• 
    

    
    

      99热精品在线国产_美女午夜性视频免费_国产精品国产高清国产av_av欧美777_自拍偷自拍亚洲精品老妇_亚洲熟女精品中文字幕_www日本黄色视频网_国产精品野战在线观看 ?

      淺論擴(kuò)大協(xié)議管轄的必要性

      2009-09-21 07:15:04劉承濤
      企業(yè)導(dǎo)報(bào) 2009年4期
      關(guān)鍵詞:民事訴訟法

      劉承濤 王 倩

      【摘要】 大陸法系國家民訴法中,協(xié)議管轄的范圍都很廣泛,除了具有強(qiáng)烈的人身關(guān)系的婚姻家庭等案件外,絕大部分民事案件均允許當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院。我國當(dāng)下的協(xié)議管轄的規(guī)定過于狹窄,不利于真正保護(hù)當(dāng)事人的訴權(quán),也缺乏法理支持,急需擴(kuò)大協(xié)議管轄的范圍。

      【關(guān)鍵詞】 民事訴訟法;專屬管轄;協(xié)議管轄

      協(xié)議管轄制度在大陸法系國家早已有之,迄今最早的記載是在《論告示》第3編中,五大法學(xué)家之一的烏而比安說,“那些明知不處于某一審判員司法管轄權(quán)之下并同意接受其審判的人,被視為表示了許可。”另外一位法學(xué)家尤里安則在《學(xué)說匯纂》第1編中認(rèn)為,“訴訟人的錯(cuò)誤不導(dǎo)致司法管轄。如果某一當(dāng)事人在提出異議時(shí)受到裁

      判官威嚴(yán)的強(qiáng)制,不產(chǎn)生司法管轄權(quán)。”

      一、大陸法系有關(guān)協(xié)議管轄的適用條件

      盡管羅馬法時(shí)代就已經(jīng)有了協(xié)議管轄的制度,但是現(xiàn)在的協(xié)議管轄制度卻是在晚近時(shí)期才逐漸得到世界各國的普遍接受。原因主要是,在羅馬法中,訴訟法屬于私法。因而在民事訴訟中協(xié)議管轄制度的確立,不是對公法的變通,而是私法自治的體現(xiàn)。此后,由于羅馬法遵奉“公法不得被私人契約所變通”或者“私人協(xié)議不變通公法”的原則,導(dǎo)致大陸法系國家對在民事訴訟法是否確立協(xié)議管轄的問題上一直裹足不前,在此后很長的一段時(shí)間后才逐漸確立了協(xié)議管轄的制度。可以肯定的是,在杜摩林首先提出的意思自治原則的指導(dǎo)下,世界各國才逐漸打破對協(xié)議管轄敵視的堅(jiān)冰,對協(xié)議管轄逐漸改變態(tài)度,最終在各自的國內(nèi)法中確立了這一重要的訴訟制度。

      臺灣和日本的民訴法理論都認(rèn)為,合意管轄“系基于其合意,直接發(fā)生管轄變更之訴訟法上效果之行為,故屬于訴訟行為中之訴訟上的契約行為?!痹诤弦夤茌牭倪m用要件上,其一般要件通常是:一是當(dāng)事人合意或擬制選定的法院均得為一審法院。因?yàn)榇箨懛ㄏ祰一虻貐^(qū)的民事訴訟法,一般規(guī)定為三審制,所以二審和三審法院均不得由當(dāng)事人任意選定。二是只要不是民事訴訟法規(guī)定的專屬訴訟案件均可以由合意管轄。故大陸法系國家或地區(qū)合意管轄的條件沒有太多的限制,當(dāng)事人“意思自治”在合意管轄中起著主導(dǎo)作用。

      二、對我國不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄的批判

      從上可知,在大陸法系國家,只要不是屬于專屬管轄案件,一般均為協(xié)議(合意)管轄案件。而我國專屬管轄大部分屬于不動(dòng)產(chǎn)案件,所以對比其與我國不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄的規(guī)定,可以更為清楚的了解我國相關(guān)規(guī)定的不足。

