劉春田

《著作權(quán)法》第三次修改是國情巨變的要求

劉春田

為了應(yīng)對時代的挑戰(zhàn)和國情的巨變，著作權(quán)法第三次修改工作已經(jīng)拉開序幕。要進(jìn)一步推進(jìn)著作權(quán)制度的改革和發(fā)展，就必須將之放在我國甚至全球政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會大環(huán)境和我國著作權(quán)司法發(fā)展大背景中來考量，秉承積極、穩(wěn)妥、科學(xué)和理性態(tài)度，正確處理好技術(shù)進(jìn)步導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)關(guān)系變革、市場經(jīng)濟(jì)的要求和文化發(fā)展等重要問題之間的關(guān)系，努力實(shí)現(xiàn)權(quán)利保護(hù)、作品傳播和正當(dāng)使用之間的協(xié)調(diào)和平衡。如此，方能構(gòu)建起完善的著作權(quán)法律體系，培育國民對知識產(chǎn)權(quán)的普遍信仰。

著作權(quán)法 第三次修改 法律體系 國情 信仰

2011年7月，國家版權(quán)局啟動了《著作權(quán)法》第三次修改工作，并委托三家學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)分別起草三個專家建議稿。2012年1月，國家版權(quán)局召開了修改《著作權(quán)法》工作會議，就三個專家建議稿進(jìn)行說明和討論。隨后，國家版權(quán)局參酌專家建議稿，短短兩個月就提出了一個新的草稿，提交專家組。為了加快進(jìn)度，版權(quán)局法規(guī)司要求專家只需指出草稿中顯而易見的硬傷，不必議論制度設(shè)計臧否和條文取舍。隨后，正式推出國家版權(quán)局版的著作權(quán)法修改稿, 這份文件共8章88條，并于3月31日以“《著作權(quán)法》（修改草案）”名義公布，向社會征求意見。嚴(yán)格的說，這還不是即將交付立法機(jī)關(guān)表決的法律草案，只是由國家版權(quán)局出具的一份征求意見稿，與提交全國人大常委會的著作權(quán)法修正案，乃至最終通過的新的著作權(quán)法，還有相當(dāng)?shù)木嚯x，還有足夠的時間和充分的討論空間。這意味著《著作權(quán)法》的修訂工作已經(jīng)拉開了序幕。作為中國人民大學(xué)提供的修改建議稿的參與者和專家組成員，本文就《著作權(quán)法》修改應(yīng)當(dāng)解決的幾個問題談以下意見。

