羅敏敏

摘要社會性別建構(gòu)在其理論提出之初,只是在哲學(xué)層面上作性別平等的探討,而后女權(quán)主義法學(xué)流派形成,則帶著一定的政治目的將社會性別建構(gòu)進(jìn)一步運(yùn)用到國家法律實(shí)踐中。本文注重從哲學(xué)理論出發(fā)探討性別平等,再以性別平等為基礎(chǔ)推及婚姻性別基礎(chǔ),主張?jiān)诨橐鲂詣e基礎(chǔ)中應(yīng)消除對同性締結(jié)婚姻的排斥,從道德及立法上給予同性婚姻與異性婚姻同等的社會保護(hù)和法律保護(hù)。

關(guān)鍵詞女權(quán)主義性別平等婚姻性別基礎(chǔ)同性婚姻

中圖分類號:D08文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-231-02

一、女權(quán)主義與性別平等

生于20世紀(jì)初的法國著名存在主義哲學(xué)家、作家西蒙娜·德·波伏娃作為女權(quán)主義理論里程碑式的代表人物,在其作品《第二性》中,從哲學(xué)角度提出社會性別問題,一直是婦女運(yùn)動和女權(quán)主義活動家們尋求改變婦女地位和爭取平等的重要理論基礎(chǔ),隨著婦女運(yùn)動的發(fā)展,后者還將其落實(shí)到了法律實(shí)踐中。早期的女權(quán)主義者主要關(guān)注婦女在財(cái)產(chǎn)、教育、職業(yè)培訓(xùn)以及選舉方面的平等權(quán)利。自20世紀(jì)60年代始,女權(quán)主義者將目光聚焦于職業(yè)雇傭法、家庭法以及刑法方面的改革,逐漸形成女權(quán)主義法學(xué)流派。女權(quán)主義法學(xué)是一門研究兩性在政治、經(jīng)濟(jì)和社會等方面平等狀況的法理學(xué)分支,作為一個法學(xué)領(lǐng)域,其興起于20世紀(jì)50年代,在當(dāng)代美國乃至西方法律思想界享有重要的地位。

在《第二性》一書中,后人最廣為引用的觀點(diǎn)是:“與其說人一出生即為女性,不如說人漸漸成為女性?！边@句話被后來從事研究的學(xué)者普遍理解為:所謂的性別,乃社會建構(gòu)之產(chǎn)物,女性在社會中之所以與男性處于不同甚至是不平等的地位,是由于人們在構(gòu)建社會的過程中對此兩性加以區(qū)別對待,長久之后,男性和女性被明顯分離,即使是女性本身,也從接受價(jià)值觀教育之初便將自己與男性區(qū)別開來,甚至自愿把自己擺在弱者的地位。由此,再經(jīng)過長期的積累與反復(fù)實(shí)踐,由性別差異引起的性別歧視等一系列問題就順其自然的產(chǎn)生。也正是因?yàn)檫@種“順其自然”,人們對于日常存在的性別差異問題漸漸產(chǎn)生嚴(yán)重的漠視傾向,甚至?xí)J(rèn)為是一種“理所當(dāng)然”,是不需要證明的社會“公理”。女權(quán)主義法學(xué)流派在西蒙娜·德·波伏娃的理論基礎(chǔ)上,認(rèn)為性別是社會的產(chǎn)物,而非生物性特征。大量心理學(xué)研究表明,社會的性別教化及性別規(guī)范對一個人的性別角色的內(nèi)化起了重要的引導(dǎo)、鼓勵與暗示的作用,從而使個人對性別角色產(chǎn)生自我認(rèn)同的強(qiáng)烈傾向。生物意義上的性別決定著身體外形和生育能力等特征,但是這種性別差異并不能決定心理上的、道德上的或社會意義的特征。在此基礎(chǔ)上,本文作者認(rèn)為,既然性別是一種社會建構(gòu)的結(jié)果,那么由社會建構(gòu)而成的性別應(yīng)當(dāng)是平等的。正如我們在教育孩童辨認(rèn)水果時會用不同的名稱來區(qū)分不同種類的水果,我們也在用“男人”和“女人”兩種不同的稱謂來對性別加以社會區(qū)分。倘若將所有的水果用同一個名稱命名,小孩則會認(rèn)為所有不同外形的水果均具有同樣的稱呼和營養(yǎng)價(jià)值;倘若皆用“男人”或者“女人”其中一種稱謂來命名所有人,社會性別的差異也許就不會那么明顯,而在此意義上討論性別平等,也會簡單得多。

