我國(guó)文化法學(xué)的內(nèi)涵與原則

劉承韙

為進(jìn)一步加強(qiáng)新時(shí)代法學(xué)教育和法學(xué)理論研究，不斷創(chuàng)新發(fā)展法學(xué)理論體系，中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳于2023 年2 月26 日印發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)新時(shí)代法學(xué)教育和法學(xué)理論研究的意見(jiàn)》，明確指出要優(yōu)化法學(xué)學(xué)科體系，適應(yīng)法治建設(shè)新要求，加強(qiáng)文化法學(xué)等學(xué)科建設(shè)。文化法學(xué)作為一個(gè)學(xué)科首次出現(xiàn)在中央文件中，在我國(guó)文化法治建設(shè)中具有標(biāo)志性?xún)r(jià)值，對(duì)于“推進(jìn)文化自信自強(qiáng)”，“建設(shè)社會(huì)主義文化強(qiáng)國(guó)”，“激發(fā)全民族文化創(chuàng)新創(chuàng)造活力，增強(qiáng)實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的精神力量”①《習(xí)近平著作選讀》第1 卷，北京：人民出版社，2023 年，第35 頁(yè)。，以及對(duì)于完善中國(guó)特色社會(huì)主義法治理論、深入推進(jìn)全面依法治國(guó)，都具有里程碑式意義。鑒于目前文化法學(xué)的學(xué)理闡釋和經(jīng)驗(yàn)總結(jié)較為欠缺，本文將對(duì)文化法的含義、內(nèi)容與原則等基本問(wèn)題進(jìn)行探討，以助益我國(guó)文化法學(xué)體系之建構(gòu)。

一、法治視野下文化的內(nèi)涵

文化法學(xué)的首要基礎(chǔ)性問(wèn)題是何為文化？“文化”一詞，看似簡(jiǎn)單易懂，實(shí)則復(fù)雜寬泛。無(wú)論是在我國(guó)還是西方國(guó)家，文化都有著豐富的歷史內(nèi)涵，并隨著時(shí)代的發(fā)展而不斷充實(shí)完善。

（一）中國(guó)“文化”概念之發(fā)展

依據(jù)通說(shuō)，“文化”一詞最早取自《周易》中的“觀乎天文，以察時(shí)變；觀乎人文，以化成天下”②《周易·賁卦·彖傳》。。大意為通過(guò)觀察研究人文社會(huì)中的禮儀風(fēng)俗，用以教化天下百姓。其中的核心內(nèi)容“禮儀教化”便成為了中國(guó)古代“文化”的核心思想。“文化”二字第一次明確結(jié)合則見(jiàn)于“圣人之治天下也，先文德而后武力。凡武之興，為不服也，文化不改，然后加誅”③《說(shuō)苑·指武》。。通過(guò)對(duì)比文化與武功，強(qiáng)調(diào)治理天下應(yīng)首推以禮儀德行將百姓感化而非一味地依靠武力征服。自此，“文化”便常與“武功”相伴，用以表達(dá)君主治國(guó)的兩種手段，如“裁之以武風(fēng)，綏之以文化”④《南齊書(shū)·高帝紀(jì)》。；“帝德廣運(yùn)，乃武乃文，文化武功，皇王之二柄，祀禮教敬，國(guó)章孔明”①《舊唐書(shū)·李紓傳》。；“祖宗以武功創(chuàng)業(yè)，文化未修”②《元史·外夷傳二·安南傳》。。此時(shí)的“文化”已然成為一個(gè)重要概念，并且也具備了當(dāng)前文化概念的雛形。及至清代，除承接傳統(tǒng)的文化內(nèi)涵外，“文化”概念也呈現(xiàn)出彼時(shí)時(shí)代的印記。在中西文明發(fā)生碰撞交流的清末，“文化”概念擴(kuò)張到了宏觀視角下對(duì)整個(gè)國(guó)家、民族創(chuàng)造的物質(zhì)成果及精神成果的總結(jié)，具有了“文明”的含義，比如“琉球自入清代以來(lái)，受中國(guó)文化頗深，故慕效華風(fēng)如此”③《清史稿·屬?lài)?guó)傳一·朝鮮傳》。。五四運(yùn)動(dòng)之后的“文化”概念則進(jìn)一步革故鼎新，一方面，它突破了傳統(tǒng)的文化概念僅及于精神層面的限制，如梁漱溟所言：“文化就是吾人生活所依靠之一切……文化之本意，應(yīng)在經(jīng)濟(jì)、政治，乃至一切無(wú)所不包”④梁漱溟：《中國(guó)文化要義》，北京：學(xué)林出版社，1987 年，第1 頁(yè)。；另一方面，在精神文明內(nèi)部也拓寬了文化的內(nèi)涵，不僅僅局限在禮儀教化的范圍內(nèi)，而是拓展至整個(gè)精神領(lǐng)域，如梁?jiǎn)⒊裕骸拔幕?，人?lèi)心能所開(kāi)釋出來(lái)之有價(jià)值的共業(yè)也?！雹荨读?jiǎn)⒊返谄邇?cè)，北京：北京出版社，1999 年，第4060 頁(yè)。

（二）西方“文化”概念之演進(jìn)

中國(guó)近代的文化概念與內(nèi)涵也受到英文“culture”一詞的較大影響?！癱ulture”一詞來(lái)源于拉丁文“cultura”，拉丁詞源于“colere”，本意為耕作、照顧農(nóng)作物的生長(zhǎng)等。16 世紀(jì)初，該詞漸漸從單純描述照顧植物生長(zhǎng)演化到了“人的發(fā)展歷程”⑥雷蒙·威廉斯：《關(guān)鍵詞：文化與社會(huì)的詞匯》，劉建基譯，北京：三聯(lián)書(shū)店，2016 年，第148 頁(yè)。。到18 世紀(jì)西方啟蒙運(yùn)動(dòng)后的德國(guó)，該詞擁有了與“civilization”相同的含義，指向變得有教養(yǎng)的過(guò)程⑦雷蒙·威廉斯：《關(guān)鍵詞：文化與社會(huì)的詞匯》，第150 頁(yè)。。19 世紀(jì)以來(lái)，該詞語(yǔ)也逐漸術(shù)語(yǔ)化，如愛(ài)德華·泰勒在其所著《原始文化》中，將文化定義為“關(guān)于一個(gè)民族、一個(gè)時(shí)期、一個(gè)群體或全體人類(lèi)的一種特殊生活方式，是包括全部的知識(shí)、信仰、藝術(shù)、道德、法律、風(fēng)俗以及作為社會(huì)成員的人所掌握和接受的任何其他的才能和習(xí)慣的復(fù)合體”⑧愛(ài)德華·泰勒：《原始文化：神話(huà)、哲學(xué)、宗教、語(yǔ)言、藝術(shù)和習(xí)俗發(fā)展之研究》，連樹(shù)聲譯，桂林：廣西師范大學(xué)出版社，2005 年，第1 頁(yè)。。自此以后，西方關(guān)于文化概念的討論便逐漸豐富。其中最具代表性的成果，是美國(guó)人類(lèi)學(xué)家阿爾弗雷德·克洛依伯與克萊德·克拉克洪在1952 年出版的《文化：概念和定義批判分析》一書(shū)。作者總結(jié)了1871 年至1951 年80 年間學(xué)者對(duì)文化所做的164 種定義，并將這些紛繁復(fù)雜的文化概念總結(jié)歸納為九類(lèi)，即“哲學(xué)、藝術(shù)、教育、心理、歷史、人類(lèi)學(xué)、社會(huì)學(xué)、生態(tài)學(xué)以及生物學(xué)”⑨Kroeber，C Kluckhohn，Culture： A Critical Review of Concepts and Definitions，New York： Vintage Books，1963，p.83.。由此可見(jiàn)，無(wú)論東方還是西方，文化這一概念自始就不存在一個(gè)放之四海而皆準(zhǔn)的精確定義，要使抽象文化概念具象化或可操作，將其置于具體學(xué)科語(yǔ)境下加以分析討論更為可取。