一、修改《著作權(quán)法》是為了應(yīng)對時代的挑戰(zhàn)和國情的巨變

為什么要修改法律，它的必要性和緊迫性在哪里，不修改行不行，推遲幾年再改行不行，這是修改任何法律都必須首先回答的問題。本文認(rèn)為，首先要?dú)v史的看待這個問題。當(dāng)下啟動修改《著作權(quán)法》，為什么是必要和緊迫。這既是適應(yīng)生產(chǎn)力進(jìn)步的需要，也是順應(yīng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)變遷的挑戰(zhàn)，還是經(jīng)濟(jì)全球化的要求。與20多年前新中國初建著作權(quán)法律制度時相比，今天我國的國情以及國際環(huán)境都發(fā)生了翻天覆地的巨變。作為現(xiàn)代社會最重要的法律之一的著作權(quán)法，必須適應(yīng)已經(jīng)改變并在不斷改變的國情。1990年制定著作權(quán)法時，我國還處在以傳統(tǒng)印刷技術(shù)為代表的復(fù)制產(chǎn)業(yè)和相對落后的農(nóng)業(yè)社會階段，處于計劃體制和兩個陣容、兩個市場的國內(nèi)外大環(huán)境下?？傮w上講，我們的國家是落后的，個人是貧窮的。當(dāng)時的社會條件與知識產(chǎn)權(quán)可謂水火不容、格格不入。作為民事權(quán)利的知識產(chǎn)權(quán)在我國缺乏民事法律制度、知識與觀念的涵養(yǎng)，還處于無理論、無制度、無實(shí)踐、無人才的“四無”階段。新興產(chǎn)業(yè)剛剛起步，現(xiàn)代權(quán)利意識有待啟蒙。起草者的知識、眼界和思維方式受到時代和體制的種種局限，不是今天的新人可以理解的。1986年底，記得在設(shè)計職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬時，長期委決不下。我提出用合同這個今天看來最正常不過的辦法解決的意見，話音未落，當(dāng)場就遭到一位老同志的嚴(yán)厲批評，認(rèn)為這個意見是舊社會的沉渣泛起，是典型的資產(chǎn)階級自由化思想，弄得我啼笑皆非。參加起草工作的政府和立法機(jī)關(guān)官員，以及四位學(xué)者謝懷栻、郭壽康、鄭成思和我，也是邊干邊學(xué)。歷史地看，第一部《著作權(quán)法》大體是符合當(dāng)時國情的。但是，其后的20年，變化巨大，人類進(jìn)入數(shù)字技術(shù)時代，全球化已成為不可逆轉(zhuǎn)的潮流。作品的創(chuàng)作、傳播和使用技術(shù)不斷創(chuàng)新，著作權(quán)的內(nèi)容和實(shí)現(xiàn)方式日新月異，與著作權(quán)相關(guān)的產(chǎn)業(yè)推陳出新、迅猛發(fā)展，由此引發(fā)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系日趨復(fù)雜，傳統(tǒng)的原則、法與非法的界限與尺度不斷遇到挑戰(zhàn)，比如，信息網(wǎng)絡(luò)傳播與傳統(tǒng)廣播的關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)條件下作為私權(quán)的著作權(quán)與公共利益的界限，提供信息存儲空間或搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在侵權(quán)行為中的責(zé)任界限，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的侵權(quán)賠償問題等，都要重新思考。以美國為代表的發(fā)達(dá)國家，乃至于一些發(fā)展中國家，紛紛修改著作權(quán)法。世界知識產(chǎn)權(quán)組織在1996年也因應(yīng)數(shù)字技術(shù)發(fā)展形勢制定了新的國際公約。這20年，我國的變化較之任何國家都更為劇烈、深刻，除了面對數(shù)字技術(shù)與全球化這一各國共同問題外，我國又特有的由計劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)入市場經(jīng)濟(jì)，經(jīng)濟(jì)成分由單一公有制轉(zhuǎn)變?yōu)槎嘣呢敭a(chǎn)關(guān)系，文化也由單一的傳統(tǒng)意義上的社會主義文化，變?yōu)樯鐣髁x初級階段的多元文化。我國經(jīng)濟(jì)總量躍居世界第二，人均收入接近5000美元，沿海發(fā)達(dá)地區(qū)國民的物質(zhì)與文化生活水平幾乎可與發(fā)達(dá)國家媲美。開放的我國融入了國際世界，這既是我國，也是人類社會史無前例的巨變。國情的這些復(fù)雜而大幅的變化對現(xiàn)行著作權(quán)法構(gòu)成了巨大的挑戰(zhàn)，面臨制度設(shè)計的更新與換代。我國《著作權(quán)法》雖在2001年和2010年先后兩次修改，但總的來講基本未變，還屬于傳統(tǒng)印刷技術(shù)時代的法律。但是，對于修改《著作權(quán)法》不是沒有質(zhì)疑的。有觀點(diǎn)認(rèn)為：必須拿出一個《著作權(quán)法》非改不可的理由，不改，日子就過不下去，這樣才好說服立法機(jī)關(guān)動手修改。與2001年和2010年的兩次修改相比，看不出此次修改《著作權(quán)法》有這樣的理由。2001年我們要加入世界貿(mào)易組織，不修改《著作權(quán)法》達(dá)不到世界貿(mào)易組織的要求，無法加入。2010年是為了執(zhí)行世界貿(mào)易組織要求修改《著作權(quán)法》的裁決，若不執(zhí)行，會危及國家的重大利益。這次修改，并沒有來自外部的壓力。我認(rèn)為，這次修改，根本的動力來自我國自身技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，來自國情的巨大變遷，來自社會實(shí)踐和司法實(shí)踐的迫切要求。所謂國情變化，也包括來自國際環(huán)境的深刻變化和國際社會知識產(chǎn)權(quán)體系對我們的期待與要求。如果把現(xiàn)行著作權(quán)法比作一列零部件完好、系統(tǒng)自洽、運(yùn)行正常的普通火車，承載它的又是傳統(tǒng)鐵路，那么二者就是相互匹配、運(yùn)行和諧的。但是，我們面臨的是數(shù)字技術(shù)形態(tài)、全球化的知識經(jīng)濟(jì)時代和規(guī)則一體化的普遍要求，已經(jīng)發(fā)展成設(shè)施先進(jìn)的高速鐵路系統(tǒng)，再完好的普通列車也不能跑出該系統(tǒng)所要求的高速，必須重新構(gòu)思、更新設(shè)備，設(shè)計制造出新的列車。我們經(jīng)常強(qiáng)調(diào)國情，強(qiáng)調(diào)中國特色，我認(rèn)為，國情并不是一個凝固、僵化、一成不變的概念。我們幾十年來的不斷改革，改造的就是中國國情。30多年的巨大變革，變的也是國情。因此，國情的迅速、不斷和巨大變革，以及社會關(guān)系的推陳出新、與時俱進(jìn)才是中國特色，也是中國邁入現(xiàn)代社會必備的本色。同時，應(yīng)當(dāng)看到國情的另一面，計劃經(jīng)濟(jì)體制和傳統(tǒng)思維方式還深刻地影響著知識產(chǎn)權(quán)這個基本財產(chǎn)制度，影響著著作權(quán)制度充分有效的實(shí)現(xiàn)它的宗旨和功能。這既不利于對著作權(quán)人、作品傳播人和正當(dāng)使用人的保護(hù)，也不利于相關(guān)產(chǎn)業(yè)的壯大和經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展，還影響到社會的穩(wěn)定與國家的安全。近年來，我國知識產(chǎn)權(quán)糾紛，特別是著作權(quán)司法糾紛案件大幅上升，受到社會前所未有的關(guān)注，這意味著知識產(chǎn)權(quán)在當(dāng)代社會生活中的地位、作用越來越重要。據(jù)最高人民法院的一個統(tǒng)計，2011年全國各級法院受理一審知識產(chǎn)權(quán)案件共58,745件，其中著作權(quán)案件35,185件，占59.8%，涉及互聯(lián)網(wǎng)糾紛的案件又超過半數(shù)。實(shí)踐迫切要求著作權(quán)法與時俱進(jìn)，適應(yīng)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)與社會的發(fā)展?？陀^的講，我國現(xiàn)行著作權(quán)法“設(shè)備老化”，不但與技術(shù)進(jìn)步、社會發(fā)展不相適應(yīng)，落后于發(fā)達(dá)國家，甚至不如印度、南非、巴西等發(fā)展中國家。囿于立法體制的落后，多年來常常要靠行政機(jī)構(gòu)制定行政規(guī)章和司法機(jī)關(guān)的“司法解釋”、“意見”乃至個案判決來規(guī)范各種新型的利益關(guān)系和行為。這種情況延續(xù)太久，不利于法制的規(guī)范和統(tǒng)一，必須通過修改法律加以解決和完善。我們知道，我國臺灣與大陸2001年底先后加入世界貿(mào)易組織，但其后臺灣地區(qū)于2003、2004、2006、2007、2009、2010年先后6次修改“著作權(quán)法”。我們只是在2010年因執(zhí)行世界貿(mào)易組織裁決對《著作權(quán)法》第4條作了修改。面對國際國內(nèi)的變化大局，面對建設(shè)創(chuàng)新型國家的歷史任務(wù)，我們有必要適時對著作權(quán)法做出新的修改。