      (一)大陸法系專屬管轄的規(guī)定

      由于債權(quán)與物權(quán)各有不同的屬性,而同時(shí)不動(dòng)產(chǎn)又關(guān)乎人們的基本生存,屬于關(guān)系社會(huì)穩(wěn)定的財(cái)產(chǎn),因此對于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)債權(quán),主要大陸法系國家給予不同的對待。

      法國民法和民事訴訟法區(qū)分不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)債權(quán),對于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)案件均屬于專屬地域管轄案件,而對于不動(dòng)產(chǎn)債權(quán)案件,則屬于任意地域案件;德國民事訴訟法第24條規(guī)定,對于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)案件均屬于專屬地域管轄案件,而對于不動(dòng)產(chǎn)債權(quán)案件,則屬于任意地域案件,但是房屋租賃案件除外,該類案件由房屋所在地法院專屬管轄。日本經(jīng)過法律修改,不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)與債權(quán)不再進(jìn)行區(qū)分,所有不動(dòng)產(chǎn)案件均屬于任意地域管轄案件。所以我們可以說,“日本現(xiàn)行民事訴訟法(一七)為維持中央集權(quán)之司法制度,已一律采任意管轄主義。”臺灣民訴法的變化與修訂也明顯借鑒了法國和德國兩國的做法。

      綜上,在涉及不動(dòng)產(chǎn)案件的訴訟管轄上,大陸法系國家(地區(qū))都做了比較理性地區(qū)分,而不是如我國一樣,一刀切把所有與不動(dòng)產(chǎn)有關(guān)的案件都納入專屬地域管轄的大口袋里。

      (二)我國有關(guān)專屬管轄的規(guī)定

      1949年建國后,大陸地區(qū)一直沒有正式的民事訴訟法典,1982年才頒布民訴法(試行),在1991年最終頒布了民事訴訟法典。所以,本文考察的背景也只能局限于1982年民訴法(試行)之后至今的歷史。在我國的審判實(shí)踐中,也曾有過上述國家和地區(qū)弱化不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄的歷史,遺憾的是,隨著民事訴訟法典的頒行,我們卻在偏離正確的方向上越走越遠(yuǎn)。

      例如早在我國試行的民事訴訟法頒行后的第三年(1985),北京市高級人民法院向最高人民法院提出相關(guān)問題的請示,即《關(guān)于房屋租賃糾紛如何確定管轄的請示》(<1985>京高法字第82號),主要請示的事項(xiàng)是在碰到房屋租賃合同的雙方當(dāng)事人都不在房屋所在地時(shí),是適用一般地域管轄還是專屬問題。最高人民法院在1986年1月7日答復(fù)中指出,“凡在租賃關(guān)系期間發(fā)生的房屋修繕、租金、騰退等糾紛,一般應(yīng)由房屋所在地法院管轄,個(gè)別由被告所在地法院管轄更符合‘兩便原則的,也可由被告戶籍地或居所地法院管轄。這樣并不有悖法律規(guī)定,重要的是便于法院查明案情和執(zhí)行判決,從而正確、及時(shí)地審結(jié)案件。”

      從這一批復(fù)中,我們可以看到,當(dāng)時(shí)最高法院并沒有如有些學(xué)者所認(rèn)為那樣,把所有涉及不動(dòng)產(chǎn)的案件都裝在專屬管轄的籃子里。而是有所區(qū)分的認(rèn)為“也可由被告戶籍地或居所地法院管轄。這樣并不有悖法律規(guī)定”,當(dāng)時(shí)的法律是如何規(guī)定的呢?該答復(fù)當(dāng)時(shí)正在實(shí)施的《中華人民共和國民事訴訟法(試行)》第三十條是這樣規(guī)定的:“下列案件,由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄:(一)因不動(dòng)產(chǎn)提起的訴訟,由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄;……”

      這與現(xiàn)行民事訴訟法的規(guī)定完全相同,所以即使這樣,最高人民法院當(dāng)時(shí)還是非常專業(yè)地認(rèn)識到了,并不是所有涉及到不動(dòng)產(chǎn)的糾紛都應(yīng)該由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。