（三）法治視野中的文化概念

不同學(xué)科視角下的文化概念差異巨大。比如，人類(lèi)學(xué)意義上的文化概念就異常寬泛，認(rèn)為只要是非基于自然本能的人類(lèi)行為與現(xiàn)象都屬于文化⑩周艷敏、宋慧獻(xiàn)：《文化法學(xué)導(dǎo)論》，北京：北京大學(xué)出版社，2017 年，第13 頁(yè)。。這樣的文化概念實(shí)際上指向宏觀的人類(lèi)文明，既包括物質(zhì)文明，也包括精神文明。比如蓋一棟大樓、創(chuàng)造多少GDP 等，也都屬于基于非自然本能的人類(lèi)文化行為。很顯然，此種人類(lèi)行為只能算是人類(lèi)物質(zhì)文明的內(nèi)容，不屬于文化法的規(guī)范對(duì)象和規(guī)制范圍。納入文化法規(guī)范范圍的文化概念應(yīng)當(dāng)進(jìn)行限縮，至于如何限縮，筆者認(rèn)為可以從實(shí)證法中找到合適的答案。比如，我國(guó)《憲法》文本中共出現(xiàn)“文化”概念25 次之多，分別規(guī)定在序言、總綱、公民的基本權(quán)利和義務(wù)以及國(guó)家機(jī)構(gòu)四個(gè)部分。其中，序言部分提到了“光輝燦爛的文化”“文化事業(yè)”“文化交流”的概念；總綱第2 條、第4 條、第14 條、第19 條、第22 條、第24 條出現(xiàn)了“文化事業(yè)”“文化發(fā)展”“文化生活”“文化水平”“文化活動(dòng)”“文化遺產(chǎn)”“文化教育”等諸多概念；公民的基本權(quán)利和義務(wù)一章第47 條、第48 條提及了“文化活動(dòng)”“文化事業(yè)”“文化權(quán)利”的概念；國(guó)家機(jī)構(gòu)一章第89 條、第99 條、第107 條、第119 條、第122 條提到“文化工作”“文化建設(shè)”“文化事業(yè)”“文化遺產(chǎn)”“文化建設(shè)事業(yè)”等概念。在上述《憲法》“文化條款”中，除了序言的第一句“共同創(chuàng)造了光輝燦爛的文化”，應(yīng)作宏觀層面的“人類(lèi)文明”理解外，其他條文中所涉文化事業(yè)、文化交流、文化發(fā)展、文化生活、文化水平、文化活動(dòng)、文化遺產(chǎn)、文化教育、文化藝術(shù)、文化權(quán)利等概念，本質(zhì)上都是與“經(jīng)濟(jì)、物質(zhì)”相對(duì)應(yīng)的精神文明的內(nèi)容，指向具體社會(huì)生活形態(tài)中的那些具有精神屬性的部分（精神生活）①黃明濤：《從“文化”到“文化權(quán)”——文化的憲法解釋學(xué)建構(gòu)及其實(shí)踐意義》，《政法論壇》2020 年第6 期。。因此，在文化法學(xué)層面厘清文化的內(nèi)涵，需要將文化置于法學(xué)語(yǔ)境下進(jìn)行規(guī)范化表達(dá)，作為文化法調(diào)整與規(guī)范對(duì)象的文化，應(yīng)當(dāng)限定為與物質(zhì)文明相對(duì)的人類(lèi)精神文明成果。

二、文化何以法治

文化法學(xué)的第二個(gè)基礎(chǔ)性問(wèn)題是文化何以法治？包括兩項(xiàng)內(nèi)容，第一是文化為何需要法治？第二是文化如何納入法治軌道？二者共同構(gòu)成了文化法治的基本命題。

（一）文化利益：文化為何需要法治？

法的價(jià)值存在于人類(lèi)的需要和法律滿(mǎn)足人類(lèi)需要之間的特定關(guān)系之中②徐向華：《中國(guó)立法關(guān)系論》，杭州：浙江人民出版社，1999 年，第130 頁(yè)。。也就是說(shuō)，法存在的意義即為調(diào)整法律主體之間的利益關(guān)系，沒(méi)有利益則無(wú)須法律。我們認(rèn)為，文化領(lǐng)域存在需要法治加以確認(rèn)與保護(hù)的如下三種文化利益：

1.國(guó)家文化利益

第一種需要文化法確認(rèn)與保護(hù)的利益是國(guó)家文化利益。國(guó)家在文化領(lǐng)域的利益訴求主要是因?yàn)楝F(xiàn)代化與全球化背景下“文化危機(jī)”現(xiàn)象的顯現(xiàn)③周剛志、李琴英：《論“文化法”：契機(jī)、體系與基本原則》，《江蘇行政學(xué)院學(xué)報(bào)》2018 年第6 期。。申言之，給文化以法治保護(hù)是保護(hù)國(guó)家文化主權(quán)的必然要求。根據(jù)文化學(xué)理論，國(guó)家所保障的社會(huì)整合，并不僅僅依賴(lài)于國(guó)家組織機(jī)構(gòu)的功能化，還依賴(lài)于文化所建立的整合基礎(chǔ)的存在。而全球化背景下的很多國(guó)家，尤其是發(fā)展中國(guó)家，其發(fā)展重心往往主要集中在經(jīng)濟(jì)建設(shè)方面，一段時(shí)間內(nèi)可能會(huì)忽略精神文明建設(shè)以及本土傳統(tǒng)文化的保護(hù)；同時(shí)，物質(zhì)化的社會(huì)也在一定程度上催生人們?cè)谒枷肷蠈?duì)本土文化的忽視甚或排斥，在西方掌握話(huà)語(yǔ)體系的時(shí)代背景下，有些人會(huì)把自身發(fā)展的差距歸咎于本土文化的落后。這些都會(huì)導(dǎo)致本國(guó)文化缺乏保護(hù)甚至遭受破壞。因此，在保護(hù)本國(guó)文化遺產(chǎn)、維護(hù)國(guó)家文化主權(quán)、實(shí)現(xiàn)國(guó)家文化利益方面，需要文化法的介入與擔(dān)當(dāng)。

2.民族文化利益

第二種需要文化法確認(rèn)與保護(hù)的利益是民族文化利益。文化是民族的基本屬性，是人群結(jié)成民族共同體最為深厚的基礎(chǔ)。一國(guó)不管是單一民族國(guó)家還是多民族國(guó)家，其民族文化利益都有文化法加以保護(hù)的必要。中華民族文化建設(shè)應(yīng)該建立在尊重各民族文化多樣性、對(duì)各個(gè)民族共同文化深度挖掘的基礎(chǔ)之上，包含并融會(huì)各個(gè)民族文化內(nèi)涵，進(jìn)而形成“多元一體”的中華民族文化。也即是說(shuō)，中國(guó)文化法所要確認(rèn)與保護(hù)的民族文化利益，是指以56 個(gè)民族為基礎(chǔ)的“多元一體格局”下的中華民族文化利益。此種“多元一體格局”下的民族文化利益，旨在承認(rèn)和尊重各民族文化多樣性和差異性的同時(shí)，增進(jìn)族際文化良性互動(dòng)與相互融合，進(jìn)而鞏固中華民族文化的“多元一體”特性④孫保全：《中華民族建設(shè)的維度： 政治、文化與利益》，《貴州師范大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2015 年第2 期。，鑄牢中華民族共同體意識(shí)。因此，文化法對(duì)民族文化利益之保護(hù)必不可少。

