□蔣先進 [電子科技大學(xué)中山學(xué)院 中山 528402]

□程 煉 [電子科技大學(xué) 成都 610054]

論孫中山對中國法制近代化的歷史貢獻

□蔣先進 [電子科技大學(xué)中山學(xué)院 中山 528402]

□程 煉 [電子科技大學(xué) 成都 610054]

法制近代化，是指法律及其制度脫離古代傳統(tǒng)，邁向近代文明的轉(zhuǎn)型與發(fā)展過程。孫中山的法律思想及法治實踐，涉及了與法制近代化相關(guān)的一系列核心問題，諸如提出了系統(tǒng)完整的民主共和憲政主張，進行了建立民國、民主立憲、保障民權(quán)等偉大憲政實踐；提出了法律至上的法治主義主張，以此否定人治主義和法律工具主義；提出了“五權(quán)分立”，主張并推行司法獨立；反對等級特權(quán)，主張并實踐平等自由人權(quán)；從理論與實踐上改變“諸法合體”的傳統(tǒng)；反對重刑酷罰，主張并實踐刑罰人道主義等。因此，孫中山對中國法制近代化乃至現(xiàn)代化進程的影響都是深遠的，其歷史貢獻也是巨大的。

孫中山；中國法制近代化；歷史貢獻

作為中國近代史上偉大的革命家、政治家、思想家，孫中山對中國法制近代化乃至現(xiàn)代化進程的影響都是深遠的，其歷史貢獻也是巨大的。

所謂近代化，是指人類歷史脫離古代野蠻，邁向近代文明的轉(zhuǎn)型與發(fā)展過程，其基本特征是經(jīng)濟由自然經(jīng)濟向商品市場經(jīng)濟過渡，政治由專制和人治走向民主和法治，文化由禁錮走向開放。這一過程或早或遲、或劇烈或溫和、或革命或改革維新，幾乎在所有國家都發(fā)生過。通說認為，近代歷史與近代化的開端肇始于1640年英國的資產(chǎn)階級革命。隨著資產(chǎn)階級革命的爆發(fā)并逐步取得勝利，主要資本主義國家先后完成了近代化的過程。

中國的近代化，通說認為，時間上肇始于1840年的鴉片戰(zhàn)爭，是在內(nèi)憂外患、矛盾交織的情況下展開的，所以從一開始就具有與其他國家的近代化不同的特點和任務(wù)，過程也更加復(fù)雜。洋務(wù)運動與改良思潮、戊戌維新變法、辛亥革命，都可以看作是中國不同階級、階層對近代化道路進行探索的歷史事件。洋務(wù)運動、戊戌變法均失敗了，辛亥革命也只取得了階段性勝利，中國的近代化歷程充滿著艱難與困苦，孫中山為此付出了畢生的精力，愈挫愈奮、鞠躬盡瘁、死而后已，他的思想與實踐一直激勵著中華兒女前赴后繼地去完成他未竟的事業(yè)。

所謂法制近代化，是指法律及其制度脫離古代傳統(tǒng)，邁向近代文明的轉(zhuǎn)型與發(fā)展過程，其基本特征是：立法由法自君出走向民主立法，政治權(quán)威由君權(quán)至上走向法律至上、立憲政治，司法由權(quán)力混合走向權(quán)力分立司法獨立，法律秩序由身份等級走向自由平等人權(quán)，法律體系由諸法合體轉(zhuǎn)向部門法區(qū)分，法律責(zé)任及懲罰手段由殘酷野蠻走向人道文明等。在西方國家，法制近代化隨資產(chǎn)階級革命勝利、資本主義法制的建立而完成；在中國，清末預(yù)備立憲及其法律改革、辛亥革命及其法制實踐，是法制近代化的兩大標(biāo)志性事件，它們決定了中國法制由中華法系傳統(tǒng)向大陸法系傳統(tǒng)、由古代野蠻法向近代文明法的轉(zhuǎn)型，決定了以后中國法制發(fā)展的基本走向?！爸袊山D(zhuǎn)型的主要標(biāo)志是中國傳統(tǒng)的中華法系的破壞，和大陸法系在中國的開始確立，從此中國法律的發(fā)展擺脫了孤立的狀態(tài)，而與世界法律的發(fā)展有了銜接?！?/p>