民主立法、科學(xué)決策是我國著作權(quán)法制定工作的歷史傳統(tǒng)。這次修法，先期委托不同學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)分別提出專家建議稿，為修法工作做初步的調(diào)查研究，凸顯了國家版權(quán)局在指導(dǎo)思想上的開放、開明的心態(tài)，以及廣開言路，察納多元訴求的工作方法。三家學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)受托，分頭作了認(rèn)真的工作。事實(shí)說明，三個專家建議稿，分別反映了對著作權(quán)法律制度相關(guān)問題的多元看法，以及如何進(jìn)行制度設(shè)計的不同思路，可以提供不同的方案與模式，以相互啟示。中國人民大學(xué)的建議稿，組織了全國二十多所大學(xué)和其他機(jī)構(gòu)幾十位專家共同參與，并力所能及的吸收和反映權(quán)利人、產(chǎn)業(yè)界、司法機(jī)構(gòu)的意見?，F(xiàn)行《著作權(quán)法》共61條，我們的建議稿則增至77條，其中保留現(xiàn)行法16條，吸收《著作權(quán)法實(shí)施條例》4條，修改34條，新增23條，在三個建議稿中對原法改動最大。我們還將建議稿譯成了英文，廣泛征求世界知識產(chǎn)權(quán)組織、聯(lián)合國教科文組織以及我國臺灣學(xué)者、歐洲美國等學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)和專家以及政府、非政府組織的意見，直至今天，我們還在就版權(quán)局的修改征求意見稿和國內(nèi)外的專家、機(jī)構(gòu)和政府部門交換意見。國家版權(quán)局在這次修改著作權(quán)法中，扮演的角色是為改法提供基礎(chǔ)的方案，最突出的亮點(diǎn)是開放性。其重點(diǎn)不是立法技術(shù)問題，而是廣泛聽取創(chuàng)作者、權(quán)利人、產(chǎn)業(yè)界和社會各界的意見，盡可能客觀、全面的反映他們的訴求。版權(quán)局的征求意見稿公布以后，引起了社會各界的強(qiáng)烈反響，現(xiàn)行《著作權(quán)法》存在的固有矛盾和版權(quán)局意見稿所反映的新問題交織在一起，形成了若干《著作權(quán)法》修改的熱點(diǎn)。

