟隨一個(gè)孩子生活。有的選擇跟隨長子，原因是受中國傳統(tǒng)家族文化的影響；有的選擇跟隨小兒子，原因是其他子女已經(jīng)成家，另外選擇居所，只有小兒子長期與父母共同生活。隨著家務(wù)勞動(dòng)日益受到社會(huì)重視，贍養(yǎng)負(fù)擔(dān)的不平衡就顯現(xiàn)出來。家務(wù)勞動(dòng)需要付出人的智力與體力，但家務(wù)勞動(dòng)不是社會(huì)勞動(dòng)，不能體現(xiàn)為常規(guī)經(jīng)濟(jì)價(jià)值，不能進(jìn)行“交換”。因此，單靠社會(huì)自發(fā)調(diào)節(jié)無法處理好家務(wù)勞動(dòng)分擔(dān)問題。《民法典》在夫妻關(guān)系中已經(jīng)開始重視家務(wù)勞動(dòng)的意義，要求夫妻分擔(dān)家務(wù)勞動(dòng)?！睹穹ǖ洹返谝磺Я阄迨藯l規(guī)定：“夫妻雙方平等享有對(duì)未成年子女撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的權(quán)利，共同承擔(dān)對(duì)未成年子女撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的義務(wù)。”夫妻一方不管收入多少，未經(jīng)對(duì)方同意，必須分擔(dān)家務(wù)。多子女贍養(yǎng)負(fù)擔(dān)中也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)同樣的精神。從外國立法例看，也有相關(guān)的立法經(jīng)驗(yàn)。俄羅斯將扶養(yǎng)關(guān)系作為繼承權(quán)取得根據(jù)時(shí)，立法改革就關(guān)注到共同生活的重要意義。1964 年《蘇俄民法典》第五百三十二條中規(guī)定“在死亡人生前扶養(yǎng)不少于一年的無勞動(dòng)能力的人也為法定繼承人”。［4］2002年《俄羅斯聯(lián)邦民法典》將法定繼承人劃分為八個(gè)繼承順序，其中第一千一百四十八條第二款［5］包括繼承之初無勞動(dòng)能力，且在被繼承人死前至少一年前得到被繼承人供養(yǎng)并與其共同生活的公民。從前后兩個(gè)文本的法律相比較來看，后者加上了“共同生活”的情況。

“長期共同生活”作為履行主要贍養(yǎng)義務(wù)的一種形式，需要一個(gè)附加條件：贍養(yǎng)人主要以自己的勞動(dòng)或自己的經(jīng)濟(jì)條件履行贍養(yǎng)義務(wù)，承擔(dān)照料責(zé)任?，F(xiàn)代社會(huì)中，社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時(shí)，老年人經(jīng)濟(jì)上有資金的保障會(huì)成為現(xiàn)在以及將來老年人生活的常態(tài)。國家統(tǒng)計(jì)局的數(shù)據(jù)顯示，我國2020年參加養(yǎng)老保險(xiǎn)的人數(shù)已經(jīng)達(dá)到了45638 萬。如果能夠認(rèn)定與被繼承人“長期共同生活”的繼承人實(shí)際是主要依靠老年人的財(cái)產(chǎn)或各繼承人分擔(dān)的財(cái)產(chǎn)照料被繼承人的，則其不能獲得繼承權(quán)。