孫中山對中國法制近代化的歷史貢獻及影響，是其對中國政治近代化歷史貢獻及影響的必要組成部分，這種歷史貢獻包括思想理論貢獻和法治實踐貢獻兩個層面。以下試作具體分析。

一、提出了系統(tǒng)完整的民主共和憲政主張，進行了建立民國、民主立憲、保障民權(quán)等偉大憲政實踐，使共和國的觀念從此深入人心

（一）在理論層面，提出了系統(tǒng)完整的民主共和憲政主張

憲政理論是民主陣線反對封建專制與集權(quán)的重要思想武器。近代以來的憲政主義，有君主立憲論和民主共和論。支撐君主立憲的憲政主張的理論基礎(chǔ)有：擁戴君權(quán)、有限政府、權(quán)力分立、權(quán)利保障。支撐民主共和的憲政主張的理論基礎(chǔ)有：法律至上、人民主權(quán)、共和主義、分權(quán)制衡、權(quán)利保障。孫中山的憲政主張屬于徹底的民主共和的憲政理論。其具體內(nèi)容包括：

憲法是“立國基礎(chǔ)”的立憲觀、三民主義的憲政綱領(lǐng)、主權(quán)在民與天下為公的國體論、民主共和的政體學(xué)說、五權(quán)憲法與權(quán)能分治的分權(quán)制衡理論、保障人民權(quán)利的理論主張、憲政階段論、地方自治理論、政黨政治理論等。①

以上九個方面，構(gòu)成了孫中山民主共和憲政理論的基本內(nèi)容，系統(tǒng)完整而有機統(tǒng)一，涉及了民主共和憲政主張的理論基礎(chǔ)的各個方面（即法律至上、人民主權(quán)、共和主義、分權(quán)制衡、權(quán)利保障；共和主義、自由主義、民主主義、法治主義；民主、法治、人權(quán)）。孫中山無愧是中國歷史上系統(tǒng)創(chuàng)立、倡導(dǎo)、實踐民主共和憲政理論的第一人。

（二）在實踐層面，進行了建立民國、民主立憲、保障民權(quán)等偉大憲政實踐，使共和國的觀念從此深入人心

在孫中山的影響和推動下，1911年的辛亥革命推翻了滿清封建帝制，建立了當(dāng)時亞洲第一個共和國。它的意義不僅在于推翻滿清封建專制統(tǒng)治，而且使民主共和的理念真正付諸實踐并逐步深入人心。

中華民國成立后，孫中山即要求民國政府按照民主程序制定了憲法性文件《中華民國臨時政府組織大綱》和具有憲法地位及意義的《中華民國臨時約法》。其中，《中華民國臨時政府組織大綱》規(guī)定實行總統(tǒng)制；《中華民國臨時約法》規(guī)定實行內(nèi)閣制，擴大了參議院的權(quán)力，規(guī)定了嚴(yán)格的修改程序，設(shè)立了專門的審判機構(gòu)。盡管《臨時約法》由于受到種種因素影響，當(dāng)初并沒有完全體現(xiàn)孫中山的思想，但要求一國要有一部根本大法的思想則是很顯然的，更是順應(yīng)了近現(xiàn)代憲政發(fā)展的基本潮流。

孫中山不僅在理論上主張對人民基本權(quán)利的保障，更重要的是在其建立中華民國的憲政實踐中，在其領(lǐng)導(dǎo)下制定的《中華民國臨時約法》第五至十二條中，系統(tǒng)規(guī)定了人民享有平等權(quán)、自由權(quán)（包括身體自由、家宅自由、保有財產(chǎn)及營業(yè)之自由、言論著作刊行及集會結(jié)社之自由、書信秘密之自由、居住遷徙之自由、信教之自由）、請愿權(quán)、訴訟權(quán)、任官考試權(quán)、選舉及被選舉權(quán)等基本權(quán)利[1]220，同時，臨時政府還頒布了一系列的法律法令以期保障人民上述權(quán)利的實現(xiàn)。