關(guān)于開放改法,這一點(diǎn)要特別說明。工業(yè)文明改變了世界，數(shù)字技術(shù)使經(jīng)濟(jì)全球化成為現(xiàn)實(shí)。以科學(xué)技術(shù)、文學(xué)藝術(shù)為表現(xiàn)形態(tài)的“知識”的聚散、流通沖破了國家的藩籬，隨時隨地的被商業(yè)化的利用。在知識產(chǎn)權(quán)制度的基本原則下，對知識產(chǎn)權(quán)充分、有效地保護(hù)應(yīng)當(dāng)成為人類社會的普世價值。與20年前的中國不同的是，在知識商業(yè)化的名利場中，匯集了人類豐富多彩的多元文化，因此，也有了越來越多的利益攸關(guān)方。其中，越來越多的外國權(quán)利人，隨著知識流通、聚散的全球化，為了實(shí)現(xiàn)和維護(hù)他們的利益，紛至沓來。我國包括著作權(quán)法在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)法治狀況，是各國知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益所在。因此，我國的知識產(chǎn)權(quán)狀況，不僅受到我國人關(guān)注，也受到世界各國知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的關(guān)注。在這個問題上，外國的權(quán)利人、產(chǎn)業(yè)、政府和非政府組織關(guān)心、過問，甚至直接、坦率的表達(dá)自己的意見和利益訴求，都是十分正當(dāng)?shù)?。參酌、吸收和借鑒發(fā)達(dá)國家，甚至發(fā)展中國家的成熟經(jīng)驗與制度，為我國的知識產(chǎn)權(quán)法治建設(shè)所用，順理成章。也只有集中人類已有的共同文明成果，才有可能把修改法律的工作做得好一些。

二、為創(chuàng)新型國家量身設(shè)計《著作權(quán)法》

我國政府計劃在2020年把我國建設(shè)成創(chuàng)新型國家，并建成完全的市場經(jīng)濟(jì)社會。為此制定了包括知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略在內(nèi)的一系列國家戰(zhàn)略。知識產(chǎn)權(quán)法律體系正是實(shí)現(xiàn)上述戰(zhàn)略的法律保障?！吨鳈?quán)法》的修改，就是這一戰(zhàn)略的組成部分。因此，修法工作應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是，與時俱進(jìn)。為實(shí)現(xiàn)著作權(quán)法的基本功能，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考慮以下幾方面的問題：

第一，回應(yīng)技術(shù)進(jìn)步所導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)關(guān)系變革。數(shù)字技術(shù)是對以印刷技術(shù)為代表的傳統(tǒng)技術(shù)的革命性變革，它徹底改變了人類的生活方式，致使知識載體、知識的復(fù)制和傳播方式推陳出新。傳統(tǒng)印刷技術(shù)時代形成的諸多著作權(quán)制度的基本概念必須重新定義，與此相對應(yīng)的具體制度必須重新設(shè)計，利益關(guān)系必須重新調(diào)整。上述情況已導(dǎo)致主要發(fā)達(dá)國家著作權(quán)法的變革。我國著作權(quán)法是印刷技術(shù)時代的產(chǎn)物。目前我國一部分經(jīng)濟(jì)也已進(jìn)入數(shù)字技術(shù)時代，技術(shù)無國界，我國在數(shù)字技術(shù)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域遇到的法律問題，與發(fā)達(dá)國家沒有區(qū)別。適時地對著作權(quán)法做出調(diào)整與改革，是人類社會發(fā)展共同面對的問題，中國不可能例外。法律是一種工具。“工欲善其事，必先利其器?！痹谥R的高速公路上，誰的工具先進(jìn)，設(shè)備完善，誰就在競爭中居于優(yōu)勢、領(lǐng)先的地位，誰就會在經(jīng)濟(jì)競爭中獲得先機(jī)。在高速路上，若不肯換設(shè)備，迷戀于對50年代“解放”牌卡車修修補(bǔ)補(bǔ)，即便勉強(qiáng)上路，也不可能與“奔馳”、“奧迪”并駕齊驅(qū)，遑論超越。因此，如果不因利乘便，主動適應(yīng)技術(shù)進(jìn)步，談何與人競爭！若不對著作權(quán)法果斷實(shí)行變革，必將落后于國際社會；