3.個(gè)人文化利益（文化權(quán)利）

第三種需要文化法確認(rèn)與保護(hù)的利益是個(gè)人文化利益。個(gè)人文化利益主要以文化權(quán)利的形式加以呈現(xiàn)。文化權(quán)利不僅是國(guó)際法所承認(rèn)的基本人權(quán)，也是我國(guó)憲法法律所規(guī)定的基本權(quán)利。《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)及文化權(quán)利國(guó)際公約》第15 條第一款提到的文化權(quán)利（cultural rights），是指人人享有的“參加文化生活、享受科學(xué)進(jìn)步及其應(yīng)用所產(chǎn)生的利益以及對(duì)其本人的任何科學(xué)、文學(xué)或藝術(shù)作品所產(chǎn)生的精神上和物質(zhì)上的利益，享受被保護(hù)之利”等諸項(xiàng)權(quán)利的總稱(chēng)。我國(guó)《憲法》第47 條也規(guī)定公民有進(jìn)行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動(dòng)的基本權(quán)利與自由。學(xué)界對(duì)于文化權(quán)利的性質(zhì)有不同理解，有學(xué)者認(rèn)為是一種資格①黃明濤：《從“文化”到“文化權(quán)”——文化的憲法解釋學(xué)建構(gòu)及其實(shí)踐意義》，《政法論壇》2020 年第6 期。，也有學(xué)者認(rèn)為是一種權(quán)益②江國(guó)華：《文化權(quán)利及其法律保護(hù)》，《中州學(xué)刊》2013 年第7 期。。但不論其性質(zhì)為何，文化權(quán)利基本都包含以下幾個(gè)方面權(quán)能：第一是文化參與權(quán)?！稇椃ā返?7 條規(guī)定了文化活動(dòng)的自由，即公民按照自己的意愿與審美需求抒發(fā)自己情感的自由選擇，積極主動(dòng)地參與到各類(lèi)型的文化活動(dòng)中來(lái)③蔡武進(jìn)：《文化創(chuàng)新主旨下我國(guó)文化立法的價(jià)值維度及現(xiàn)實(shí)向度》，《山東大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2021 年第2 期。。第二是文化傳播權(quán)。人們不僅可以參與文化創(chuàng)造，還可以通過(guò)傳播使之發(fā)揚(yáng)光大，文化傳播可通過(guò)各種各樣的新舊媒介形式加以實(shí)現(xiàn)。第三是文化選擇權(quán)。文化選擇權(quán)指向享受全球各地人民創(chuàng)造的文化成果和文明成果的權(quán)利，以及從中獲取愉悅體驗(yàn)的需求。第四是文化財(cái)產(chǎn)權(quán)或文化成果受保護(hù)權(quán)。文化創(chuàng)造活動(dòng)所產(chǎn)生的文化成果應(yīng)受到尊重和保護(hù)，以此促進(jìn)和激勵(lì)全社會(huì)的文化創(chuàng)新活動(dòng)，確保人民能夠享有優(yōu)質(zhì)的文化成果④朱兵：《文化立法研究》上冊(cè)，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2019 年，第12—13 頁(yè)。。

（二）法治進(jìn)程：文化如何實(shí)現(xiàn)法治化？

改革開(kāi)放以來(lái)，國(guó)家對(duì)文化法治的重視不斷加強(qiáng)，在立法層面集中體現(xiàn)在文化立法數(shù)量的不斷增加和文化法的初步體系化。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)文化領(lǐng)域已出臺(tái)有10 部法律、29 部行政法規(guī)、120 余部部門(mén)規(guī)章⑤竇菲濤：《首屆文化法治論壇在京成功舉辦》，《工人日?qǐng)?bào)》2023 年6 月18 日，第4 版。，文化法治體系建設(shè)取得初步成果。盡管如此，從宏觀層面看，我國(guó)文化法治進(jìn)程仍處于較為初級(jí)的立法建設(shè)階段，還存在諸多亟待解決的問(wèn)題：首先，存在立法空白。其一，我國(guó)目前還缺乏文化基本法的統(tǒng)領(lǐng)。現(xiàn)有《公共文化服務(wù)保障法》無(wú)法發(fā)揮文化基本法的功能，未來(lái)出臺(tái)的《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》能否擔(dān)當(dāng)重任，尚待觀察。其二，在某些重點(diǎn)文化領(lǐng)域，還存在立法空白。其三，就現(xiàn)行文化立法而言，存在立法模糊與不確定等缺憾。其次，立法層級(jí)偏低。當(dāng)前的文化立法效力層級(jí)普遍偏低，仍以行政規(guī)章和地方性規(guī)范文件為主，帶來(lái)法律的不確定性與不穩(wěn)定性，難以實(shí)現(xiàn)對(duì)文化領(lǐng)域長(zhǎng)期穩(wěn)定的規(guī)制。再次，立法時(shí)效性不足?，F(xiàn)今互聯(lián)網(wǎng)、電子設(shè)備的普遍使用，使得早先針對(duì)文化領(lǐng)域的某些立法由于長(zhǎng)期沒(méi)有修訂而無(wú)法滿(mǎn)足人民群眾的文化需求，《博物館藏品管理辦法》等規(guī)范性文件出臺(tái)近30 年未進(jìn)行有效更新即其著例。

從應(yīng)然角度來(lái)看，一個(gè)完善的文化法律系統(tǒng)應(yīng)當(dāng)包括如下法律以便有效解決上述立法空白、立法層級(jí)、立法時(shí)效方面的問(wèn)題：廣播電視法、電影法、著作權(quán)法、語(yǔ)言文字法、圖書(shū)館法、博物館法、文化館法、文物保護(hù)法、民族民間文化遺產(chǎn)保護(hù)法、演出法、文化社團(tuán)組織法、文化企業(yè)法、文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展法、互聯(lián)網(wǎng)法等。當(dāng)然，隨著技術(shù)的進(jìn)步和管理方式的改變，全新類(lèi)型與形態(tài)的文化立法肯定也會(huì)不斷涌現(xiàn)。有鑒于此，我們應(yīng)當(dāng)正視我國(guó)目前文化法治仍處于較為初級(jí)的立法建設(shè)階段的事實(shí)，在未來(lái)較長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)繼續(xù)以文化立法作為我國(guó)文化法治建設(shè)的重心，通過(guò)繼續(xù)大力推進(jìn)文化立法來(lái)加快我國(guó)文化領(lǐng)域的法治化進(jìn)程。我們應(yīng)當(dāng)統(tǒng)籌安排、先易后難、分階段分步驟推進(jìn)文化立法工作。從立法難度、社會(huì)發(fā)展需要、條件成熟度等方面來(lái)看，我國(guó)文化立法可分為三個(gè)階段和步驟：第一階段為已經(jīng)出臺(tái)的電影法、圖書(shū)館法、博物館法和文化館法等基礎(chǔ)立法。第二階段為文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法、廣播電視法、互聯(lián)網(wǎng)法、演出法、文化社團(tuán)組織法和文化企業(yè)法等立法。該部分法律的立法條件已基本具備，尤其是《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》與《廣播電視法》已先后出臺(tái)草案，為該階段的立法打下了良好基礎(chǔ)。因此，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注這些方面立法的難點(diǎn)和問(wèn)題，擇機(jī)立法。第三階段為有難度、條件尚不成熟的某些領(lǐng)域和方面的立法。應(yīng)根據(jù)我國(guó)國(guó)情和社會(huì)發(fā)展需要，逐步進(jìn)行。

三、我國(guó)文化法的內(nèi)容

從內(nèi)容上來(lái)看，我國(guó)文化法可以包含文化基本法、文化事業(yè)法、文化產(chǎn)業(yè)法三個(gè)層次，三者共同構(gòu)成總—分結(jié)構(gòu)的文化法治體系：文化基本法是總則部分，文化事業(yè)法是分則中的公法部分，文化產(chǎn)業(yè)法是分則中的私法部分。

（一）文化基本法

文化基本法也可稱(chēng)為“文化憲法”，系指對(duì)一國(guó)文化領(lǐng)域的根本性問(wèn)題進(jìn)行歸納并加以規(guī)范的法律。文化基本法在有些國(guó)家也以文化振興法、文化促進(jìn)法等面目出現(xiàn)，實(shí)際上都傳遞出該國(guó)“文化立國(guó)”“文化強(qiáng)國(guó)”的目標(biāo)。文化基本法具備承上啟下之功能，有助于文化法治的系統(tǒng)化。一方面，文化基本法上承憲法，是憲法文化條款的具體化，可有效實(shí)現(xiàn)憲法與各文化法子領(lǐng)域的法律規(guī)范之銜接，屬于部門(mén)憲法的一種①沈壽文：《關(guān)于中國(guó)“文化憲法”的思考》，《法學(xué)》2013 年第11 期。；另一方面，文化基本法下接文化法子領(lǐng)域特別法，通過(guò)對(duì)文化領(lǐng)域共性問(wèn)題進(jìn)行總結(jié)與歸納，實(shí)現(xiàn)國(guó)家對(duì)文化領(lǐng)域整體發(fā)展方向的把握。從比較法上看，韓國(guó)、日本、俄羅斯、瑞士、亞美尼亞等國(guó)家制定有文化基本法，其中最具代表性的國(guó)家為日本、韓國(guó)與俄羅斯。環(huán)顧全球并結(jié)合中國(guó)實(shí)際，本文認(rèn)為，中國(guó)有必要制定一部文化基本法并應(yīng)包含如下內(nèi)容：

1.序言

序言旨在強(qiáng)調(diào)文化之于國(guó)家、民族以及個(gè)人的重要意義，同時(shí)也表明文化基本法的立法目的。作為我國(guó)“文化憲法”的文化基本法，應(yīng)在其序言部分介紹我國(guó)文化的歷史底蘊(yùn)以及發(fā)展歷程，剖析我國(guó)文化發(fā)展面臨的機(jī)遇和挑戰(zhàn)，強(qiáng)調(diào)文化之于國(guó)家、民族與個(gè)人的重要意義，從而明確文化基本法的立法目的，為整體文化立法確立總體基調(diào)，并確定文化法的基本范圍。

