張碧珂?王雨晨

摘 要｜隨著線上娛樂行業(yè)發(fā)展，各類網(wǎng)紅、主播大量涌現(xiàn)，簽約網(wǎng)紅、主播與MCN公司之間的經(jīng)紀合同糾紛頻出，并集中于違約金爭議。實踐中存在合同雙方違約金規(guī)定比例過高與判決金額相差懸殊的問題。應通過《民法典》第五百八十五條第二款之規(guī)定結(jié)合合同實際履行情況進行違約金認定，同時進行合同道德條款設置及申請行為保全限制合同違約，保護雙方權(quán)益。

關(guān)鍵詞｜經(jīng)紀合同；違約金；道德條款；行為保全

1 經(jīng)紀合同概述

1.1 網(wǎng)紅經(jīng)濟與MCN公司

隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷普及，線上觀看影視作品、網(wǎng)絡直播和欣賞數(shù)字音樂等娛樂活動日益豐富，同時為了應對藝人市場的激烈競爭，藝人經(jīng)紀公司對藝人的培養(yǎng)和推銷從線下逐漸轉(zhuǎn)移到了線上。為了高效利用資源及謀取更高利潤，這些經(jīng)紀公司開始從事投資、甚至專門制作演藝產(chǎn)品，同時安排其藝人參與，形成了一套完整的遴選、策劃、培訓、包裝、推銷等的藝人生產(chǎn)流水線，在線上進行推廣和傳播。［1］針對線上網(wǎng)絡進行藝人打造的經(jīng)紀公司便是MCN公司。與此同時，由于傳統(tǒng)的藝人行業(yè)逐漸飽和及門檻較高，越來越多人加入了這樣的經(jīng)紀公司，步入被打造為網(wǎng)紅的隊列，由此雙方之間互利共贏，形成了較為完整的網(wǎng)紅經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)鏈。網(wǎng)紅經(jīng)濟主要有如下特點：一是類型多元，起初短視頻和線上直播類型較多的是一些供大家娛樂的內(nèi)容，而今在內(nèi)容上多種多樣，展示才藝、直播帶貨是較為傳統(tǒng)的內(nèi)容，并且占主要部分，除此之外還有一些依靠個人職業(yè)能力，比如游戲直播、法律咨詢、寶物鑒定等諸多新型內(nèi)容，許多之前在線下活動的藝人、明星也逐漸加入到了線上直播的渠道上來；二是受眾廣泛，下至幾歲孩童，上至耄耋老人，每個年齡段都有不同類型短視頻和直播的受眾群；三是平臺眾多，無論是專門的短視頻軟件，還是社交軟件、購物軟件，甚至是音樂播放器都上線了短視頻和線上直播功能。在娛樂的同時，這些內(nèi)容的產(chǎn)出都旨在盈利。

1.2 經(jīng)紀合同糾紛情況

在對經(jīng)紀合同糾紛進行大量檢索和歸納后，對經(jīng)紀合同近年來的糾紛基本情況進行了統(tǒng)計和梳理，旨在關(guān)注MCN公司與網(wǎng)紅主播之間簽訂的經(jīng)紀合同中違約金及行為保全問題的爭議，以期在實踐中歸納和探尋出定分止爭的標準。

（1）糾紛數(shù)量

如圖1所示，有關(guān)經(jīng)紀合同的糾紛在近十年間大幅增長，這和互聯(lián)網(wǎng)的普及與全民使用度提高成正比。在更多依靠線下活動的年份，經(jīng)紀合同糾紛一般是發(fā)生在傳統(tǒng)的經(jīng)紀公司與藝人之間，因為藝人的數(shù)量較少，產(chǎn)生的糾紛也就相對較少。從圖中可以看出，隨著短視頻和直播的發(fā)展，進入了線上娛樂行業(yè)的一段福利期，普通人成為紅人的機會提升，也就有了更多人和MCN公司之間簽訂合同，大批涌入線上，同時因為新興行業(yè)的不規(guī)范性，糾紛也越來越多。一般來講，經(jīng)紀合同案件一審幾乎全部都在基層人民法院，因為案情都比較相似和簡單，頭部網(wǎng)紅主播發(fā)生糾紛的較少，多數(shù)是一些名氣較小、流量不大的網(wǎng)紅主播。