第二，回應(yīng)文化發(fā)展的要求。文化是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一翼，同科學(xué)技術(shù)一樣，文化也是生產(chǎn)力。文化產(chǎn)業(yè)是文化發(fā)展的載體，也是現(xiàn)代文明的重要體現(xiàn)。發(fā)達(dá)國家以及諸多發(fā)展中國家在音樂、影視、動漫及游戲產(chǎn)業(yè)對國民經(jīng)濟(jì)的貢獻(xiàn)越來越大，在美國，文化產(chǎn)業(yè)的出口規(guī)模，超越了汽車、航空等傳統(tǒng)制造業(yè)。我們由于在文化問題上長期拘泥于意識形態(tài)的束縛，自捆手腳，失卻了太多的時間與大好的商機(jī)?？上驳氖牵h的十七屆六中全會解放思想，沖破傳統(tǒng)意識形態(tài)的藩籬，提出發(fā)展、繁榮社會主義文化的戰(zhàn)略任務(wù)。這是繼1978年全國科學(xué)大會開辟“科學(xué)的春天”之后，迎來的“文化的春天”。藉此，文化產(chǎn)業(yè)將有可能成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新的增長點(diǎn)。著作權(quán)法是文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的法律保障，沒有先進(jìn)的著作權(quán)制度，不可能建設(shè)現(xiàn)代的文化產(chǎn)業(yè)；

第三，充分考慮發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的要求。產(chǎn)生于單一公有制和計劃經(jīng)濟(jì)時期的著作權(quán)法，已經(jīng)無法充分、有效地服務(wù)于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。市場經(jīng)濟(jì)帶來了多元的財產(chǎn)關(guān)系和多元的文化，也形成了較之單一公有制和計劃經(jīng)濟(jì)復(fù)雜得多、活躍得多的社會關(guān)系。這些市場經(jīng)濟(jì)所固有的新的社會關(guān)系反映了新的社會財富增長手段，應(yīng)當(dāng)為我國的現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)；

第四，適應(yīng)全球化的發(fā)展。全球化已成世界大勢。我國若不想落后于人，不想受制于人，必須順應(yīng)世界大勢。法治建設(shè)必須考慮全球化，民主與法治并非專屬于西方，無論東方還是西方，只要科學(xué)，就要學(xué)習(xí)，只要先進(jìn)，就應(yīng)效仿。在全球化的條件下，任何一國的事，都是全球的事。著作權(quán)法的修改，并非純中國自身的事，會影響到全球多數(shù)國家的利益，萬眾矚目。我們和別國生活在一個世界，一個市場中，我們在調(diào)整本國國內(nèi)各方財產(chǎn)關(guān)系，捍衛(wèi)自己的利益的同時，必須接受國際社會普遍遵循的準(zhǔn)則，充分考慮左鄰右舍，尊重他人的利益，學(xué)會雙贏，共同發(fā)展；

第五，總結(jié)和吸收20多年我國知識產(chǎn)權(quán)的理論成果和實(shí)踐經(jīng)驗。其中，司法經(jīng)驗尤為重要，經(jīng)提煉后反映在著作權(quán)法中。著作權(quán)法既是行為規(guī)范，也是裁判規(guī)則。著作權(quán)法的條文只是一個文本，司法活動及其結(jié)果才真正使它由靜止的文本轉(zhuǎn)化為真實(shí)、鮮活的社會生活，轉(zhuǎn)化為實(shí)實(shí)在在的法律。自20世紀(jì)80年代起，我國法院積累了長期的著作權(quán)法實(shí)踐經(jīng)驗，近年來，法院審理著作權(quán)案件的水平不斷提高，已引起國內(nèi)外法律界的極大關(guān)注。這些，完全有條件為立法提供豐富的營養(yǎng)。因此，這次修法應(yīng)當(dāng)特別重視法院的經(jīng)驗。

三、建立完善的著作權(quán)法律體系

法律是一個復(fù)雜的規(guī)范系統(tǒng)，法學(xué)既是一門科學(xué)，也是一個專業(yè)。著作權(quán)法是單行的民事法律，它自身是一個體系化的規(guī)則系統(tǒng)。設(shè)計者應(yīng)當(dāng)從實(shí)際出發(fā)，科學(xué)的運(yùn)用邏輯，建立起一個術(shù)語清晰、準(zhǔn)確，制度融通慣一，使各項制度可以自洽、和諧的融于一體的著作權(quán)法。必須看到,著作權(quán)法只是法律體系中的一個子體系，必須有機(jī)的把它放在整個法律體系中，才能在實(shí)踐中加以適用。還應(yīng)當(dāng)看到，我國的知識產(chǎn)權(quán)制度是國際知識產(chǎn)權(quán)體系的組成部分，它還要與國際體系相連，并相互兼容，才具備可適用性。融入國際社會，接受人類社會業(yè)已形成的共同準(zhǔn)則，既是我國根本和長遠(yuǎn)利益所在，也已成為我國國民的共識。遺世獨(dú)立，自外于國際社會知識產(chǎn)權(quán)體系，斷無生命力。因此，建設(shè)一個既有中國特色，又具普世價值，兼容并包，讓適用者既能入乎著作權(quán)法其內(nèi)，又能出乎著作權(quán)法之外的著作權(quán)法治環(huán)境，這也是擺在著作權(quán)法修改者面前的重要任務(wù)。