2.總則

總則部分系文化基本法正文第一章，其主要目的是對(duì)文化領(lǐng)域規(guī)范中的基本概念以及基本原則等基礎(chǔ)性制度進(jìn)行規(guī)定。如文化事業(yè)與文化產(chǎn)業(yè)的區(qū)分，參與文化活動(dòng)的主體、創(chuàng)作活動(dòng)的界定等?；驹瓌t的確立一方面有助于引領(lǐng)文化主體的日常文化活動(dòng)與行為，另一方面也使得在其他文化領(lǐng)域法律法規(guī)存在漏洞時(shí)，可以依據(jù)基本原則進(jìn)行最終的判斷。如日本文化基本法就將尊重創(chuàng)作自由、保護(hù)文化多樣、優(yōu)化文化發(fā)展環(huán)境、重視教育以及加強(qiáng)國(guó)際交流等作為其文化發(fā)展的基本原則②周超：《文化藝術(shù)領(lǐng)域的“部門(mén)憲法”：日本〈文化藝術(shù)基本法〉研究》，《南京藝術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)（美術(shù)與設(shè)計(jì)）》2021 年第2 期。。公民最終也可以以此來(lái)敦促政府履行其職責(zé)。

3.文化權(quán)利

文化權(quán)利是文化基本法規(guī)則體系的核心問(wèn)題。文化權(quán)利是憲法中基本權(quán)利的延伸。需要從憲法基本權(quán)利入手，將憲法中較為概括且抽象的權(quán)利進(jìn)行具體化解釋。其意義不僅在于明確賦予文化主體權(quán)利，促進(jìn)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)與保護(hù)，同時(shí)也有助于避免對(duì)憲法權(quán)利的肆意解讀，通過(guò)立法手段實(shí)現(xiàn)較為統(tǒng)一的憲法解釋?zhuān)M(jìn)而維護(hù)法律的權(quán)威與穩(wěn)定③沈壽文：《“文化憲法”的邏輯》，《法學(xué)論壇》2016 年第4 期。。文化權(quán)利事關(guān)國(guó)民文化利益之實(shí)現(xiàn)。值得指出的是，韓國(guó)2013 年《文化基本法》中所提出的文化權(quán)利，有別于之前普遍以創(chuàng)作者或供給者為中心的文化立法，為形成“以需求者為中心的文化政策”提供了法律依據(jù)和制度基礎(chǔ)。這是值得關(guān)注的新近文化立法動(dòng)向。

4.國(guó)家職責(zé)

文化權(quán)利的實(shí)現(xiàn)一方面需要公民自主依法行使，另一方面需要國(guó)家予以保障。國(guó)家文化義務(wù)和公民文化權(quán)利乃一體兩面，文化基本法不僅要明確公民文化權(quán)利，也要規(guī)定國(guó)家文化義務(wù)，如國(guó)家有為公民從事文化活動(dòng)創(chuàng)造必要條件的義務(wù)、有保證公民獨(dú)立自主地進(jìn)行文化活動(dòng)的義務(wù)等。在文化基本法中規(guī)定國(guó)家文化義務(wù)，一方面是為了凸顯國(guó)家對(duì)于文化發(fā)展和繁榮的責(zé)任，另一方面是為了規(guī)范國(guó)家文化權(quán)力行使。同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)規(guī)定政府文化保障與促進(jìn)的具體舉措，在這方面可借鑒俄羅斯文化基本法的終章，規(guī)定國(guó)家未盡文化保障與促進(jìn)義務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，否則，“缺乏一定的威懾力不足以使得政府完整高效地履行其義務(wù)”①甄瑞辰、孟莉霞、肖梅林：《〈俄羅斯聯(lián)邦文化基本法〉框架與內(nèi)容述略》，《山東圖書(shū)館學(xué)刊》2014 年第5 期。。

（二）文化事業(yè)法

1.文化事業(yè)法的內(nèi)涵

文化事業(yè)是為社會(huì)公益目的、由國(guó)家機(jī)關(guān)或者其他組織利用國(guó)有資產(chǎn)舉辦的、在文化領(lǐng)域從事的研究創(chuàng)作精神產(chǎn)品和進(jìn)行公共文化服務(wù)等活動(dòng)的統(tǒng)稱(chēng)②熊文釗：《文化法治體系的構(gòu)建》上卷，北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2021 年，第346 頁(yè)。。文化事業(yè)與文化產(chǎn)業(yè)系一組相對(duì)的概念，相對(duì)于文化產(chǎn)業(yè)，文化事業(yè)的主要特點(diǎn)在于其公益屬性。一方面，在主體層面，文化事業(yè)發(fā)展的主體主要為政府及文化事業(yè)單位；另一方面，文化事業(yè)的發(fā)展在經(jīng)濟(jì)效益與社會(huì)效益的追求上，堅(jiān)持社會(huì)效益優(yōu)先，其主要任務(wù)是提供公共文化服務(wù)，發(fā)展民族文化與社會(huì)主義文化，保障人民群眾基本的文化權(quán)利。《憲法》第22 條所規(guī)定的文學(xué)藝術(shù)事業(yè)、新聞廣播電視事業(yè)、出版發(fā)行事業(yè)、圖書(shū)館博物館文化館和其他文化事業(yè)，都是本文所說(shuō)的文化事業(yè)法的規(guī)范內(nèi)容。對(duì)上述這些文化事業(yè)法的規(guī)范內(nèi)容，我們?cè)诩訌?qiáng)理論研究的同時(shí)，也應(yīng)積極探索符合我國(guó)實(shí)際情況的立法途徑。

2.文化事業(yè)法的主要內(nèi)容

（1）公共文化法

根據(jù)2017 年生效的《公共文化服務(wù)保障法》，公共文化法的主要目的為“加強(qiáng)公共文化服務(wù)體系建設(shè)，豐富人民群眾精神文化生活，傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，增強(qiáng)文化自信，促進(jìn)中國(guó)特色社會(huì)主義文化繁榮發(fā)展，提高全民族文明素質(zhì)”。這也是推動(dòng)國(guó)家文化發(fā)展以及促進(jìn)公民基本文化權(quán)利實(shí)現(xiàn)的具體體現(xiàn)。根據(jù)《公共文化服務(wù)保障法》第2 條可知，政府在公共文化服務(wù)中發(fā)揮著主導(dǎo)作用。首先，公共文化服務(wù)離不開(kāi)文化基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)。文化的傳播與發(fā)展離不開(kāi)一定的載體，比如博物館、圖書(shū)館、文化宮等，它們?yōu)楣駞⑴c文化生活提供了必要的場(chǎng)所。從整體上看，當(dāng)前我國(guó)文化基礎(chǔ)設(shè)施法律規(guī)范的數(shù)量較少且層級(jí)普遍較低，僅有的法律規(guī)范文件也存在觀念陳舊、內(nèi)容缺失的弊病，相關(guān)立法尚未形成一個(gè)完善的法律體系。其次，公共文化宣傳與管理也是政府提供文化服務(wù)的重要方面，廣播電視服務(wù)即其典型。在我國(guó)，廣播電視的經(jīng)營(yíng)主體為各級(jí)政府。同時(shí)，根據(jù)國(guó)務(wù)院的相關(guān)文件，非公有資本不得投資設(shè)立經(jīng)營(yíng)廣播電臺(tái)（站）電視臺(tái)（站）等③《國(guó)務(wù)院關(guān)于非公有資本進(jìn)入文化產(chǎn)業(yè)的若干決定》（國(guó)發(fā)〔2005〕10 號(hào)）。。政府負(fù)責(zé)提供文化服務(wù)，宣傳主流思想，引導(dǎo)文化走向，其在廣播電視節(jié)目的播出過(guò)程中還承擔(dān)著禁止危害國(guó)家安全、民族團(tuán)結(jié)、社會(huì)穩(wěn)定的言論，保護(hù)本國(guó)文化以及完善節(jié)目審查機(jī)制的義務(wù)④周艷敏、宋慧獻(xiàn)：《文化法學(xué)導(dǎo)論》，第200—203 頁(yè)。。最后，監(jiān)管也是廣播電視領(lǐng)域重要而復(fù)雜的問(wèn)題，包括如何解決監(jiān)管主體的多元分散及其整合問(wèn)題、如何實(shí)現(xiàn)監(jiān)管依據(jù)與監(jiān)管范圍的法治化問(wèn)題等，這都是公共文化法治的重要命題。