（2）地區(qū)分布

為方便展示，圖2中按地區(qū)將案件進行了劃分，并對辦理30件以上案件的省份進行了歸納?？梢钥闯觯?jīng)紀合同糾紛案件主要集中在華北、華東、華南地區(qū)，尤其是北京、上海、湖南、浙江、廣東五地。這些地區(qū)正是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展比較迅速、電商集聚、娛樂行業(yè)繁榮之處。通過在企查查平臺檢索經(jīng)營范圍為“文化、體育和娛樂業(yè)”的經(jīng)紀公司，結(jié)果顯示我國經(jīng)紀公司數(shù)量最多的三個省份分別是廣東省、湖南省、北京市，可以看出地區(qū)經(jīng)紀公司的數(shù)量和經(jīng)紀合同糾紛案件的數(shù)量基本呈正相關(guān)。

2 經(jīng)紀合同的效力及性質(zhì)問題

2.1 合同效力爭議

在一些經(jīng)紀合同糾紛中，首先容易出現(xiàn)的爭議焦點就是合同效力的問題。在合同效力上有兩個爭議點：一是合同是否顯失公平，二是對MCN公司資質(zhì)的探討。由于行業(yè)現(xiàn)狀下一些MCN公司傾向于以高額的違約金或一些若解約對網(wǎng)紅主播非常不利的條款來防止網(wǎng)紅主播解約，因此網(wǎng)紅主播方通常會訴求以經(jīng)紀合同顯失公平而撤銷合同。比如在阜陽鑫愿文化傳媒有限公司、田艷合同糾紛一案中，法官就以雙方的交易經(jīng)驗明顯失衡，MCN公司方從事文化傳媒行業(yè)多年，具有明顯的交易優(yōu)勢，以及合同的內(nèi)容中約定的雙方的權(quán)利義務明顯失衡為緣由，判決合同雙方的權(quán)利義務明顯違反公平、等價有償原則構(gòu)成了顯失公平并依法應予撤銷。在鐵嶺市銀州區(qū)玲玲文化傳媒有限公司與王瑤合同糾紛一案中，也是相似的判決思路。但法院如此判決也是基于考慮網(wǎng)紅主播一方是否對于所處行業(yè)有清楚認知等因素，并不是一概而論以顯失公平對合同予以撤銷。在深圳市不要音樂文化有限公司、陳雪凝合同糾紛中法官就明確表示在簽訂經(jīng)紀合同時當事人不論從年齡還是從從業(yè)經(jīng)歷來看，都已有能力對簽訂合同的行為負責，應當遵守誠實信用原則，合同有效。一般來講，在市場交易中，無論何種行業(yè)，合作雙方均會適當?shù)乩米陨韮?yōu)勢，或者利用他人缺乏經(jīng)驗而謀取更高的利益，互相交換信息差和自身不具備的特質(zhì)，這是市場中的正?，F(xiàn)象，若凡是有“利用自身優(yōu)勢或利用他人沒有經(jīng)驗”進行的交易均可撤銷，則大多數(shù)交易均缺乏穩(wěn)定性。［2］因此在特殊的娛樂行業(yè)下，判斷合同是否顯失公平不僅要看合同條款的設置，還要重點考量當事人是否對該行業(yè)有基本的認知和經(jīng)驗，嚴格限制顯失公平的適用。除此之外，在一些早期的經(jīng)紀合同糾紛中，存在藝人會以經(jīng)紀公司沒有相應的演出機構(gòu)資質(zhì)而訴求合同無效，其中不乏一些比較知名的藝人，比如我們熟知的羽泉組合、竇驍、邱永傳，在其與經(jīng)紀公司之間的合同糾紛中，均提出過相應經(jīng)紀公司不具備演藝經(jīng)紀資質(zhì)，沒有辦理營業(yè)性演出許可證，違反了行政法規(guī)的強制性規(guī)定，故其與藝人簽訂的演藝經(jīng)紀合同無效的訴求。但此種說法均被法院駁回，經(jīng)紀公司并非以營利為目的從事為公眾舉辦現(xiàn)場文藝表演活動的居間、代理、行紀活動，因此并不需要營業(yè)性演出許可證。但這一類案件爭議近年來已經(jīng)幾乎沒有產(chǎn)生過，經(jīng)紀公司是否具備演出機構(gòu)資質(zhì)不影響合同效力已經(jīng)達成共識。