      可十分遺憾的是,最高人民法院并沒有把這一略顯粗糙的認(rèn)識加以進(jìn)一步的提升,反而在1994年3月17日和1995年2月20日的通知和復(fù)函中突然變臉,把前述好不容易積累的知識拋棄殆盡,指出侵權(quán)之債乃至合同之債涉及不動(dòng)產(chǎn)的,均一律由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。把侵權(quán)乃至合同之債涉及不動(dòng)產(chǎn)的案件一律規(guī)定為專屬管轄,顯然是債權(quán)、物權(quán)不分的做法。

      三、擴(kuò)大國內(nèi)協(xié)議管轄的建議

      我國民訴法中“原告就被告”,特別是有關(guān)“不動(dòng)產(chǎn)所在地”、“港口作業(yè)地”等專屬管轄的規(guī)定和精神,都暗含或者說預(yù)設(shè)了兩個(gè)前提條件:一是所有的法院和法官都能夠公正、準(zhǔn)確地審判案件;二是同一案件在不同的法院審理,得到的審判結(jié)果都應(yīng)該大致相同。這在司法完全獨(dú)立,法官完全職業(yè)化的國家這樣的預(yù)設(shè)大體上是沒有問題的。但是,由于眾所周知的原因,這兩個(gè)預(yù)設(shè)前提與我們當(dāng)下的司法實(shí)踐還有一段不小的差距。人民法院完全以行政區(qū)劃為單位而設(shè)置的審判格局下,如果一方準(zhǔn)備通過訴訟的手段維護(hù)自己的權(quán)益,首先必須考慮的問題就是管轄權(quán)的問題。對這樣的問題,國家不應(yīng)干預(yù)過多,盡量由當(dāng)事人自己去選擇才是上策之舉。那么具體該如何來擴(kuò)大我國協(xié)議管轄呢?筆者認(rèn)為當(dāng)務(wù)之急是做好如下兩點(diǎn):

      首先,盡量擴(kuò)大協(xié)議管轄的范圍。我國民事訴訟法中,關(guān)于國內(nèi)協(xié)議管轄的規(guī)定只有第25條:合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。從這條可以知道,我國民事訴訟(國內(nèi))中,能夠適用協(xié)議管轄的只有合同糾紛,其他案件均排除在外。這樣的規(guī)定不但與上文提到的其他大陸法系國家的規(guī)定不同,也與我國涉外訴訟的規(guī)定不同,這樣明顯的雙軌制,不但有違法理,也較罕見。所以很多學(xué)者主張,為更有利真正落實(shí)當(dāng)事人的訴權(quán),首先應(yīng)該從訴訟程序選擇權(quán)上做起,統(tǒng)一訴訟規(guī)則,將我國涉外訴訟與非涉外訴訟協(xié)議管轄規(guī)則統(tǒng)一起來,將非涉外訴訟的協(xié)議管轄范圍擴(kuò)大到合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。為使這樣的設(shè)想更具有操作性,有學(xué)者還明確建議,立法時(shí)應(yīng)該明確規(guī)定,對于涉及人身關(guān)系以及法律規(guī)定為專屬管轄的案件,當(dāng)事人不能協(xié)議管轄法院,這些糾紛包括:(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、繼承糾紛;(2)破產(chǎn)案件、專利糾紛案件等。其次,擴(kuò)大協(xié)議管轄的法院范圍。對我國民事訴訟法規(guī)定——合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄,學(xué)界基本持批評立場,但是對如何取消上述五個(gè)與案件有實(shí)際聯(lián)系的可選擇法院的限制,則存在兩種觀點(diǎn):一是完全取消上述五個(gè)與案件有實(shí)際聯(lián)系的可選擇法院的限制,如多數(shù)大陸法系國家那樣,當(dāng)事人可以選擇國內(nèi)的任何法院;二是折中,即不固守上述五個(gè)法院,也不寬泛到所有第一審法院。支持第二種觀點(diǎn)的人認(rèn)為,雖然協(xié)議管轄立足點(diǎn)是當(dāng)事人的意思自治,所以在常理上協(xié)議管轄權(quán)應(yīng)是寬泛的、自由的,所有法院都可成為當(dāng)事人選擇的對象;但又認(rèn)為這只是一種理想的原初狀態(tài),以中國之大,不得不考慮訴訟的便利和成本等,認(rèn)為將協(xié)議選擇法院的范圍擴(kuò)大到與爭議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的法院,更為明智和可行。