（2）文化遺產(chǎn)保護(hù)法

文化遺產(chǎn)是具有歷史、藝術(shù)和科學(xué)價(jià)值的文物，以及與群眾生活密切相關(guān)、世代相承的傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式①王云霞：《文化遺產(chǎn)法教程》，北京：商務(wù)印書(shū)館，2012 年，第6 頁(yè)。。文化遺產(chǎn)與其他文化客體不同，無(wú)論是文化事業(yè)還是文化產(chǎn)業(yè)，其主要規(guī)范的對(duì)象本質(zhì)上為精神意志的表達(dá)。但文化遺產(chǎn)則不然，不管在當(dāng)時(shí)是否屬于精神表達(dá)，文化遺產(chǎn)都因?yàn)闅v史的沉淀而被當(dāng)代人賦予了強(qiáng)烈的精神屬性，作為歷史的見(jiàn)證成為一種追憶性的表達(dá)。盡管不具備創(chuàng)造性，但由于文化遺產(chǎn)無(wú)法再生和不可替代，其仍有保護(hù)之必要。尤其是在文化價(jià)值上，保護(hù)文化遺產(chǎn)對(duì)于人們了解本國(guó)歷史，樹(shù)立文化認(rèn)同與文化自信，傳承民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，保護(hù)民族文化多樣性與世界文化多樣性，都具有重要意義。因此，文化遺產(chǎn)保護(hù)法是文化事業(yè)法的重要組成部分。

與其他文化事業(yè)法相比，我國(guó)文化遺產(chǎn)保護(hù)法相對(duì)比較完善。主要體現(xiàn)在，國(guó)內(nèi)各層級(jí)均有相應(yīng)的法律規(guī)范，我國(guó)《憲法》第22 條第二款規(guī)定，“國(guó)家保護(hù)名勝古跡、珍貴文物和其他重要?dú)v史文化遺產(chǎn)?！睉椃ㄒ韵拢覈?guó)將文化遺產(chǎn)分為物質(zhì)文化遺產(chǎn)與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，分別出臺(tái)了《文物保護(hù)法》與《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》。此外，我國(guó)行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章、地方性法規(guī)與地方規(guī)章，也對(duì)文化遺產(chǎn)保護(hù)中的具體問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定，比如《文物保護(hù)法實(shí)施條例》《文物行政處罰程序暫行規(guī)定》《杭州市良渚遺址保護(hù)管理?xiàng)l例》等。這些規(guī)范性文件一方面屬于對(duì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法律的細(xì)化，另一方面也會(huì)結(jié)合當(dāng)?shù)靥厣珜?shí)現(xiàn)對(duì)具體文化遺產(chǎn)的針對(duì)性保護(hù)。同時(shí)，我國(guó)還加入了文化遺產(chǎn)保護(hù)的國(guó)際公約，包括《武裝沖突情況下保護(hù)文化財(cái)產(chǎn)公約》《保護(hù)世界文化和自然遺產(chǎn)公約》等。可見(jiàn)，我國(guó)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)體系相對(duì)完備，后續(xù)可聚焦文化遺產(chǎn)法中的特別制度，比如古村落法律保護(hù)制度②周剛志：《文化法——規(guī)范與理念》，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2019 年，第189 頁(yè)。、烈士名譽(yù)保護(hù)制度、數(shù)字時(shí)代下非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)制度、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性傳承人制度等③周艷敏、宋慧獻(xiàn)：《文化法學(xué)導(dǎo)論》，第243 頁(yè)。。

除公共文化法、文化遺產(chǎn)法之外，文化強(qiáng)國(guó)戰(zhàn)略、文化安全的維護(hù)、報(bào)紙期刊著作的出版發(fā)行、各類(lèi)新聞信息的傳播、跨國(guó)文化的交流溝通等，也都屬于文化事業(yè)法的基本范圍。當(dāng)然，文化事業(yè)法也并非孤立的文化法領(lǐng)域，文化事業(yè)與文化產(chǎn)業(yè)并行發(fā)展是文化法的重大進(jìn)步，可以為文化發(fā)展作出更多貢獻(xiàn)。文化事業(yè)法要為文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展留出空間，文化產(chǎn)業(yè)法也要守好文化事業(yè)發(fā)展的底線和邊界，二者的關(guān)聯(lián)與互動(dòng)值得研究。

（三）文化產(chǎn)業(yè)法

要繁榮我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)，推進(jìn)文化自信自強(qiáng)，離不開(kāi)一個(gè)系統(tǒng)而完善的文化產(chǎn)業(yè)法治體系的支撐。以文化產(chǎn)業(yè)基本法統(tǒng)領(lǐng)文化產(chǎn)業(yè)的規(guī)范發(fā)展已經(jīng)成為當(dāng)下共識(shí)。這是全面依法治國(guó)方略在文化領(lǐng)域得到自覺(jué)貫徹的結(jié)果，也是構(gòu)建我國(guó)文化法治體系框架的內(nèi)在要求。文化產(chǎn)業(yè)法治體系是在我國(guó)“文化憲法”規(guī)范的統(tǒng)領(lǐng)之下形成的“文化產(chǎn)業(yè)公法”“文化產(chǎn)業(yè)私法”和“文化產(chǎn)業(yè)公私混合法”復(fù)合規(guī)范體系。但由于我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)立法起步較晚、準(zhǔn)備不足，不僅欠缺統(tǒng)一的文化產(chǎn)業(yè)基本法，產(chǎn)業(yè)管理的規(guī)范性文件也多以管制性法規(guī)和規(guī)章為主，效力層級(jí)較低且不成體系④齊強(qiáng)軍：《論我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)立法模式、原則與基本制度》，《學(xué)術(shù)論壇》2015 年第4 期；蔡武進(jìn)、彭龍龍：《法國(guó)文化產(chǎn)業(yè)法的制度體系及其啟示》，《華中師范大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版）》2019 年第2 期。。目前來(lái)看，未來(lái)出臺(tái)的《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》應(yīng)當(dāng)是文化產(chǎn)業(yè)的“基本法”，可系統(tǒng)明確地規(guī)定文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的重要公共政策和主要法律措施，具有舉足輕重的地位⑤周剛志：《論中國(guó)文化法律體系之基本構(gòu)成》，《浙江社會(huì)科學(xué)》2015 年第2 期；賈旭東、宋曉玲：《論文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法的憲法依據(jù)》，《東岳論叢》2016 年第2 期。。

文化產(chǎn)業(yè)法是一個(gè)實(shí)用性的、以問(wèn)題與實(shí)踐為導(dǎo)向的綜合性法律領(lǐng)域，有別于傳統(tǒng)的以邏輯為基礎(chǔ)的法律學(xué)科部門(mén)，是具有“領(lǐng)域法”⑥劉劍文：《論領(lǐng)域法學(xué)：一種立足新興交叉領(lǐng)域的法學(xué)研究范式》，《政法論叢》2016 年第5 期。特色的典型產(chǎn)業(yè)之法?！段幕a(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》（草案送審稿）對(duì)于文化產(chǎn)業(yè)的定義可以有助于界定文化產(chǎn)業(yè)法的基本范圍。該送審稿第2 條的［調(diào)整范圍］規(guī)定：本法所稱(chēng)文化產(chǎn)業(yè)，是指以文化為核心內(nèi)容而進(jìn)行的創(chuàng)作、生產(chǎn)、傳播、展示文化產(chǎn)品和提供文化服務(wù)的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)，以及為實(shí)現(xiàn)上述經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)所需的文化輔助生產(chǎn)和中介服務(wù)、文化裝備生產(chǎn)和文化消費(fèi)終端生產(chǎn)等活動(dòng)的集合?？梢?jiàn)，文化產(chǎn)業(yè)法就是將行之有效的文化經(jīng)濟(jì)政策法治化的成果?；诖耍瑥膬?nèi)容體系上來(lái)看，文化產(chǎn)業(yè)法根據(jù)產(chǎn)業(yè)邏輯可劃分為電影產(chǎn)業(yè)法、音樂(lè)產(chǎn)業(yè)法、游戲產(chǎn)業(yè)法、網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)法、演出產(chǎn)業(yè)法等幾部分，每部分內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)按照一定法律邏輯來(lái)架構(gòu)和安排其體系，均包含主體、流程、合同、著作權(quán)保護(hù)、行政管理等內(nèi)容①劉承韙：《娛樂(lè)法的規(guī)范意蘊(yùn)與體系構(gòu)建》，《政法論壇》2019 年第4 期。。