2.2 合同性質(zhì)爭議

關(guān)于經(jīng)紀合同的性質(zhì)，根據(jù)最高院年度報告中對（2009）民申字第1203號案件的分析，確認演藝經(jīng)紀合同是一種綜合性合同，關(guān)于演出安排的條款既非代理性質(zhì)也非行紀性質(zhì)，而是綜合性合同中的一部分，不能依關(guān)于委托合同、代理合同等的規(guī)定孤立地對演出安排條款適用單方解除規(guī)則。但在早期判決中如北京崇尚文化傳媒有限公司與李樂委托合同糾紛案曾將經(jīng)紀合同認定為委托合同而賦予當事人任意解除權(quán)，類似的判決數(shù)量較少。除此之外，還有一些特殊的經(jīng)紀合同被認定為勞動合同。主播最大的工作特點在于其工作時間和地點自由、薪酬發(fā)放體系呈現(xiàn)浮動性和被動性特征、受公司管理較少。［3］但一些MCN公司對于主播的管理采取了員工模式，故可以認定為勞動合同。比如在常州小夜俠網(wǎng)絡傳媒有限公司、呂甜甜勞動合同糾紛案和曾歡、湖南星辰榮耀文化傳媒有限公司勞動爭議案中，從合約內(nèi)容、《主播薪資待遇標準》及雙方實際履行情況來看，主播的工作地點和內(nèi)容均由MCN公司提供及安排，所得收益由公司支配，主播具有保底收入，工作期間需要打卡、簽到并需要遵守相關(guān)公司管理制度，故綜合認定雙方之間簽訂的是勞動合同。因此，在實務中不能一律將主播與MCN公司之間簽訂的合同歸類為經(jīng)紀合同，要結(jié)合雙方之間的合同履行情況和權(quán)利義務關(guān)系來綜合認定合同性質(zhì)。具體來講，一要判斷雙方之間有無明顯的勞動人格從屬性，MCN公司對旗下主播、藝人的管理是基于演藝經(jīng)紀行為衍生出來的管理權(quán)還是勞動關(guān)系的管理權(quán)；二要判斷雙方之間有無建立勞動關(guān)系的合意。［4］