二、性別平等與婚姻的性別基礎(chǔ)

在論證性別平等的基礎(chǔ)上,作者想對于婚姻的性別基礎(chǔ)加以探討。

撇開性別平等,毋庸置疑,婚姻關(guān)系是由不同性別的男女兩方共同組成,這不僅是在傳統(tǒng)觀念或者是在社會倫理道德中,都是普遍原則,更有甚者將其上升為自然法則。正如穆索尼烏斯·魯弗斯說過的,假如有什么東西是符合自然的,那么這就是婚姻。希耶羅克勒為了說明他關(guān)于婚姻的演說是出自必然的,進(jìn)而也提出正是“自然”把我們?nèi)祟悗нM(jìn)了這種夫妻共同體。顯然,“自然”就在于婚姻以性別為其自然基礎(chǔ)的終極理由。一般來說,婚姻表現(xiàn)為建立在雙方感情基礎(chǔ)上,并由國家權(quán)力加以保護(hù)的一種兩性關(guān)系法律化,在國際和國內(nèi)大多數(shù)實(shí)踐中,婚姻雙方一般為異性,世界各國在婚姻法或親屬法中對婚姻的組成和成立皆有規(guī)定。當(dāng)然,婚姻關(guān)系本屬私法調(diào)整的范疇,國家權(quán)力涉入婚姻關(guān)系的初衷是為了保護(hù)婚姻當(dāng)中弱者的利益不受侵害。盡管有了國家的介入,對于由婚姻而產(chǎn)生的一系列離婚、生育權(quán)、婚內(nèi)強(qiáng)奸、家庭暴力等問題,公權(quán)力仍然無法對其有效地進(jìn)行遏制和保護(hù)。在普遍的以男女兩性為性別基礎(chǔ)的婚姻關(guān)系中,始終是由男性作為主導(dǎo),這看似都是合乎情理和道德的?？梢哉f,婚姻的性別基礎(chǔ)構(gòu)成了壓迫性制度的基礎(chǔ),使男人壓迫婦女和多數(shù)人壓迫少數(shù)人獲得了制度上的合法性與正當(dāng)性。

在不反對和不排除兩性婚姻性別基礎(chǔ)的前提下,當(dāng)性別平等進(jìn)入婚姻性別基礎(chǔ),問題則稍微變得復(fù)雜一些了。首先是在兩性婚姻中,如前所述,兩性婚姻傳統(tǒng)上是由男性作為主導(dǎo),女性在家庭角色中通常都是以義務(wù)者和接受者的姿態(tài)存在著。這樣一來,作為丈夫生育權(quán)的義務(wù)者或者是家庭服從者使得女性從婚姻關(guān)系一開始便處于弱勢地位,而至后來家庭暴力的發(fā)生,弱勢的女性則演變成受害者,而“受害者”這一稱謂在人們的習(xí)慣性觀念中也是家庭婦女的代名詞。性別平等意味著男女平等,如前述所設(shè)想的,如果社會上無明確的社會性別區(qū)分,當(dāng)然婚姻賴以存在的性別基礎(chǔ)也就變得界限模糊。盡管在婚姻的存續(xù)期間,依然會出現(xiàn)一方相對強(qiáng)勢的狀態(tài),但由于性別基礎(chǔ)的弱化,就不會出現(xiàn)以特定一方——女性為固定受害者的所謂的“自然”或“必然”的狀況了。