孫中山的民主共和的憲政思想，規(guī)制了后來中國憲政運動的基本走向。辛亥革命推翻了統(tǒng)治中國幾千年的專制帝制，但革命的勝利果實被帝國主義支持下的軍閥勢力摘取了，袁世凱稱帝、張勛復(fù)辟、曹錕賄選、國民黨一黨專政獨裁，折射出中國民主共和憲政道路的艱難曲折。但是，從臨時政府的《中華民國臨時約法》，中經(jīng)袁世凱的《袁記約法》、曹錕的《中華民國憲法》、國民政府的《中華民國憲法》，再到新中國的《中華人民共和國憲法》，說明以憲法或憲法性文件作為“立國基礎(chǔ)”的基本作法和趨勢沒有改變；雖然“有憲法未必有憲政”是歷史事實，但“無憲法更無從談憲政”已成為共識。同時，經(jīng)過民主共和憲政觀念的洗禮，自辛亥革命建立民國始，“共和國”的理念已深入人心，乃至任何復(fù)辟帝制、專制獨裁、違反民主共和原則的思想和行為，遲早都會招致“天下共擊之”[2]297的后果和下場，遭到人民的唾棄。

另外，孫中山還在后來的中華民國臨時政府、軍政府政治治理實踐中，推行地方自治，以實踐其地方自治理論，探索調(diào)動地方積極性的有效途徑。

二、提出了法律至上的法治主義和“五權(quán)分立”主張，推行司法獨立

中國古代的法律傳統(tǒng)，無論是儒家的德治主張還是法家的法治主張，其實質(zhì)都是維護君主專制的人治主義和法律工具主義，法在君之下，君言就是法，法律從未取得至高無上的地位。

在中國近代思想史上，維新派的思想領(lǐng)袖梁啟超高揚法治主義旗幟，他批判人治主義“誤盡天下。遂使吾中華數(shù)千年，國為無法之國，民為無法之民”[3]。認為“法治主義，為今日救時唯一之主義”[4]。作為資產(chǎn)階級民主革命的領(lǐng)袖，孫中山也是堅定的法治主義者，他對中國的君權(quán)至上、人治主義進行了猛烈的抨擊，認為“吾國昔為君主專制國家，因人而治，所謂一正君而天下定。數(shù)千年來，只求正君之道，不思長治之方。而君之正，不可數(shù)見，故治常少，而亂常多，其弊極于清季”[5]。早在1904年，他在談到法律與權(quán)勢的相關(guān)時，說：“夫法令者，治之體也，權(quán)勢者，治之用也，體用相因，不相判也”[1]236。

在實踐上，在孫中山法治主義的引領(lǐng)下，中華民國臨時政府在短短幾個月內(nèi)，進行了卓有成效的立法活動，并實踐對社會的依法治理，努力樹立法的至高權(quán)威。

中國古代法律傳統(tǒng)之一，是行政權(quán)與司法權(quán)不分，在中央行政干預(yù)司法，在地方行政兼理司法，其結(jié)果是導(dǎo)致了無限權(quán)力的無限濫用和腐敗，“衙門八字開、有理無錢莫進來”，形成大量冤獄。

主張權(quán)力分立、司法獨立，是近代啟蒙思想的一大歷史貢獻，其代表人物是英國的洛克和法國的孟德斯鳩。孟德斯鳩認為：“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗。有權(quán)力的人們使用權(quán)力到遇有界限的地方才休止”?！耙乐篂E用權(quán)力，就必須以權(quán)力約束權(quán)力”[6]。并據(jù)此提出了立法、行政、司法三權(quán)分立的學(xué)說。孫中山受分權(quán)學(xué)說的影響和啟發(fā)，結(jié)合中國國情，提出了“五權(quán)分立”的“五權(quán)憲法”學(xué)說，明確提出“司法權(quán)獨立”[2]320的原則。

在實踐層面，南京臨時政府實踐了孫中山關(guān)于“司法作為獨立機關(guān)”的主張。在所頒布的《中華民國臨時約法》中，以根本法的形式明確規(guī)定：“中華民國以參議院、臨時大總統(tǒng)、國務(wù)員、法院行使其統(tǒng)治權(quán)?！薄胺ü侏毩徟?，不受上級官廳之干涉?！薄胺ㄔ阂婪蓪徟忻袷略V訟及刑事訴訟”[1]224。為了使司法獨立原則得到貫徹，南京臨時政府還從法院審級配置、當(dāng)事人訴訟權(quán)利以及人事制度等方面給予保證。

三、反對等級特權(quán)、主張并實踐平等自由人權(quán)、從理論與實踐上改變“諸法合體”的傳統(tǒng)