這次著作權(quán)法的修改，究竟有多大幅度，會涉及哪些制度和條文，是大改、中改，還是小改，對此，國內(nèi)外都很關(guān)注。本文認(rèn)為，現(xiàn)行《著作權(quán)法》無論實(shí)體規(guī)定，還是立法技術(shù)上的專業(yè)性、邏輯性、系統(tǒng)性要求，這兩方面都有很多問題，二者綜合反映在條文中。關(guān)于實(shí)體規(guī)定，按照文化發(fā)展、繁榮市場經(jīng)濟(jì)和融入國際的要求，在現(xiàn)有基礎(chǔ)和框架下，著作權(quán)法有必要進(jìn)行較大的調(diào)整，從立法宗旨、保護(hù)對象、權(quán)利主體、法律功能、權(quán)利體系設(shè)計、權(quán)利歸屬、保護(hù)期限、著作權(quán)登記、權(quán)利利用與處分、鄰接權(quán)、權(quán)利限制、著作權(quán)合同、技術(shù)措施、法律責(zé)任、歸責(zé)原則、侵權(quán)賠償、著作權(quán)集體管理、行政執(zhí)法、司法，以及著作權(quán)糾紛的調(diào)解制度，與國際條約的關(guān)系等，都需要進(jìn)行體系化的調(diào)整，否則不足以勝任經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展的需要。還有因應(yīng)數(shù)字技術(shù)出現(xiàn)的問題，如計算機(jī)程序、技術(shù)措施、臨時復(fù)制、向公眾傳播權(quán)等制度，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)真應(yīng)對。

為便于說明，謹(jǐn)以現(xiàn)行《著作權(quán)法》第1條為例做些分析。眾所周知，《著作權(quán)法》第1條的任務(wù)是開宗明義，規(guī)定著作權(quán)法的本質(zhì)、宗旨、指導(dǎo)思想、法律原則和職能，這是著作權(quán)法的“憲法”性條款。它反映一個國家對待知識產(chǎn)權(quán)制度的認(rèn)識水平、根本態(tài)度和政策，絕不是毫無實(shí)質(zhì)意義的擺設(shè)。如何表述這一條，具有指標(biāo)意義?，F(xiàn)行《著作權(quán)法》第1條規(guī)定：“為保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán)，以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，鼓勵有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播，促進(jìn)社會主義文化的科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮，根據(jù)憲法制定本法?！痹摋l條文的表述集中反映了20多年前的社會背景、價值取向、理論水平和立法能力。按照我們現(xiàn)在的知識、眼界、法律追求、立法技術(shù)和邏輯安排，可以指出諸多可以修改的地方。比如：1.“作品”一詞足可涵蓋所有作品形式，不必再列舉文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)；2.“著作權(quán)”是該法的核心術(shù)語，實(shí)踐中著作權(quán)人不限于作者，現(xiàn)行法律條文的描述局限于“作者的著作權(quán)”是不準(zhǔn)確的；3.除創(chuàng)作、傳播外，法律還保護(hù)與鼓勵對作品的“正當(dāng)使用”行為；4.社會主義精神文明、物質(zhì)文明的范圍是有局限的，難以涵蓋我國當(dāng)下的文化與物質(zhì)建設(shè)現(xiàn)狀。因此，中國人民大學(xué)的建議稿將第1條修改為：“為保護(hù)著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，鼓勵作品的創(chuàng)作、傳播和正當(dāng)使用，促進(jìn)社會文化的發(fā)展，根據(jù)憲法制定本法”。對這一條，認(rèn)識并不相同，國家版權(quán)局以及三個建議稿也見解不一，有的稿子原封未動，人大的稿子作了修改。

四、《著作權(quán)法》修改工作應(yīng)當(dāng)秉承積極、穩(wěn)妥、科學(xué)、理性的精神

關(guān)于修改的任務(wù)與原則，閻曉宏副署長提出很好的意見，他認(rèn)為修改的標(biāo)準(zhǔn)是“當(dāng)與不當(dāng)”，并提出堅持中國特色與國際條約的統(tǒng)一，外國經(jīng)驗與中國制度的統(tǒng)一，立法原則與法律條款的統(tǒng)一。