3 違約金糾紛情況

3.1 違約金判決統(tǒng)計

在經(jīng)紀合同糾紛中，幾乎所有案件都會涉及違約金的問題。為了更直觀地分析經(jīng)紀合同糾紛中所訴違約金與實際判決下來的違約金之間的比例和差距，根據(jù)檢索結(jié)果將案件所訴違約金金額劃分為10萬以下、11萬～50萬、51萬～200萬、201萬～500萬、500萬以上五個區(qū)間，分別統(tǒng)計了五個區(qū)間判賠違約金與訴求違約金的比例，即0%、0.1%～25%、25.1%～50%、50.1%～75%、75.1%～100%，如圖3所示。從折線趨勢中可以看出兩點情況：一是訴求違約金在11萬～50萬的案件最多，且這個區(qū)間內(nèi)違約金得到支持的比例也較高，而訴求違約金在500萬以上的案件最少，且違約金獲得支持的比例也較低，也就是說大部分經(jīng)紀合同案件規(guī)定的違約金都在10萬以上、500萬以下。一般而言，訴求違約金的金額與經(jīng)紀合同網(wǎng)紅主播方的流量程度有關(guān)，但也存在許多流量低但違約金高的情形，其中金額非常大的是王世博與上饒市天同文化傳播有限公司合同糾紛案，公司訴求違約金6000萬，最后支持了550萬，比例為9.2%。在張晚意訴星力天際（上海）文化經(jīng)紀有限公司合同糾紛案中，公司訴求違約金1250萬，最后支持了50萬。也有許多違約金訴求與支持比例正常，金額較小且全部得到支持的案件，如王志剛與榆樹市鳳凰盛世文化傳媒服務部合同糾紛、劉婉喬與北京熱度文化傳媒有限公司服務合同糾紛等；二是無論哪個區(qū)間，違約金支持率在0.1%～25%的案件最多，這說明通常情況下所訴求的違約金金額與法院依據(jù)案件情況判決的違約金金額差距較大，也從側(cè)面反映了經(jīng)紀合同往往存在約定的違約金偏高的問題。

之所以會出現(xiàn)違約金約定與判決差距懸殊的情況，一是由于網(wǎng)紅這一職業(yè)的特殊性，其簽合同初期多為名不見經(jīng)傳、沒有流量和熱度的普通人，其能帶來多大的流量和具備多大的變現(xiàn)的能力都依靠與后續(xù)的發(fā)展，而這種發(fā)展具有很大的不確定性，也許一日之間爆火，也許一日之間銷聲匿跡。由于這種不確定性，導致MCN公司和待培養(yǎng)的網(wǎng)紅簽約時很容易出現(xiàn)極端情況。一部分公司會考慮到自身的投入成本以及日后可能的巨大流量而與網(wǎng)紅簽訂巨額的違約金條款，但是往往會造成網(wǎng)紅解約時自身能力和違約金非常不匹配的局面。二是由于許多網(wǎng)紅主播在具有一定流量后通常會選擇與原來的MCN公司解約而尋找更大平臺或自立門戶，因此MCN公司為了防止網(wǎng)紅主播跳槽、違約往往會設定高額的違約金，但在許多情況下競爭公司會出更高額的“跳槽費”來“挖墻腳”，［5］從而又導致了公司違約金的約定金額提升約束簽約方，形成了一個惡性循環(huán)，不利于演藝事業(yè)的良性發(fā)展。

3.2 違約金認定標準

目前在訴訟中，當事人一般會通過《民法典》第五百八十五條第二款：約定的違約金低于造成損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少之規(guī)定，來請求適當減少違約金。一般情況下，人民法院會以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度，以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，判決出合適的違約金條款。但值得注意的是，由于違約金裁判標準的不統(tǒng)一，造成法院過多的依據(jù)公平原則來進行違約金的判決，這在一定程度上會導致經(jīng)紀合同中約定的違約金條款“失靈”，如果訴諸法院之后違約金基本都按照法院酌定判賠，那么經(jīng)紀合同違約金條款規(guī)定的意義何在？但是法院對違約金進行酌定，究其原因是由于大量經(jīng)紀合同的違約金設置比例不合理，不得不按照合同約定來判定。因此要解決違約金判決金額的失衡問題要從經(jīng)紀合同簽訂時違約金的約定比例來入手，制定統(tǒng)一的違約金認定標準才是解決問題的根源。