中國古代法律傳統(tǒng)之一，是極力維護身份、等級、特權(quán)，使社會形成金字塔型的制度性結(jié)構(gòu)。

西方法制近代化的重要成果之一，是倡導(dǎo)和實踐“法律面前人人平等”的原則，否定封建等級特權(quán)。以孫中山為首的民主革命派，高舉“自由、平等、博愛”的大旗，明確提出：“俟天下大定，當(dāng)制定中華民國之憲法，與民共守?！駠鴦t以四萬萬人一切平等，國民之權(quán)利義務(wù)無有貴賤之差、貧富之別，輕重厚薄，無稍不均?！菫閲衿降戎啤盵2]317。

在實踐層面，南京臨時政府的立法貫徹了孫中山的主張，在《中華民國臨時約法》中，破天荒地在中國歷史上，第一次公開宣告：“中華民國人民一律平等，無種族、階級、宗教之區(qū)別?！辈⒁?guī)定人民享有選舉與被選舉、擔(dān)當(dāng)公職、言論、著作、游行及會議、結(jié)社、通訊、信教、示威、人身、住宅、居住、遷移、物業(yè)等各項權(quán)利或自由[1]221。同時，臨時政府還頒布一系列法令，比如，1912年3月2日發(fā)布《令內(nèi)務(wù)部禁止買賣人口文》、1912年3月19日發(fā)布《令內(nèi)務(wù)部通令疍戶惰民等一律享有公權(quán)私權(quán)文》等，具體落實保護自由平等人權(quán)的法律措施。

中國古代法律傳統(tǒng)之一，是諸法合體、以刑為主，重刑輕民、實體法與程序法不分。

在理論上，孫中山曾經(jīng)指出：“吾人當(dāng)更張法律，改定民、刑、商法及采礦法規(guī)”[1]10。

在實踐上，孫中山就任中華民國臨時大總統(tǒng)后，任命曾任前清政府修律大臣的伍廷芳為民國政府的司法總長，并主持開展了一系列的分門別類的立法、修律活動，試圖仿照大陸法系、建立“六法”體系[7]346。但這一實踐后因?qū)O中山辭職、袁世凱竊取辛亥革命勝利果實而中斷。

四、反對重刑酷罰，主張并實踐刑罰人道主義

中國古代法律傳統(tǒng)之一，是施行專制主義、報復(fù)主義、懲罰主義、威嚇主義的司法制度。這就決定了古代訴訟審判是：坐堂問案、采糾問式；刑訊鞫獄，口供定案；循私枉法，出入人罪；重刑酷罰，無罪株連；冤案叢生，草菅人命[7]335。

反對重刑酷罰，主張刑罰人道主義，是近代啟蒙思想家反封建的重要主張，也是法制近代化的重要標(biāo)志。貝卡利亞指出：“為了不使刑罰成為某人或某些人對其他公民施加的暴行，從本質(zhì)上來說，刑罰應(yīng)該是公開的、及時的、必須的，在既定條件下盡量輕微的、同犯罪相對稱的并由法律規(guī)定的”[8]。

在理論層面，孫中山向來對滿清專制刑罰予以無情的批判和揭露，認為“在清朝二百六十年的統(tǒng)治之下，我們遭受到無數(shù)的虐待”，“在審訊被指控為犯罪之人時，他們使用最野蠻的酷刑拷打，逼取口供。”“他們不依照適當(dāng)?shù)姆沙绦蚨鴦儕Z我們的各種權(quán)利”[2]252。主張民主革命勝利后要杜絕滿清時期的殘酷刑罰，“政治之害，如政府之壓制、官吏之貪婪、差役之勒索、刑罰之殘酷、抽捐之橫暴、辮發(fā)之屈辱，與滿洲勢力同時斬絕”[2]296。

在實踐層面，南京臨時政府成立以后，努力實踐孫中山的主張，積極采用刑罰人道主義原則，改革舊的封建刑罰制度?！吨腥A民國臨時約法》第六條規(guī)定："人民之身體，非依法律不得逮捕、拘禁、審問、處罰”[1]220。1912年3月11日《命內(nèi)務(wù)部司法部通飭所屬禁止體罰令》認為：“近世各國刑罰，對于罪人或奪其自由，或絕其生命，從未有濫加刑威，虐及身體，如體罰之甚者。”“為此令仰該部速行通飭所屬，不論司法、行政各官署，審理及判決民、刑案件，不準(zhǔn)再用笞仗、枷號及他項不法刑具。其罪當(dāng)笞仗、枷號者，悉改科罰金、拘留”[1]225。