以此類推,上述情況也適用于同性婚姻。在同性婚姻之中,傳統(tǒng)的性別基礎(chǔ)不復(fù)存在,隨之,特定的強(qiáng)勢弱勢情況也大大減弱。締結(jié)婚姻雙方屬于同一種社會性別,使得雙方的平等地位更加凸顯,而導(dǎo)致家庭暴力等婚姻法律問題的因素相應(yīng)也會明顯減少。綜上所述,將婚姻性別基礎(chǔ)的討論建立在性別平等的基礎(chǔ)之上,所得出的皆是有利于構(gòu)建和諧婚姻關(guān)系,削減傳統(tǒng)道德及法律無法有效控制的社會問題和法律問題的結(jié)論,那么我們不得不反思,單單以異性為婚姻性別基礎(chǔ)的傳統(tǒng)理論是否要面臨一種挑戰(zhàn):在性別平等的基礎(chǔ)之上,我們除應(yīng)保護(hù)兩性婚姻的穩(wěn)定性與平等性以外,是否不應(yīng)對婚姻的性別基礎(chǔ)加以限制,而是給予同性婚姻相同的待遇,從法律上加以承認(rèn)和規(guī)范,使之合法化?

三、性別平等的婚姻基礎(chǔ)

在現(xiàn)代的婚姻制度基礎(chǔ)中,婚姻是以雙方感情為基礎(chǔ)的,婚姻當(dāng)事人的個人幸福與快樂理應(yīng)是婚姻的首要動機(jī),并且是應(yīng)由現(xiàn)代法律所應(yīng)極力維護(hù)的法律價(jià)值取向。

何謂法律價(jià)值?從詞源上講,價(jià)值就是指一種東西的有用性。從哲學(xué)的抽象高度去理解,價(jià)值是指客體對主體需要的滿足,而于倫理上而言,價(jià)值又是指對人格尊嚴(yán)的尊重與推崇。將價(jià)值的概念推及法律,則可歸納出法律的價(jià)值是指“法律滿足人類的需要及對法律需要的評價(jià)”。它是“在人(主體)與法(客體)的關(guān)系中體現(xiàn)出來的法律積極意義或者有用性——只有法律符合或能夠滿足人們的需要,在人與法之間形成價(jià)值關(guān)系,法律才有價(jià)值(有用性)可言”。法律價(jià)值既是對立法者的基本要求,又是對法律的現(xiàn)實(shí)評價(jià)準(zhǔn)則,是法律的原則與法律立法模式的終極根據(jù)。法律價(jià)值通過對人們的法律活動或法律本身進(jìn)行評價(jià),從而具有目標(biāo)導(dǎo)向與目標(biāo)指引的功能。

在古代,婚姻主要承擔(dān)著生育與撫養(yǎng)的職能,因此,婚姻的價(jià)值在于其生育與撫養(yǎng)的家族利益的工具性;而現(xiàn)代婚姻法的價(jià)值也是現(xiàn)代婚姻法最應(yīng)維護(hù)的,不是傳統(tǒng)婚姻中生育與撫養(yǎng)這一基本職能,而更應(yīng)從人文角度出發(fā),去關(guān)注婚姻當(dāng)事人基于情欲完美追求而結(jié)合的共同生活愿望,從人的道德本質(zhì)上去維系婚姻關(guān)系乃至婚姻法律關(guān)系的穩(wěn)定性。反推之,只要是婚姻雙方基于平等地位相互結(jié)合而追求共同生活的意愿,法律都應(yīng)該對此加以關(guān)注。令人惋惜的是,現(xiàn)代婚姻立法往往只關(guān)注締結(jié)婚姻雙方當(dāng)事人的一些基本準(zhǔn)入條件,如法定婚齡等,而對于平等地位稍有忽略。這一立法上的疏漏或者是說立法很難加以規(guī)范的細(xì)節(jié),極有可能是婚姻締結(jié)后產(chǎn)生家庭暴力或婚內(nèi)糾紛的根源。

