本案應(yīng)按哪種觀點(diǎn)定性處罰

案情回顧

《中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》2010年第7期“拋磚引玉”欄目刊登的《這起眼鏡案件應(yīng)如何處理》介紹了這樣一起案例：2010年5月，D縣質(zhì)監(jiān)局稽查執(zhí)法人員根據(jù)群眾舉報(bào)對D縣A眼鏡有限公司進(jìn)行了執(zhí)法檢查，在該公司成品倉庫內(nèi)發(fā)現(xiàn)已生產(chǎn)檢驗(yàn)合格的金屬框架眼鏡3500付，標(biāo)簽上標(biāo)注為G省S市B有限公司的名稱、地址、電話，并有生產(chǎn)許可證號XK***等字樣。經(jīng)進(jìn)一步調(diào)查，A眼鏡有限公司已經(jīng)取得眼鏡的生產(chǎn)許可證，標(biāo)簽上也為A公司的生產(chǎn)許可證號。同時(shí)A公司的法人代表Z某，在G省S市注冊了B有限公司（自然人獨(dú)資，且經(jīng)營范圍為銷售眼鏡），其為了擴(kuò)大產(chǎn)品的美譽(yù)度，先在A公司生產(chǎn)眼鏡，然后貼上印有B公司名稱和地址的標(biāo)簽，發(fā)往S市后，再進(jìn)行銷售，執(zhí)法人員依法對涉案物品進(jìn)行了扣押。對此案的處理，執(zhí)法人員產(chǎn)生了分歧，形成了5種不同意見，本案到底該如何處理呢？

文章刊登后，各地讀者紛紛來信來電闡述自己的觀點(diǎn)和看法，其中許多觀點(diǎn)都講得很有代表性?，F(xiàn)將部分讀者的觀點(diǎn)摘編刊登，并將有關(guān)專家的說法附后，僅供參考，希望能對您的行政執(zhí)法工作有所幫助。

同意第一種意見

福建省漳州市質(zhì)監(jiān)局鐘枧發(fā)、戴定聰、山東省濟(jì)南市質(zhì)監(jiān)局平陰分局夏信青、劉新厚、山西省安澤縣質(zhì)監(jiān)局張愛廷認(rèn)為：

本案按第一種意見處理比較正確，理由如下：

一是A眼鏡公司是違法的主體。A公司生產(chǎn)眼鏡產(chǎn)品，標(biāo)簽上標(biāo)注為G省S市B有限公司的名稱、地址、電話等，違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十條規(guī)定。

二是A、B公司是兩個(gè)依法承擔(dān)法律責(zé)任的獨(dú)立公司。A、B公司雖為一人所有，而兩個(gè)公司分別在兩地注冊成立，分別是依法承擔(dān)法律責(zé)任的獨(dú)立公司。因兩個(gè)公司實(shí)際為一人所有，在管理運(yùn)作上可以相互協(xié)作，按照《產(chǎn)品標(biāo)識標(biāo)注規(guī)定》第九條第三款規(guī)定：“按照合同或者協(xié)議的約定相互協(xié)作，但又各自獨(dú)立經(jīng)營的企業(yè)，在其生產(chǎn)的產(chǎn)品上，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注各自的生產(chǎn)者名稱、地址。”所以，A公司生產(chǎn)的產(chǎn)品，必須標(biāo)注A公司的名稱、地址，標(biāo)注B公司的名稱、地址則違法。

三是無證據(jù)證明A公司只生產(chǎn)、不銷售產(chǎn)品?！懂a(chǎn)品標(biāo)識標(biāo)注規(guī)定》第九條第四款規(guī)定：“受委托的企業(yè)為委托人加工產(chǎn)品。且不負(fù)責(zé)對外銷售的，在該產(chǎn)品上應(yīng)當(dāng)標(biāo)注委托人的名稱和地址”。A公司取得生產(chǎn)許可證，B公司委托A公司生產(chǎn)，標(biāo)注B公司的名稱、地址，因兩公司為一人所有，委托關(guān)系也成立，關(guān)鍵是A公司不對外銷售，無證據(jù)證明。所以A公司生產(chǎn)的產(chǎn)品標(biāo)注B公司名稱、地址違法。

同意第三種意見

山東省濟(jì)南市質(zhì)監(jiān)局平陰分局姚化森、張夢嬌、新疆鞏留縣質(zhì)監(jiān)局海燕、常雪英、新疆奎屯——獨(dú)山子石化工業(yè)園質(zhì)監(jiān)局段雪平認(rèn)為：

支持第三種意見的具體理由如下：

1.從生產(chǎn)許可證考核細(xì)則的要求來看，D縣A眼鏡有限公司和S市B有限公司雖然是同一法人，但屬于兩個(gè)不同的審證單元，D縣A有限公司取得了生產(chǎn)許可證并不能代表S市B有限公司也取得了生產(chǎn)許可證。

2.S市B有限公司從表面上看存在違法行為，但其違法主動(dòng)權(quán)在D縣A有限公司；若D縣A有限公司能夠按照《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例》的要求，在產(chǎn)品上使用D縣A有限公司的名稱、地址、電話及生產(chǎn)許可證號，那么，該產(chǎn)品無論在D縣A有限公司或S市B有限公司銷售均不存在違法行為。

3.D縣A有限公司既然已取得了生產(chǎn)許可證，就應(yīng)該非常清楚“任何單位和個(gè)人不得偽造、變造許可證證書、生產(chǎn)許可證標(biāo)志和編號”的規(guī)定。