法律的生命在于實(shí)施。文化產(chǎn)業(yè)的法治價(jià)值和法治水平的高低，都取決于相關(guān)法律法規(guī)的實(shí)施水平，因而切實(shí)可行的實(shí)施機(jī)制就變得十分重要。文化產(chǎn)業(yè)法的實(shí)施機(jī)制是由文化產(chǎn)業(yè)各具體領(lǐng)域的法治原則、規(guī)則、制度共同搭建起來(lái)的，因此，對(duì)文化產(chǎn)業(yè)各具體領(lǐng)域法治進(jìn)行規(guī)范分析與建構(gòu)，便成為學(xué)術(shù)研究的重點(diǎn)所在。首先，電影產(chǎn)業(yè)法的實(shí)施需要協(xié)調(diào)好新出臺(tái)的《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》與舊有的《電影管理?xiàng)l例》之間的關(guān)系；落實(shí)好《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》中電影審查、稅收優(yōu)惠、金融支持等授權(quán)規(guī)章的制定；統(tǒng)籌好地方層面如何因地制宜制定法規(guī)規(guī)章，構(gòu)建一個(gè)從中央到地方協(xié)調(diào)一致、互相配合的法治體系；實(shí)施好《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》中的電影創(chuàng)作、電影審查、電影發(fā)行、電影放映、電影投融資的規(guī)則體系②來(lái)小鵬：《與電影有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題研究——以〈電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法〉為視角》，《當(dāng)代電影》2017 年第2 期。。其次，廣播電視產(chǎn)業(yè)法應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注電視業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入、電視節(jié)目的制作、電視節(jié)目的審核、電視節(jié)目的播放、電視節(jié)目的傳輸覆蓋、電視產(chǎn)業(yè)的扶持促進(jìn)等法治規(guī)則和制度主題，并在電視事業(yè)的管理和電視產(chǎn)業(yè)的促進(jìn)之間找到法治的平衡點(diǎn)③彭桂兵：《全媒體時(shí)代視聽(tīng)傳播秩序的法治保障——評(píng)〈廣播電視法（征求意見(jiàn)稿）〉》，《青年記者》2021 年第9 期。。再次，音樂(lè)產(chǎn)業(yè)法在21 世紀(jì)遭遇重大挑戰(zhàn)。尤其是數(shù)字環(huán)境下的音樂(lè)著作權(quán)制度，需要進(jìn)一步簡(jiǎn)化權(quán)利體系、提升著作權(quán)許可效率，并應(yīng)適當(dāng)擴(kuò)張我國(guó)法定許可制度的適用范圍④王宇：《數(shù)字環(huán)境對(duì)音樂(lè)版權(quán)制度的挑戰(zhàn)及立法應(yīng)對(duì)——以美國(guó)〈音樂(lè)現(xiàn)代化法案〉為研究樣本》，《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2019 年第11 期。；關(guān)于數(shù)字音樂(lè)著作權(quán)的專(zhuān)門(mén)保護(hù)，也應(yīng)當(dāng)從固定版稅率向可協(xié)商版稅率模式進(jìn)行擴(kuò)展，從而靈活地設(shè)置相關(guān)規(guī)則與制度；同時(shí)應(yīng)引入適合數(shù)字音樂(lè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的查詢(xún)公示機(jī)制，應(yīng)補(bǔ)足適應(yīng)數(shù)字音樂(lè)產(chǎn)業(yè)運(yùn)營(yíng)要求的集體管理機(jī)制，并應(yīng)采用契合數(shù)字音樂(lè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的壟斷規(guī)制機(jī)制⑤楊緒東：《論美國(guó)〈音樂(lè)現(xiàn)代化法案〉的體系化制度創(chuàng)新——兼論其對(duì)我國(guó)未來(lái)數(shù)字音樂(lè)立法的啟示》，《科技與法律》2019 年第5 期。。網(wǎng)絡(luò)視聽(tīng)法、游戲產(chǎn)業(yè)法、演出法等領(lǐng)域的制度化實(shí)施機(jī)制也與此近似，都是衡量文化產(chǎn)業(yè)法治水平的重要標(biāo)尺。

四、我國(guó)文化法的基本原則

法律原則是規(guī)則與價(jià)值的交匯點(diǎn)。文化法基本原則是貫穿文化立法、司法與執(zhí)法全過(guò)程的根本準(zhǔn)則。文化法基本原則的確立需要以其法律宗旨為基礎(chǔ)，同時(shí)要尊重文化發(fā)展自身規(guī)律、合乎公共管理的原則、尊重產(chǎn)業(yè)與市場(chǎng)準(zhǔn)則，并體現(xiàn)特定時(shí)期的文化政策及其背后的價(jià)值目標(biāo)⑥周艷敏、宋慧獻(xiàn)：《文化法學(xué)導(dǎo)論》，第27 頁(yè)。。文化法的目標(biāo)旨在實(shí)現(xiàn)文化傳承、文化發(fā)展和文化價(jià)值?；诖?，筆者認(rèn)為，我國(guó)文化法應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持馬克思主義指導(dǎo)下的文化多樣性原則，促進(jìn)文化創(chuàng)新原則，社會(huì)效益優(yōu)先、社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一原則。

（一）馬克思主義指導(dǎo)下的文化多樣性原則

習(xí)近平總書(shū)記指出：“文明是多彩的，人類(lèi)文明因多樣才有交流互鑒的價(jià)值”，“世界上有二百多個(gè)國(guó)家和地區(qū)，二千五百多個(gè)民族和多種宗教。如果只有一種生活方式，只有一種語(yǔ)言，只有一種音樂(lè)，只有一種服飾，那是不可想象的”⑦《習(xí)近平著作選讀》第1 卷，第228、232 頁(yè)。?？梢?jiàn)，保持文化多樣性意義非凡，因?yàn)槲幕町愋曰蛭幕鄻有允侨祟?lèi)一切智慧和理想的源泉①羅杰·M·基辛：《當(dāng)代文化人類(lèi)學(xué)概要》，北晨譯，杭州：浙江人民出版社，1986 年，第283 頁(yè)。。文化多樣性概念主張各國(guó)、各民族間要互諒互讓?zhuān)嗷ダ斫獠⒆鹬貙?duì)方的意愿、風(fēng)俗習(xí)慣及價(jià)值觀念，在文化上秉持求同存異的理念②劉國(guó)利：《文化多樣一體的法哲學(xué)探源》，《浙江工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2018 年第3 期。。正因?yàn)槿绱?，文化多樣性原則應(yīng)當(dāng)確立為我國(guó)文化法的基本原則之一。

首先需要特別強(qiáng)調(diào)指出的是，我國(guó)文化法中的文化多樣性原則，是堅(jiān)持馬克思主義指導(dǎo)的文化多樣性原則，它與西方的文化多元主義有著本質(zhì)不同。我們應(yīng)該在多樣性的文化環(huán)境中堅(jiān)持并強(qiáng)化馬克思主義的指導(dǎo)地位，用馬克思主義引導(dǎo)和促進(jìn)文化多樣性的發(fā)展，從而實(shí)現(xiàn)在堅(jiān)持馬克思主義指導(dǎo)前提下促進(jìn)文化的多樣性發(fā)展，在促進(jìn)文化多樣性發(fā)展的過(guò)程中堅(jiān)持馬克思主義的指導(dǎo)地位。我國(guó)的文化法學(xué)建設(shè)，應(yīng)該在馬克思主義指導(dǎo)下，以社會(huì)主義核心價(jià)值觀為引領(lǐng)，推動(dòng)社會(huì)主義先進(jìn)文化的發(fā)展，把社會(huì)主義核心價(jià)值觀融入文化法學(xué)建設(shè)過(guò)程之中，創(chuàng)建中國(guó)特色的文化法學(xué)，發(fā)展中國(guó)特色的文化法治。社會(huì)主義核心價(jià)值觀是我國(guó)文化法學(xué)建設(shè)的靈魂。這是必須首先強(qiáng)調(diào)并嚴(yán)格遵循的基本準(zhǔn)則、方針和立場(chǎng)。

在馬克思主義的指導(dǎo)下，我國(guó)文化法堅(jiān)持文化多樣性原則，同時(shí)也非常重視并強(qiáng)調(diào)文化的“多元一體格局”，即在尊重各民族文化多樣性和差異性的同時(shí)，也致力于鞏固中華民族文化的“一體性”特性，鑄牢中華民族共同體意識(shí)，守護(hù)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化。我國(guó)文化法學(xué)建設(shè)應(yīng)致力于傳承和發(fā)展中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，采取有效的法治化措施，實(shí)現(xiàn)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化和創(chuàng)新性發(fā)展。