所謂“長期”應(yīng)當(dāng)有定量的規(guī)定。目前，認(rèn)定“長期”主要依靠法官在不同繼承人中相比較確定，但是這樣的規(guī)定，賦予法官的自由裁量權(quán)過大，不利于類案判決的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。蘇聯(lián)在認(rèn)定是否存在扶養(yǎng)關(guān)系時(shí)就關(guān)注到了存續(xù)時(shí)間問題。1964 年《蘇俄民法典》第五百三十二條中規(guī)定了持續(xù)時(shí)間的長度，即“在死亡人生前扶養(yǎng)不少于一年的無勞動(dòng)能力的人也為法定繼承人”。［4］王歌雅教授認(rèn)為，繼父母與繼子女形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的期限標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為繼父母和繼子女共同生活持續(xù)5 年以上。［6］因此，筆者建議可將“共同生活”的期限確定為5 年?！肮餐睢睍r(shí)間過短不能體現(xiàn)道德上的可表彰性?！叭绻M義務(wù)時(shí)間較短，如喪偶不久，公婆或岳父母即亡，由于種種原因，即使在這期間他們盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)，甚至全部贍養(yǎng)義務(wù)，也不應(yīng)把他列為繼承人。盡主要贍養(yǎng)義務(wù)應(yīng)是對(duì)老人整個(gè)晚年盡主要義務(wù)?！保?］在“董某志、董某慧、董某光訴董某、張某霞、田某文、田某力、田某川、田某成繼承糾紛案”中，共同生活的期限是3 年，所以法院沒有認(rèn)定案中兒媳盡主要贍養(yǎng)義務(wù)。在“唐某甲、唐某乙、唐某丙、唐某丁、唐某戊訴唐某庚、唐某己法定繼承糾紛案”中，共同生活的期限超過了5 年，法院認(rèn)定案中兒媳盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)?？梢姡? 年的規(guī)定與法官基于生活常識(shí)形成的自發(fā)性判斷暗合。

（二）關(guān)于“精神慰藉”問題

喪偶兒媳、女婿對(duì)被繼承人不管是提供主要經(jīng)濟(jì)支持，還是僅僅“長期共同生活”，都應(yīng)當(dāng)要求贍養(yǎng)人對(duì)被繼承人提供“精神慰藉”。根據(jù)《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》第十四條第一款規(guī)定，贍養(yǎng)有三個(gè)方面的要求：一是經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)，二是生活上照料，三是精神上慰藉。精神上慰藉是贍養(yǎng)的必然要求和最低標(biāo)準(zhǔn)。

（三）關(guān)于提供“主要贍養(yǎng)義務(wù)”人數(shù)的問題

對(duì)于盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳、女婿認(rèn)定時(shí)只能限定在一支，并要求這一支所履行的贍養(yǎng)義務(wù)明顯超出其他繼承人。所謂“主要”，內(nèi)在的要求是其付出的贍養(yǎng)努力在被繼承人各支中占主體地位?！啊M了主要贍養(yǎng)義務(wù)’應(yīng)是與其他繼承人相比較，對(duì)公婆和岳父母的整個(gè)晚年生活，承擔(dān)了主要贍養(yǎng)責(zé)任。這種贍養(yǎng)應(yīng)是長期性的、經(jīng)常性的。”［7］社會(huì)公眾可以很容易地推定被繼承人自愿地將自己的遺產(chǎn)交給贍養(yǎng)人，這是該條規(guī)定的社會(huì)基礎(chǔ)。

三、社會(huì)調(diào)查

為了考察完善立法的社會(huì)基礎(chǔ)，本研究對(duì)近700 個(gè)家庭進(jìn)行了社會(huì)調(diào)查，調(diào)查的對(duì)象是家庭中承擔(dān)家務(wù)的主要家庭成員。本次調(diào)查回收有效問卷663 份，調(diào)查工具是小程序——問卷星。

（一）喪偶兒媳、女婿長期與被繼承人共同生活是否應(yīng)視為盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)，獲得繼承權(quán)問題

當(dāng)受調(diào)查者被問及如果喪偶兒媳、女婿長期照顧公婆或岳父母，其他子女分擔(dān)贍養(yǎng)費(fèi)，兒媳、女婿請(qǐng)求與其他子女共同繼承老人的遺產(chǎn)，是否合理時(shí)，63．67% 的被調(diào)查者回答合理。

（二）長期跟隨一名子女生活的養(yǎng)老方式的普遍性問題

調(diào)查結(jié)果顯示，在一個(gè)子女家長期居住占22．07%，子女輪養(yǎng)占12．89%，獨(dú)自生活、子女照顧占52．73%。在一個(gè)子女家長期居住的比率高出子女輪養(yǎng)將近10 個(gè)百分點(diǎn)，獨(dú)自生活、子女照顧的比率占絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。我們可以預(yù)測(cè)獨(dú)自生活、子女照顧的老人在自己不能獨(dú)立生活時(shí)，選擇在一個(gè)子女家長期居住的可能性更大。老年人隨某一個(gè)子女生活，有利于老年人的生活穩(wěn)定，從保障老年人合法權(quán)益的基本原則出發(fā)，也應(yīng)當(dāng)予以提倡。