關(guān)于“當(dāng)與不當(dāng)”看似主觀標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)則有界限可以劃分，標(biāo)準(zhǔn)有兩個：一是是否合于邏輯，二是是符合實(shí)際需要。比如，現(xiàn)行《著作權(quán)法》第6條：“民間文學(xué)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！边@是1990年新中國第一部《著作權(quán)法》就規(guī)定了的內(nèi)容。但是，時至今天國務(wù)院仍然沒有拿出這個規(guī)定辦法。今天看來，原因很簡單，首先，在邏輯上對這類作品的利用行為，不適合用私權(quán)手段規(guī)范。其次，用著作權(quán)法規(guī)范這類社會關(guān)系難以施行，著作權(quán)法已實(shí)施20多年，民間文學(xué)的使用實(shí)踐對著作權(quán)法并無需求。再次，有關(guān)國家如日本、韓國的實(shí)踐，已經(jīng)為這類作品的流傳實(shí)施了不同于私權(quán)手段的有效的特殊辦法，可供我們借鑒。當(dāng)然，對如何對待著作權(quán)法的這一條規(guī)定，也有不同認(rèn)識，還可以繼續(xù)討論。但有一點(diǎn)可以明確，衡量當(dāng)與不當(dāng)，一定要遵循理性、客觀、法治的原則，不可以憑感情用事，也不宜有其他標(biāo)準(zhǔn)。凡是違反理性，不合法治原則的規(guī)定，最終會被法律所剔除。應(yīng)當(dāng)坦誠，二三十年前，我們在計劃體制條件下，在市場經(jīng)濟(jì)的沙漠上草創(chuàng)知識產(chǎn)權(quán)制度，囫圇吞棗、照貓畫虎，無知與錯誤在所難免。今天，在國情翻天覆地變化，建設(shè)完全市場社會和創(chuàng)新型國家的形勢下，完全不必背負(fù)幼稚甚至錯誤的歷史包袱?！吨鳈?quán)法》原第4條的歷史命運(yùn)就是這一道理的最好佐證。

修法應(yīng)當(dāng)明確兩個任務(wù)，一是完善法律的體系化，前面已經(jīng)提到，現(xiàn)行著作權(quán)法無論從實(shí)體功能，法律技術(shù)，還是語言邏輯上，都有進(jìn)一步專業(yè)化、體系化的任務(wù)。二是突出修改重點(diǎn)。同時要從實(shí)際出發(fā)，千頭萬緒，抓住重點(diǎn)，修改好重要的制度。至于最終修改幅度多大，是大改、中改、小改，沒有人可以未卜先知，大家希望力所能及做好。修法結(jié)果最終取決于立法機(jī)關(guān)對著作權(quán)法和我國技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展現(xiàn)實(shí)的矛盾的理解，對與國際社會相銜接的認(rèn)識和對所謂”中國國情”的解讀、定性，對社會公平正義的認(rèn)知，對知識產(chǎn)權(quán)正當(dāng)性的認(rèn)可，對知識產(chǎn)權(quán)制度本質(zhì)與功能的認(rèn)同，以及理論指導(dǎo)、經(jīng)驗總結(jié)、立法技術(shù)、立法程序，還取決于立法者的眼界、責(zé)任心和決心。在修改過程中，權(quán)利人、產(chǎn)業(yè)的訴求和公眾等各方利益的平衡以及國際關(guān)系等因素，也是修法必然要考量的重要因素。

與專利法、商標(biāo)法、不正當(dāng)競爭法相比，著作權(quán)法無論從調(diào)整的社會關(guān)系，還是立法技術(shù)本身，都遠(yuǎn)為復(fù)雜。新中國第一部商標(biāo)法、專利法分別用了3年和5年，著作權(quán)法則用了11年。數(shù)字技術(shù)以及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展對經(jīng)濟(jì)和社會生活的影響，作用最大、影響最復(fù)雜、最全面、最深刻的也是著作權(quán)制度，因此，這次修改著作權(quán)法仍然是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程。

此外，修訂工作應(yīng)當(dāng)理性看待業(yè)界對征求意見稿條文設(shè)計的反響。國家版權(quán)局的征求意見稿公布以后，引起國內(nèi)外的普遍關(guān)注。國內(nèi)有些領(lǐng)域反應(yīng)尤其強(qiáng)烈，有的藝術(shù)家、產(chǎn)業(yè)界人士對個別條文的設(shè)計提出了強(qiáng)烈的批評。既有針對制度設(shè)計提出的批評與質(zhì)疑，也有針對制度的具體運(yùn)作情況所做的評價。