在世界各國(guó)文化不斷碰撞、交流的大背景下，文化多樣性原則也逐漸成為各國(guó)文化法的規(guī)范目標(biāo)和基本原則，并為聯(lián)合國(guó)教科文組織2001 年《世界文化多樣性宣言》和2005 年《保護(hù)和促進(jìn)文化表現(xiàn)形式多樣性公約》所確認(rèn)。同時(shí)，世界各國(guó)也注重通過(guò)法治化途徑保護(hù)本國(guó)文化。例如，法國(guó)所提出的“文化例外政策”，加拿大1988 年頒布的《多元文化主義法案》，歐洲國(guó)家對(duì)電臺(tái)、電視臺(tái)節(jié)目播放所實(shí)行的配額機(jī)制，我國(guó)實(shí)行多年的海外電影引進(jìn)配額制與《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》第29 條③該條規(guī)定：“電影院應(yīng)當(dāng)合理安排由境內(nèi)法人、其他組織所攝制電影的放映場(chǎng)次和時(shí)段，并且放映的時(shí)長(zhǎng)不得低于年放映電影時(shí)長(zhǎng)總和的三分之二?！彼?guī)定的國(guó)產(chǎn)電影保護(hù)規(guī)則等，都是典型的以法治保護(hù)本國(guó)文化并借此實(shí)現(xiàn)文化多樣性的實(shí)證法依據(jù)和制度化努力。

我國(guó)文化法中的文化多樣性含義和層次更加豐富，不僅包含漢族文化與少數(shù)民族文化的多樣共處，也包含中華文化與世界其他文化的多樣并立，還包含現(xiàn)代文化與傳統(tǒng)文化的多樣共存。首先，中國(guó)是一個(gè)多民族的文明古國(guó)，每個(gè)民族都有自己獨(dú)特的民族文化，而中華文明是一個(gè)包容性的文明，不管是對(duì)各民族的民族文化，還是對(duì)當(dāng)前出現(xiàn)的精英文化、大眾文化等文化形式以及現(xiàn)代文明，都是持兼容并包的態(tài)度，此種“多元一體格局”正是中華文化的魅力所在④“民族文化多樣性形態(tài)的長(zhǎng)期存在，使得中國(guó)文化逐漸形成了一種對(duì)多元文化、異源文化的溫和寬容傳統(tǒng)，使中國(guó)文化保持了一種較為開(kāi)放多元的形態(tài)和理性現(xiàn)實(shí)的色彩，從而在很大程度上避免或至少是減弱了因文化形態(tài)過(guò)于一致單一而陷入偏執(zhí)、獨(dú)斷、排斥乃至僵化凝固的趨向?！眳⒁?jiàn)劉鴻武：《民族文化多樣性與中華民族的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益》，《思想戰(zhàn)線》1997 年第5 期。。其次，當(dāng)今世界已進(jìn)入全球化時(shí)代，在全球范圍內(nèi)傳播流通的各國(guó)文化產(chǎn)品代表著不同國(guó)家的思想、意識(shí)、價(jià)值觀。我們必須尊重各國(guó)不同的文化，加強(qiáng)文明交流互鑒，推動(dòng)構(gòu)建人類(lèi)命運(yùn)共同體。再次，在全球化背景下，我們必須采取有效舉措提升我國(guó)的文化軟實(shí)力，實(shí)現(xiàn)“走出去”的戰(zhàn)略目標(biāo)，推動(dòng)中華文化更好地走向世界。具體措施包括深化文化體制改革、完善相關(guān)文化法治規(guī)則、加強(qiáng)文化開(kāi)放水平、大力發(fā)展具有創(chuàng)意的文化產(chǎn)業(yè)，等等。此外，在擁抱全球化的同時(shí)，我們應(yīng)繼承和保護(hù)中華文化的特色⑤李茭：《全球化背景下法國(guó)文化保護(hù)主義政策研究》，《文學(xué)教育》2018 年第3 期。，通過(guò)文化多樣性原則實(shí)現(xiàn)文化發(fā)展多樣性的制度目標(biāo)。

（二）促進(jìn)文化創(chuàng)新原則

文化法的另一重要使命是促進(jìn)文化的創(chuàng)新發(fā)展。即不僅要繼承優(yōu)良傳統(tǒng)，傳承優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，還要緊跟時(shí)代發(fā)展，不斷革新和發(fā)展文化的內(nèi)涵，以創(chuàng)新來(lái)延續(xù)和強(qiáng)化一國(guó)文化的生命力。創(chuàng)新是文化發(fā)展的關(guān)鍵秘訣。于是，促進(jìn)文化創(chuàng)新原則就成為我國(guó)文化法的另一基本原則。黨的十六大報(bào)告中明確提出了“文化創(chuàng)新”概念。實(shí)踐證明，文化創(chuàng)新是先進(jìn)文化發(fā)展壯大的根本動(dòng)力①劉克利、欒永玉編：《中國(guó)文化體制改革與建設(shè)研究》，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2009 年，第69 頁(yè)。。黨的二十大報(bào)告多次提出發(fā)展社會(huì)主義文化，強(qiáng)調(diào)要“激發(fā)全民族文化創(chuàng)新創(chuàng)造活力”，“堅(jiān)持為人民服務(wù)、為社會(huì)主義服務(wù)，堅(jiān)持百花齊放、百家爭(zhēng)鳴，堅(jiān)持創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化、創(chuàng)新性發(fā)展，以社會(huì)主義核心價(jià)值觀為引領(lǐng)，發(fā)展社會(huì)主義先進(jìn)文化”②《習(xí)近平著作選讀》第1 卷，第35 頁(yè)。?？梢?jiàn)，國(guó)家一直強(qiáng)調(diào)和重視文化的創(chuàng)新性發(fā)展問(wèn)題，將文化創(chuàng)新視為我國(guó)社會(huì)主義文化發(fā)展的關(guān)鍵動(dòng)力，文化創(chuàng)新原則成為我國(guó)文化法基本原則有著深厚的公共政策基礎(chǔ)。

從法律規(guī)范角度來(lái)講，我國(guó)《憲法》第47 條是文化創(chuàng)新原則的基礎(chǔ)規(guī)范。該條明確規(guī)定：中華人民共和國(guó)公民有進(jìn)行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動(dòng)的自由。國(guó)家對(duì)于從事教育、科學(xué)、技術(shù)、文學(xué)、藝術(shù)和其他文化事業(yè)的公民的有益于人民的創(chuàng)造性工作，給以鼓勵(lì)和幫助。此外，《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》第4 條規(guī)定：國(guó)家堅(jiān)持以人民為中心的創(chuàng)作導(dǎo)向，堅(jiān)持百花齊放、百家爭(zhēng)鳴的方針，尊重和保障電影創(chuàng)作自由，倡導(dǎo)電影創(chuàng)作貼近實(shí)際、貼近生活、貼近群眾，鼓勵(lì)創(chuàng)作思想性、藝術(shù)性、觀賞性相統(tǒng)一的優(yōu)秀電影。《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》（草案送審稿）第3 條規(guī)定：國(guó)家堅(jiān)持以人民為中心，堅(jiān)定文化自信，堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義文化發(fā)展道路，堅(jiān)持為人民服務(wù)、為社會(huì)主義服務(wù)，堅(jiān)持百花齊放、百家爭(zhēng)鳴，堅(jiān)持創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化、創(chuàng)新性發(fā)展，堅(jiān)持弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，堅(jiān)持社會(huì)效益優(yōu)先、社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一，推動(dòng)文化產(chǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。第5 條規(guī)定：國(guó)家鼓勵(lì)文化產(chǎn)業(yè)內(nèi)容、技術(shù)、業(yè)態(tài)等方面的創(chuàng)新，營(yíng)造有利于涌現(xiàn)文化精品和人才的社會(huì)環(huán)境。第12 條規(guī)定：國(guó)家尊重和保障公民、法人和非法人組織的創(chuàng)作自由，激發(fā)全民族文化創(chuàng)新創(chuàng)造活力，鼓勵(lì)創(chuàng)作生產(chǎn)和提供健康向上、品質(zhì)優(yōu)良、種類(lèi)豐富、業(yè)態(tài)多樣的文化產(chǎn)品和服務(wù)。以上法律規(guī)定都明確指向文化創(chuàng)新，將文化創(chuàng)新作為文化發(fā)展的關(guān)鍵動(dòng)力、中心任務(wù)和核心目標(biāo)，文化創(chuàng)新既可以是文化發(fā)展進(jìn)步的因，也可以是文化發(fā)展進(jìn)步的果，文化法中的文化自由和文化權(quán)利在某種意義上也可以成為實(shí)現(xiàn)文化創(chuàng)新的技術(shù)工具。