（三）跟隨一名子女生活的，共同生活時(shí)間長短的問題

當(dāng)被問及如果您的父母長期在一個(gè)子女家居住，已經(jīng)實(shí)際居住的時(shí)間長短時(shí)，選擇1 年以內(nèi)的占5．31%，1 年至3 年的占7．08%，3 年至5 年的占7．08%，5 年以上的占80．53%。由此可見，共同生活長期持續(xù)的現(xiàn)象十分普遍，立法規(guī)定的期限宜長不宜短。

（四）贍養(yǎng)關(guān)系中的男女平等問題

本次調(diào)查被贍養(yǎng)人有兒有女的家庭占絕大多數(shù)478 戶，百分比為93．36%，兒女對(duì)贍養(yǎng)老人的態(tài)度方面的數(shù)據(jù)具有代表性。以父母的醫(yī)療費(fèi)用除報(bào)銷之外的承擔(dān)為例，對(duì)子女的調(diào)查顯示，子女均攤占58．2%，兒子均攤的占23．05%。對(duì)兒媳的調(diào)查顯示，子女均攤占61．59%，兒子均攤占27．54%。對(duì)女婿的調(diào)查顯示，子女均攤占69．23%，兒子均攤占15．38%。因此養(yǎng)兒、養(yǎng)女都能防老，逐漸被社會(huì)接受。

（五）喪偶兒媳、女婿贍養(yǎng)公婆、岳父母的可能性問題

在被問及您認(rèn)為在法律上兒媳對(duì)公婆有沒有贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，對(duì)兒媳的調(diào)查顯示，回答有的占85．43%；當(dāng)問及女婿對(duì)岳父母有沒有贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，對(duì)女婿的調(diào)查顯示，回答有的占84．11%。在民眾眼里每個(gè)人都有雙重贍養(yǎng)義務(wù)，既要贍養(yǎng)自己的父母又要贍養(yǎng)配偶的父母?？梢娒癖妼?duì)于男女平等的理解是在夫妻同體主義思想傾向下的男女平等。因此，隨著獨(dú)生子女家庭中夫妻的老齡化，未來喪偶兒媳、女婿贍養(yǎng)公婆、岳父母的比率會(huì)提高。

四、改革建議

立法和司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確履行了主要贍養(yǎng)義務(wù)的主要內(nèi)涵。

（一）盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的具體形態(tài)

所謂盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)，不僅包括為被繼承人提供主要的經(jīng)濟(jì)支持，還應(yīng)當(dāng)包括5 年以上與被繼承人共同生活，以自己的經(jīng)濟(jì)能力或以自己的勞務(wù)為被繼承人提供日常照護(hù)。

（二）為被繼承人提供精神慰藉

不管哪種形式的贍養(yǎng)，都要求盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)內(nèi)在的要求——贍養(yǎng)人為被繼承人提供精神慰藉。喪偶的兒媳、女婿有繼承公婆、岳父母遺產(chǎn)的權(quán)利，是一種對(duì)道德的表彰。社會(huì)公眾能推測(cè)出被繼承人愿意把遺產(chǎn)留給喪偶兒媳、女婿，是立法的社會(huì)基礎(chǔ)。

（三）承擔(dān)主要贍養(yǎng)義務(wù)只能局限于一支

所謂承擔(dān)主要的贍養(yǎng)義務(wù)，內(nèi)在的要求是該贍養(yǎng)人所履行的贍養(yǎng)義務(wù)應(yīng)當(dāng)明顯超出其他繼承人。

五、結(jié)語

通過完善立法，加強(qiáng)司法，更充分地保護(hù)盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳、女婿的合法權(quán)益，可以進(jìn)一步強(qiáng)化法律規(guī)則的道德約束和道德規(guī)范的法律支持，彰顯法律的人文情懷。