4 經(jīng)紀合同調(diào)整措施

4.1 統(tǒng)一違約金標準

針對違約金的標準統(tǒng)一，應當從兩個方面入手：一是訴前合同簽訂時的違約金設立標準；二是訴中法院的違約金裁判標準。首先訴前合同簽訂時的違約金標準設立最大的困境在于當今MCN公司眾多，其規(guī)模大小不一，因此無法制定嚴格統(tǒng)一的標準讓各公司執(zhí)行，且合同的設立應當由市場進行調(diào)整，不能過度干預。在此情況下應由公權(quán)力機關(guān)運用大數(shù)據(jù)平臺分析違約金的合理范圍及對雙方都最有利的金額范疇，通過指導性案例等或出臺相應標準予以建議。指導性案例和相應的標準也同樣適用于訴中法院的違約金裁判標準，由此來應對各法院之間判決相差較大的難題。對于經(jīng)紀公司而言，在對網(wǎng)紅的培養(yǎng)及付出成本方面應當盡可能詳細的記錄，將開銷費用進行細化，并根據(jù)費用等對簽訂經(jīng)紀合同時的違約金進行量化，盡量詳實可靠且具備參考價值。

4.2 道德條款

除了對違約金的標準進行統(tǒng)一外，通過其他措施可以進一步限制經(jīng)紀合同的順利履行。比如可以在合同中約定道德條款。鑒于線上演藝行業(yè)越來越廣泛，參與其中的網(wǎng)紅主播很容易出現(xiàn)良莠不齊的情況，或是在履行的過程中也會遭受不同程度的誘惑，考驗一個人的道德底線。而這樣行為的出現(xiàn)會瞬間摧毀MCN公司花費大量時間與金錢來培養(yǎng)的理想的產(chǎn)品形象，［6］造成巨大經(jīng)濟損失。因此，一方面可以在簽訂經(jīng)紀合同的時候?qū)W(wǎng)紅、主播進行道德條款約束，若網(wǎng)紅、主播出現(xiàn)失德行為，造成公司不可逆的損失，則通過道德條款來進行損失的索賠。除了最后的索賠效果之外，另一方面也可以給網(wǎng)紅、主播掛上一面警鐘，讓其約束職業(yè)道德行為。

4.3 行為保全

在我國的經(jīng)紀合同糾紛中，出現(xiàn)訴求行為保全的案件非常少。較為典型的是上海幻電信息科技有限公司與賈少寒其他合同糾紛一審民事裁定中，法院認為原告幻電公司提出的保全申請符合法律規(guī)定，裁定被告不得為第三方公司以及任何第三方提供直播服務或類似直播活動。在行為保全中有一點值得說明的是，知識產(chǎn)權(quán)行為保全制度的根本目的和根本價值正是為了給知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提供盡可能充分的救濟方式和保護模式，［7］因此對于法院衡量是否應當進行行為保全的衡量因素并不包括該經(jīng)紀合同最后是否繼續(xù)履行、是否具備勝訴可能性，而是在于是否情況緊急或會造成難以彌補的損害等。根據(jù)我國《最高人民法院關(guān)于審查知識產(chǎn)權(quán)糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》第七條第一款可知，“是否有事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)”是審查是否有必要進行訴前保全的衡量因素，而非“勝訴可能性”，［8］也就是說無論申請訴前保全方是否取得勝訴，都不應是進行訴前保全的決定性因素。一方面如果違約方有能力繼續(xù)履行，那么訴前或訴中行為保全使其在判決后能夠繼續(xù)履行亦為題中之義。而另一方 面，如果違約方由于客觀原因而履行不能，那么其也不能為他人提供自身所不能對守約方承諾的義務。［9］那么由此看來行為保全制度并不會造成進一步損害，反而可以促使經(jīng)紀合同違約方繼續(xù)履行，從而保護雙方利益，維護市場秩序。

5 小結(jié)

