轉(zhuǎn)型中國的法律體系構(gòu)建

張志銘

中國當下法律體系構(gòu)建的主要技術(shù)特點有：一是理性主義的構(gòu)建思路。在這種態(tài)度下，立法者從事和完成法律體系建設(shè)的能力和手段被肯定，經(jīng)過事先的立法努力而達成自足圓滿的法律體系的目標被確信。二是國家主義色彩。從立法主體上看，只有國家組織才可能擁有權(quán)力創(chuàng)制法律體系中所說的“法律”，法律體系中的“法律”的形式也限于國家法的范圍。三是立法中心——行政輔助的運作模式。全國人大及其常委會是最高立法機關(guān)，而在立法的主體、法律規(guī)范性文件的范圍上，只有相關(guān)的立法機關(guān)和政府行政機關(guān)被納入法律體系構(gòu)建的范疇，而司法解釋盡管在現(xiàn)實中起著重要作用，但在立法機關(guān)的法律體系觀念中卻沒有得到確認。四是簡約主義風格。在有關(guān)法律體系構(gòu)建所涉及的諸多問題、以及問題的不同內(nèi)容上，中國立法機關(guān)多是單一緯度的選擇和處理。

以上特征在集合的意義上鑄就了中國在法律體系構(gòu)建上的某種封閉性質(zhì)，而從轉(zhuǎn)型中國社會法治秩序形成的原理和要求出發(fā)，則須形成一種關(guān)于中國特色法律體系構(gòu)建的開放性思考，并針對性地作出相關(guān)的制度安排。第一，回應中國社會轉(zhuǎn)型的法秩序建設(shè)要求，在理性主義的構(gòu)建思路中折沖以社會法秩序的自然生成原理。第二，貫徹“人民主權(quán)”原則，激活“國家認可”概念，按照國家治理、社會自治和個體自主的合理布局，淡化和校正法律構(gòu)建上的國家主義色彩。第三，認識法律的固有局限，發(fā)揮立法機關(guān)和行政機關(guān)以外其他社會生活主體尤其是司法審判機關(guān)在法律體系構(gòu)建中的作用，對接法律與生活、法律與各案，形成法律體系自足自洽、不斷生長的彌散機制，應對轉(zhuǎn)型中國社會復雜迅猛的變化。第四，辨析區(qū)分法律體系構(gòu)建對立法機關(guān)在操作上的直接要求，對立法機關(guān)在體系構(gòu)建上因簡約主義風格所遺漏和遮蔽的問題要有清醒認識。

（摘自《中國法學》2009年第2期）