總之，孫中山的法律思想及其領(lǐng)導(dǎo)下的南京臨時政府的法治實踐，涉及了與法制近代化相關(guān)的一系列核心問題，諸如提出了系統(tǒng)完整的民主共和憲政主張，進行了建立民國、民主立憲、保障民權(quán)等偉大憲政實踐；提出了法律至上的法治主義主張，以此否定人治主義和法律工具主義；提出了“五權(quán)分立”，主張并推行司法獨立；反對等級特權(quán)，主張并實踐平等自由人權(quán)；從理論與實踐上改變“諸法合體”的傳統(tǒng)；反對重刑酷罰，主張并實踐刑罰人道主義等。這些理論與實踐與法制近代化的基本特征（如立法由法自君出走向民主立法，政治權(quán)威由君權(quán)至上走向法律至上、立憲政治，司法由權(quán)力混合走向權(quán)力分立司 法獨立，法律秩序由身份等級走向自由平等人權(quán)，法律體系由諸法合體轉(zhuǎn)向部門法區(qū)分，法律責(zé)任及懲罰手段由殘酷野蠻走向人道文明等）相契合，并對后來中國的法制進程產(chǎn)生了深遠的影響，尤其是孫中山民主共和的憲政思想及其憲政實踐，規(guī)制了后來中國憲政運動的基本走向，使“共和國”的理念從此深入人心。因此，說到對中國法制近代化的歷史貢獻，在肯定清末修律法律改革的作用的同時，我們還一定要記住孫中山和他領(lǐng)導(dǎo)的辛亥革命。孫中山對中國法制近代化乃至現(xiàn)代化進程的影響都是深遠的，歷史貢獻也是巨大的。

注釋

①關(guān)于孫中山民主共和憲政思想的基本內(nèi)容,限于篇幅，作者將在另一篇論文《孫中山憲政思想新論》中作詳細論述,此處從略。

[1] 中國社科院近代史研究所等編. 孫中山全集(第二卷)[M]. 北京：中華書局，2006: 220.

[2] 中國社科院近代史研究所等編. 孫中山全集(第一卷)[M]. 北京：中華書局，2006: 297.

[3] 梁啟超. 飲冰室文集(九)[M]. 北京：中華書，1989: 103.

[4] 梁啟超. 飲冰室文集(十五)[M]. 北京：中華書局，1989: 43.

[5] 中國社科院近代史研究所等編. 孫中山全集(第四卷)[M]. 北京：中華書局，2006: 285.

[6] (法)孟德斯鳩. 張雁深譯.論法的精神(上冊)[M]. 北京：商務(wù)印書館，1961: 154.

[7] 邱遠獻. 中國近代法律史論[M]. 合肥：安徽大學(xué)出版社，2003: 346-348.

[8] (意)貝卡利亞. 黃風(fēng)譯. 論犯罪與刑罰[M]. 北京：中國大百科全書出版社，1993: 109.

編輯 范華麗

On Sun Yat-sen’s Historical Contribution to the Modernization of Chinese Legal System

JIANG Xian-jin(Zhongshan College, University of Electronic Science and Technology
of China Zhongshan 528402 China)CHENG Lian
(University of Electronic Science and Technology of China Chengdu 610054 China)

The modernization of legal system is the course of transition and evolution in which the law and its system have been breaking away from ancient traditions towards modern civilization. Sun Yat-sen’s legal thoughts and practices involved a series of key subjects related with the modernization of legal system. For example, he proposed a systematic democratic republic constitution and carried out such great constitutional practices as founding the Republic of China, democratic constitutionalism, ensuring civil rights, etc. What’s more,he created a government by law instead of a government by men. He seperated Five Powers from each and held the idea of judicial independence. He objected to class privilege and claimed equal human rights. Besides, he changed the old traditions of all laws united into one. He objected to severe punishment and thought that criminal penalty should be accoding to humanitarianism. Therefore, we know Sun Yat-sen had great contributions to and profound influence on the modernization of Chinese law.

Sun Yat-sen; the modernization of Chinese legal system; historical contribution

DF0

A

1008-8105(2011)01-0100-04

2010 - 11 - 22

蔣先進（1964-）男，副教授，法學(xué)碩士，電子科技大學(xué)中山學(xué)院人文社科系主任；程煉（1965-）男，電子科技大學(xué)微固學(xué)院黨委副書記