4.即使D縣A有限公司與S市B有限公司存在委托加工協(xié)議，也應(yīng)該是無生產(chǎn)許可證企業(yè)委托有生產(chǎn)許可證企業(yè)生產(chǎn)，貼“有生產(chǎn)許可證企業(yè)的名稱、地址、電話及生產(chǎn)許可證號”的牌，而不應(yīng)該貼“無生產(chǎn)許可證企業(yè)的名稱、地址、電話及生產(chǎn)許可證號”的牌。

綜上所述，我們認(rèn)為第三種意見是正確的。即：D縣A有限公司已經(jīng)取得生產(chǎn)許可證，并將生產(chǎn)許可證非法出借給他人，違反了《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例》第三十五條的規(guī)定，應(yīng)按照《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例》第四十九條的規(guī)定對D縣A有限公司進(jìn)行處罰。

同意第四種意見

河北省東光縣質(zhì)監(jiān)局姜淑華、山東省濟(jì)南市質(zhì)監(jiān)局平陰分局王洪巖、李友剛、李慶杰、聶鳳仙、盛偉、福建省漳州市質(zhì)監(jiān)局吳振祥、蘇天祥、新疆鞏留縣質(zhì)監(jiān)局稽查隊(duì)認(rèn)為：

我們贊同第四種意見，理由是：按照《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例實(shí)施辦法》第五節(jié)《委托加工備案》的有關(guān)規(guī)定，無證企業(yè)可以委托有證企業(yè)生產(chǎn)屬于許可證的產(chǎn)品，前提條件是委托雙方必須簽訂委托加工合同并按規(guī)定申請備案，另外，必須在其生產(chǎn)的產(chǎn)品包裝上正確標(biāo)注產(chǎn)品標(biāo)識。經(jīng)辦案人員調(diào)查，如果A、B兩個(gè)公司嚴(yán)格按照以上規(guī)定進(jìn)行生產(chǎn)、銷售，那本案就不存在違法行為；反之，A、B兩個(gè)公司如果沒有簽訂委托加工合同，則他們雙方的行為就是違法，依法應(yīng)予以處罰。

同意第五種意見

山東省濟(jì)南市質(zhì)監(jiān)局平陰分局張彥軍、亓樂川、尹超、趙鵬、王洪巖、楊建坤認(rèn)為：

本案從法律主體上看A、B兩個(gè)公司的實(shí)際所有人為同一人，具有同一法律主體資格，A公司具有生產(chǎn)眼鏡的主體資格，B公司也屬于同一實(shí)際所有人，A、B兩公司的行為屬于公司內(nèi)部的分工，不應(yīng)對其處罰，所以贊同第五種觀點(diǎn)。

五種意見均不妥

河北省辛集市質(zhì)監(jiān)局張樹凱、鄭文燕、山東省慶云縣質(zhì)監(jiān)局蘇俊香、新疆鞏留縣質(zhì)監(jiān)局李成林、拉茨燕、河北石家莊市質(zhì)監(jiān)局新華區(qū)分局張勝凱、黃軍峰、湖北省老河口市質(zhì)監(jiān)局張志勇、山西省晉中市質(zhì)監(jiān)局杜晉寶、李鵬、福建省建寧縣質(zhì)監(jiān)局陳永遠(yuǎn)認(rèn)為：

通過分析案情，五種觀點(diǎn)均有不妥,主要有以下兩種情形應(yīng)區(qū)別對待，理由如下：

A公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)，B公司負(fù)責(zé)銷售，如果A、B公司有委托合同，依據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例實(shí)施辦法》第四十五條必須分別到所在地省級許可證辦公室申請備案，執(zhí)法人員可以查詢其是否備案。

（1）若已備案，依據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例實(shí)施辦法》第九十條第一款規(guī)定：委托加工企業(yè)必須按照備案的標(biāo)注內(nèi)容，在其產(chǎn)品或包裝、說明書上進(jìn)行標(biāo)注；第三款規(guī)定：委托企業(yè)不具有其委托加工的產(chǎn)品生產(chǎn)許可證的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注委托企業(yè)的名稱、住所以及被委托企業(yè)的名稱、生產(chǎn)許可證標(biāo)志和編號。就本案而言，應(yīng)正確標(biāo)注B公司的名稱、住所以及A公司的名稱、生產(chǎn)許可證標(biāo)志和編號，而實(shí)際僅標(biāo)注B公司的名稱、住所以及A公司的生產(chǎn)許可證編號，少A公司的名稱。

（2）若未備案，依據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例實(shí)施辦法》第一百一十七條，委托企業(yè)未按本辦法規(guī)定備案，或者擅自改變備案標(biāo)注方式的，被委托企業(yè)未按本辦法規(guī)定備案的，由縣級以上質(zhì)監(jiān)局責(zé)令限期改正，并處3萬元以下罰款；逾期仍未改正的，吊銷其生產(chǎn)許可證。由此可見，本案由D縣質(zhì)監(jiān)局對A公司依據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例實(shí)施辦法》第一百一十七條進(jìn)行處罰，對B公司的行政處罰移交S市質(zhì)監(jiān)局處理。

若沒有委托合同，同意第一種意見。A公司在自己的產(chǎn)品上標(biāo)注他人公司的名稱、地址，違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十條之規(guī)定，應(yīng)按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條進(jìn)行處罰。