文化創(chuàng)新在文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域體現(xiàn)得最為明顯。我國(guó)多年來(lái)的政策性文件對(duì)文化產(chǎn)業(yè)及相關(guān)產(chǎn)品的創(chuàng)新發(fā)展起到了重大支撐作用。國(guó)務(wù)院2016 年發(fā)布的《“十三五”國(guó)家戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃》，首次將與文化產(chǎn)業(yè)緊密結(jié)合的數(shù)字創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)，納入國(guó)家戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃；2021 年發(fā)布的《“十四五”文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃》，系統(tǒng)部署并明確了“十四五”時(shí)期文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的總體要求、重點(diǎn)任務(wù)和保障措施，從促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展、推進(jìn)供需兩端結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)、優(yōu)化文化產(chǎn)業(yè)空間布局等方面，為文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展指明了方向。這些政策文件的相繼推出以及實(shí)施，有效促進(jìn)了我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展和創(chuàng)新升級(jí)，推動(dòng)了經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)的蓬勃發(fā)展。

（三）社會(huì)效益優(yōu)先、社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一原則

從文化自身的價(jià)值來(lái)看，其目標(biāo)在于教化眾人、改造社會(huì)與促進(jìn)發(fā)展，因此，文化法學(xué)有著突出的價(jià)值導(dǎo)向與社會(huì)效益目標(biāo)。由于文化行業(yè)旨在向社會(huì)提供能夠表達(dá)文化精神、提高人們審美品位、具有積極向上意義的文化產(chǎn)品或服務(wù)，因此，文化法應(yīng)堅(jiān)持社會(huì)效益優(yōu)先，這是文化所固有的精神價(jià)值與社會(huì)教化作用的必然反映。與此同時(shí)，文化的保護(hù)與發(fā)展同樣離不開(kāi)產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)的力量，文化也需要通過(guò)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)來(lái)實(shí)現(xiàn)和發(fā)揮其價(jià)值。正是由于文化行業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)既具有很強(qiáng)的公益屬性，又兼具市場(chǎng)商品屬性，因此，我國(guó)文化法應(yīng)堅(jiān)持社會(huì)效益優(yōu)先、社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一的基本原則。

上述原則已經(jīng)在《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》和《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》（草案送審稿）中進(jìn)行了規(guī)定。《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》第3 條規(guī)定：從事電影活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持為人民服務(wù)、為社會(huì)主義服務(wù)，堅(jiān)持社會(huì)效益優(yōu)先，實(shí)現(xiàn)社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一?！段幕a(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》（草案送審稿）第3 條規(guī)定：國(guó)家堅(jiān)持以人民為中心，堅(jiān)定文化自信，堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義文化發(fā)展道路，堅(jiān)持為人民服務(wù)、為社會(huì)主義服務(wù)，堅(jiān)持百花齊放、百家爭(zhēng)鳴，堅(jiān)持創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化、創(chuàng)新性發(fā)展，堅(jiān)持弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，堅(jiān)持社會(huì)效益優(yōu)先、社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一，推動(dòng)文化產(chǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。從立法背景來(lái)看，這一原則也是公共政策法治化的結(jié)果，因?yàn)辄h的十九屆四中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于堅(jiān)持和完善中國(guó)特色社會(huì)主義制度 推進(jìn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化若干重大問(wèn)題的決定》明確指出，建立健全把社會(huì)效益放在首位、社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一的文化創(chuàng)作生產(chǎn)體制機(jī)制。這是使文化產(chǎn)品的價(jià)值最大化，并達(dá)到“滿(mǎn)足公眾精神文化需求”“實(shí)現(xiàn)文化傳承、創(chuàng)新和交流”目標(biāo)的基本要求①齊崇文：《文化領(lǐng)域立法要堅(jiān)持社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一》，《學(xué)習(xí)時(shí)報(bào)》2020 年9 月2 日，第A2 版。。

社會(huì)效益優(yōu)先、社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一原則在實(shí)踐應(yīng)用中存在如下幾個(gè)值得關(guān)注的問(wèn)題：

一是文化的社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益能否實(shí)現(xiàn)有機(jī)統(tǒng)一？文化領(lǐng)域比較常見(jiàn)的一個(gè)現(xiàn)象是，有一些具有社會(huì)效益的文化產(chǎn)品卻無(wú)法獲得經(jīng)濟(jì)效益，而一些具有經(jīng)濟(jì)效益的文化產(chǎn)品卻難以產(chǎn)生更好的社會(huì)效益，二者似乎存在一定矛盾。但二者絕非不可調(diào)和，實(shí)現(xiàn)社會(huì)效益優(yōu)先、社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一，實(shí)際上就是要求既要堅(jiān)持文化的公益事業(yè)屬性，又要堅(jiān)持文化的產(chǎn)業(yè)商品屬性，在公私兼顧和互利共贏中實(shí)現(xiàn)文化的發(fā)展和進(jìn)步。比如，像近年來(lái)的《長(zhǎng)津湖》《你好，李煥英》《流浪地球》等一系列叫好又叫座電影的成功，就是文化領(lǐng)域可以實(shí)現(xiàn)社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一的典型例證。

二是有無(wú)可能適當(dāng)區(qū)分公法屬性的文化事業(yè)法和私法屬性的文化產(chǎn)業(yè)法，在公私法不同領(lǐng)域強(qiáng)調(diào)社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益的不同側(cè)面，實(shí)現(xiàn)更為科學(xué)合理的分類(lèi)治理？對(duì)此問(wèn)題，我們認(rèn)為，針對(duì)社會(huì)公益性的文化事業(yè)，它的唯一目的就是社會(huì)效益。必須通過(guò)立法禁止其被用于其他經(jīng)濟(jì)目的，并且需要通過(guò)立法規(guī)定國(guó)家對(duì)其發(fā)展的資金投入等問(wèn)題，以保障其社會(huì)效益的實(shí)現(xiàn)。而針對(duì)文化產(chǎn)業(yè)和文化市場(chǎng)，必須建立特殊的、獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，制定相應(yīng)的法律規(guī)范，使這種文化行為服從于兩個(gè)效益統(tǒng)一的原則。例如，國(guó)家對(duì)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的資金投入比例、文化產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的確定和劃分、文化產(chǎn)業(yè)的差別稅率的確定、文化出版電影基金的建立等，都需要通過(guò)法律的形式來(lái)明確規(guī)定②王者潔、張莉莉：《論文化產(chǎn)業(yè)可持續(xù)發(fā)展的立法保障——以天津市文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展為例》，《理論與現(xiàn)代化》2014 年第1 期。。

三是要注意文化社會(huì)效益與經(jīng)濟(jì)效益的聯(lián)動(dòng)。近年來(lái)，中央和地方政府對(duì)文化行業(yè)采取了與其他行業(yè)不同的經(jīng)濟(jì)政策，特別是稅收政策。例如，上海市對(duì)高消費(fèi)娛樂(lè)項(xiàng)目如歌廳舞廳等征收特種消費(fèi)附加稅和錄像放映附加費(fèi)，用于文化發(fā)展基金、城市雕塑和優(yōu)秀錄像片的創(chuàng)作及生產(chǎn)。財(cái)政部將出版系統(tǒng)當(dāng)年上交的所得稅凈額的10%列為出版專(zhuān)項(xiàng)資金的來(lái)源。江西省規(guī)定文化系統(tǒng)的稅收和上繳利潤(rùn)原則上由同級(jí)財(cái)政部門(mén)返還文化系統(tǒng)以發(fā)展文化事業(yè)。這些經(jīng)濟(jì)政策的制定和執(zhí)行，不同程度地反映出兩個(gè)效益相統(tǒng)一原則在實(shí)踐中的運(yùn)用。然而，文化事業(yè)的發(fā)展，需要將政策上升為法律法規(guī)，這也是文化立法的迫切要求。只有這樣，才能平衡文化發(fā)展的經(jīng)濟(jì)效益與社會(huì)效益，對(duì)文化發(fā)展起到強(qiáng)有力的推動(dòng)作用③朱兵：《文化立法研究》上冊(cè)，第112—113 頁(yè)。。