娛樂行業(yè)不僅是在傳統(tǒng)的社會中，抑或是在現(xiàn)今網(wǎng)絡發(fā)達的現(xiàn)代化社會，一直以來都是滿足人們美好生活需要的主要陣地，充沛著人們的精神世界，并蘊含著深層次的法律關(guān)系。［10］隨著網(wǎng)紅經(jīng)濟的興起，經(jīng)紀合同糾紛層出不窮，MCN公司與旗下網(wǎng)紅、主播的關(guān)系日益緊張，雙方由合作互利關(guān)系變得對立，而關(guān)于違約金的爭議往往是爭議的重中之重。在現(xiàn)行法律框架下，首先在經(jīng)紀合同簽訂時要對合同違約金的設定標準根據(jù)不同情形進行統(tǒng)一，作為裁判的基本準則，除此之外，作為合同簽訂的雙方的MCN公司與網(wǎng)紅、主播間可以通過進一步設立道德條款來予以限制。在進入訴訟流程后由法官根據(jù)具體案件依據(jù)公平原則來平衡各方利益、達到各方滿意，在此基礎(chǔ)上MCN公司也可以通過行為保全措施來維護自己的利益?？偠灾?，經(jīng)紀合同的有效運行需要合同雙方的共同努力以及法律的進一步規(guī)定，保護娛樂行業(yè)的正常高效運轉(zhuǎn)，促進網(wǎng)紅經(jīng)濟的繁榮發(fā)展。只有當個人的娛樂訴求、MCN公司、網(wǎng)紅主播等娛樂從業(yè)者三者之間的利益追求與權(quán)利義務平衡受到良好保障的情況下，才能真正做到互利共贏，激勵網(wǎng)紅經(jīng)濟娛樂行業(yè)進行更高品質(zhì)的創(chuàng)作與進步。

參考文獻

［1］董興佩，董以川．藝人經(jīng)紀法律關(guān)系與藝人勞動法益保障［J］．山東警察學院學報，2022（2）：22．

［2］何金偉．網(wǎng)絡主播解約的法律問題研究［J］．濰坊工程職業(yè)學院學報，2019（2）：100．

［3］李歡，李建偉．論網(wǎng)絡直播業(yè)主播經(jīng)紀合約的司法規(guī)制——基于200份商事裁決書的實證分析［J］．河南師范大學學報（哲學社會科學版），2022（2）：76．

［4］李振武．娛樂江湖——娛樂法的圈地運動［M］．中國法制出版社，2018：133．

［5］倪龍燕，章鑒港．網(wǎng)紅經(jīng)濟下主播跳槽的違約責任研究——以“江海濤和虎牙公司合同糾紛案”為例［J］．浙江理工大學學報，2019（5）：576．

［6］潘迪，演藝經(jīng)紀合同中道德條款的理解與適用［J］．娛樂法內(nèi)參，2023（1）：2．

［7］姚震．知識產(chǎn)權(quán)行為保全證明標準研究［J］．研究生法學，2021（1）：99．

［8］袁田．不正當競爭糾紛訴前行為保全的適用［J］．人民司法·案例，2022（32）：90．

［9］楊乾武．行為保全（初步禁令）指引及案例解析：中美英法律實務比較分析［EB/OL］．（2018-07-19）［2023-09-02］．https：//mp.weixin.qq.com/s/UpGieT9WXLHchZQu4ULgtA．

［10］曹文龍．我國娛樂立法基本問題研究［J］．中國娛樂法評論，2019（1）：62．

Analysis of Damages for Breach of Contract Disputes in Brokerage Contracts under the Economy of Internet Celebrities

Zhang Bike? Wang Yuchen

School of Law，Shanghai University of Political Science and Law，Shanghai

Abstract： With the development of online entertainment industry， a large number of Internet celebrities and anchors have emerged， and the brokerage contract disputes between signed Internet celebrities and MCN company have been frequent， focusing on the dispute over liquidated damages. In practice， there are some problems that the proportion of damages for breach of contract stipulated by both parties in the contract is too high and the amount of judgment is not in line with each other. The second paragraph of Article 585 of the Civil Code should be adopted to determine the damages for breach of contract based on the actual performance of the contract， and at the same time， morality clause should be set up and application behavior preservation to limit the breach of contract and protect the rights and interests of both parties.

Key words： Brokerage contract; Damages for breach of contract; Morality clause; Behavior preservation