      筆者卻認(rèn)為,第一種觀點(diǎn)更為可取,因?yàn)閷ψ约豪孀铌P(guān)心的是當(dāng)事人自己,當(dāng)事人在協(xié)議管轄法院時(shí)一定會(huì)深思訴訟的便利與成本問題,從法律上人為的為所有當(dāng)事人計(jì)算訴訟得失,事實(shí)上不可行,也讓人想起了哈耶克的忠告:法治要求平等地對待所有的人,但是它卻不僅不要求以人為的方式迫使人平等,而且認(rèn)為這種人為的努力會(huì)摧毀法治。

      參考文獻(xiàn):

      [1]桑德羅·斯奇巴尼.民法大全選譯.司法管轄權(quán)、審判、訴訟[M].中國政法大學(xué)出版社,1992:23

      [2]劉敏.論民事訴訟法上的協(xié)議管轄制度[J].學(xué)海.1990(2)

      [3]彼得羅·彭梵得.羅馬法教科書[M].中國政法大學(xué)出版社,2005:8

      [4]徐峙,戴小冬.國際民事訴訟中協(xié)議管轄制度的歷史探析[J].滄桑.2006(3)

      [5]陳計(jì)男.民事訴訟法論(上)[M].三民書局印行,民國83.56

      [6]法國民法典民事訴訟法典[M].羅結(jié)珍譯,國際文化出版公司,1999:79

      [7]毛玲.民事管轄制度若干問題研究[J].北京科技大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版).2002(12)

      [8]魏小凡.我國民事訴訟地域管轄制度研究[D].湘潭大學(xué)碩士論文

      [9]姜啟波,孫邦清.訴訟管轄[M].人民法院出版社,2005:61

      [10]章武生.論國內(nèi)民事案件協(xié)議管轄的條件[J].現(xiàn)代法學(xué).1994(1)

      [11]黃川.民事訴訟管轄研究[M].中國法制出版社, 2001:192~93

      猜你喜歡
      民事訴訟法
      淺談民事訴訟自認(rèn)制度的價(jià)值分析
      《民事訴訟法》修改前后民事訴訟法律監(jiān)督制度分析
      淺談民事訴訟當(dāng)事人處分權(quán)
      淺析國際法視角下民事訴訟法中的司法豁免權(quán)
      檢察機(jī)關(guān)提起民事公益訴訟淺析
      關(guān)于我國電子商務(wù)案件管轄權(quán)研究
      關(guān)于民事訴訟法司法解釋重點(diǎn)問題的思考
      民事訴訟法對檢察監(jiān)督案件受理的影響
      法制博覽(2016年11期)2016-11-14 10:36:30
      論民事訴訟法課程的 “實(shí)效性” 教學(xué)改革
      考試周刊(2016年79期)2016-10-13 21:36:23
      涉外民商事訴訟協(xié)議管轄規(guī)則研究
      商(2016年20期)2016-07-04 00:59:29
      格尔木市| 宜兰县| 射洪县| 叶城县| 荣昌县| 唐山市| 莒南县| 安吉县| 许昌县| 江川县| 宣威市| 高要市| 通辽市| 陕西省| 陆川县| 来安县| 长春市| 徐水县| 安义县| 龙里县| 青河县| 莱阳市| 揭东县| 河西区| 岢岚县| 封开县| 通州市| 砚山县| 琼海市| 柳林县| 易门县| 宁陕县| 广安市| 贵港市| 乐山市| 裕民县| 潜山县| 武川县| 安多县| 湄潭县| 福州市|