其實(shí)在同性婚姻之中,盡管不能說其成立會對社會文明的進(jìn)程有多巨大的推動作用,然而既然同性婚姻屬于婚姻締結(jié)本質(zhì)的一員,我們就不能以其違反傳統(tǒng)婚姻性別基礎(chǔ)為由拒其于法律保護(hù)的城門之外?！妒澜缛藱?quán)宣言》宣稱:“人人有資格享受本宣言所載的一切權(quán)利和自由,不分種族、膚色、性別、語言、宗教、政治或其他見解、國籍或社會出身,財(cái)產(chǎn)、出生或其他身份等任何區(qū)別?！薄俺赡昴信⒉皇芊N族、國籍或宗教的任何限制,有權(quán)婚嫁和成立家庭?！薄凹彝ナ翘烊坏暮突镜纳鐣卧?并應(yīng)受社會和國家的保護(hù)?！痹谶@里,“其他身份等任何區(qū)別”是個開放性的條款,已經(jīng)包括了同性戀傾向的區(qū)別。國際大赦組織認(rèn)為,性特征是一個人身體和心理尊嚴(yán)的核心,每一個人有自由決定和表達(dá)自己性傾向的權(quán)力,維護(hù)LGBT(特別性特征者,包括同性戀者)的人權(quán)不僅僅是“西方”社會的問題,基于性特征的酷刑與基于種族和性別的歧視相似,關(guān)心LGBT事實(shí)上也是關(guān)心每一個人。立法實(shí)踐中,英美法系與大陸法系皆有此類立法規(guī)定。成文法方面,美國佛蒙特州法規(guī)定,同性戀者在州法下享有婚姻地位合法保障,但是根據(jù)1996年聯(lián)邦婚姻保護(hù)法,得不到聯(lián)邦法中婚姻地位的保障以及聯(lián)邦社會安全福利的享有;司法判例上,2004年5月17日起,馬塞諸塞州政府允許同性戀者在該州登記結(jié)婚,此后,美國已經(jīng)有18個州對州憲法中反對同性戀結(jié)婚的條款作出了修訂,亞拉巴馬州、達(dá)科塔田納西州的投票者會在2006年決定是否禁止同性戀婚姻,另外至少有13個州的立法機(jī)構(gòu)正在權(quán)衡是否應(yīng)該做出相同的修訂。2005年7月19日,加拿大參議院通過了同性婚姻合法化的議案,允許所有同性伴侶可以像男女一樣申請結(jié)婚。同樣在大陸法系國家,當(dāng)“同性戀不再是罪,同性戀不再是病”的觀念在歐洲被廣為接受,法律對同性戀者追求幸福的人權(quán)予以保護(hù)的序幕也就拉開了。1989年丹麥國會全票通過《家庭伴侶法》,同性伴侶享有與異性婚姻相同的權(quán)利,成為世界上第一個對同性戀者的結(jié)婚權(quán)進(jìn)行保護(hù)的國家。隨后挪威、瑞典、比利時、西班牙、芬蘭、德國和法國也通過了相似的法案。而最引人注目的2001年荷蘭《開放婚姻法》的通過,使同性戀者取得和異性戀者完全相同的權(quán)利義務(wù)和法律身份,無疑是性別平等在婚姻性別基礎(chǔ)中的重要宣示。

回看中國,傳統(tǒng)社會道德的力量如此強(qiáng)大,使得同性戀者的生存本身就受到巨大威脅,更談不上享受任何的法律保護(hù)。傳統(tǒng)觀念認(rèn)為,同性婚姻違反公序良俗,同傳統(tǒng)習(xí)慣、宗教相背離,會助長“艾滋病”的蔓延,對子女的成長也極為不利。盡管憲法中明文規(guī)定“國家尊重和保障人權(quán)”,作為我國公民的一份子,在法律人格上,同性戀者于所有的自然人一樣都是平等的,不應(yīng)該以任何特定事實(shí),如性取向方面的個體差異而被剝奪。然而在傳統(tǒng)道德或者說是在中國社會大多數(shù)人觀念凝聚的高壓之下,法律的出臺和推行顯得軟弱無力。

我們雖然不能逆?zhèn)鹘y(tǒng)觀念的潮流而上,打著“尊重和保障人權(quán),追求性別平等”的旗幟強(qiáng)行推行同性戀婚姻合法化,但至少應(yīng)當(dāng)為這一將來做出些許努力,創(chuàng)造和諧的輿論環(huán)境和良性的立法環(huán)境。畢竟傳統(tǒng)觀念會隨著社會的變遷而不斷延伸,“尊重和保障人權(quán),追求性別平等”才是我們應(yīng)該堅(jiān)守的構(gòu)建現(xiàn)代法治基礎(chǔ)的法制觀念。