修法的進(jìn)度，處理好急與緩的辯證關(guān)系。修法茲事體大，牽一發(fā)而動全身。若不慎，則失之毫厘，謬以千里。因此，既要有緊迫感，又要從容不迫。戰(zhàn)略上要有緊迫感，戰(zhàn)術(shù)上要從容不迫，穩(wěn)扎穩(wěn)打。要秉持法治理念和專業(yè)精神，力求概念準(zhǔn)確、制度合理、體系嚴(yán)謹(jǐn)科學(xué)、符合國情、面向國際、用語精當(dāng)，我們有充裕的時間可以把它做得更好，精益求精。另外，修法是事涉全體國民核心利益和社會根本秩序的基礎(chǔ)工作，不可以摻雜任何部門或個人的利害。切勿把修法工作“工程任務(wù)化”，切勿趕工期，趕進(jìn)度，不要搞大躍進(jìn)。無數(shù)的實(shí)踐證明，凡是按照這種思維模式完成的東西，都經(jīng)不起歷史檢驗。也要力戒修法工作“部門政績化”，修法要完全按照自身的需求與邏輯安排進(jìn)度，不要與國家的政治生活事件掛鉤，不搞獻(xiàn)禮，不作秀。

從長遠(yuǎn)看，要讓著作權(quán)法與時俱進(jìn)，還應(yīng)當(dāng)考慮建立適應(yīng)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的立法的長效機(jī)制。

著作權(quán)法應(yīng)當(dāng)具有綱領(lǐng)性、前瞻性。囿于我國目前的立法體制和機(jī)制，著作權(quán)法沒有條件兩三年就修改一次。因此，這次修改實(shí)際是在為2015年以后的社會生活設(shè)計著作權(quán)法，也就是為創(chuàng)新型社會提供法律保障。一部落后的著作權(quán)法律制度，不可能有效的促進(jìn)和推動創(chuàng)新。因此，修法必須有超前意識。否則，法律會成為創(chuàng)新型社會的障礙。

五、讓知識產(chǎn)權(quán)成為一種信仰

我國自建立知識產(chǎn)權(quán)制度以來，一直面臨修改的壓力。表面上看，壓力來自發(fā)達(dá)國家，但歸根結(jié)底源于我們的制度與迅速發(fā)展的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)不相適應(yīng)。今天，我國經(jīng)濟(jì)與世界經(jīng)濟(jì)已經(jīng)須臾不可分。我國的知識產(chǎn)權(quán)制度已成為國際知識產(chǎn)權(quán)制度體系的組成部分，其優(yōu)劣牽動全球利益。如果知識產(chǎn)權(quán)制度長期落后于技術(shù)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不但影響自身的利益，也會影響我國經(jīng)濟(jì)賴以發(fā)展的國際經(jīng)濟(jì)環(huán)境。因此，適時地修改知識產(chǎn)權(quán)制度，以保障經(jīng)濟(jì)的健康、較好發(fā)展，是天經(jīng)地義的事，也是現(xiàn)代國家共同奉行的普世價值。

我國在知識產(chǎn)權(quán)問題上，從上到下，從官方到民間，從學(xué)界到產(chǎn)業(yè)界，總體上說，我們的國民還缺乏普遍共識。必須看到，知識產(chǎn)權(quán)制度是同人類工業(yè)經(jīng)濟(jì)與生俱來的法律文明，它不是資本主義的專利，而是伴隨工業(yè)社會和市場經(jīng)濟(jì)的新型財產(chǎn)制度，凡是要進(jìn)入工業(yè)文明的社會，無論民主國家，還是集權(quán)國家，無論北半球，南半球，西方，還是東方國家，不論自覺還是被迫，都必然或必須接受知識產(chǎn)權(quán)制度。因此，知識產(chǎn)權(quán)制度的正當(dāng)性是不容質(zhì)疑的。我國社會長期處于農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)，傳統(tǒng)財產(chǎn)制度均以勞動相關(guān)，所有財產(chǎn)的載體形態(tài)，都局限于以勞動成果為基礎(chǔ)。與之相適應(yīng)的財產(chǎn)觀念和法律文化，本能的抗拒以創(chuàng)造成果為核心基礎(chǔ)而產(chǎn)生的作為私權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)制度，這是不健康、不全面的，限制了我們的發(fā)展。總之，我們的國家、社會、國民，總體上還沒有做好迎接知識產(chǎn)權(quán)這種屬于市場經(jīng)濟(jì)和工業(yè)文明的嶄新的財產(chǎn)制度的思想、文化、制度準(zhǔn)備。這顯然是一項長期的任務(wù)。法律是一種信仰。從這個意義上來說，知識產(chǎn)權(quán)也是一種信仰。現(xiàn)代社會，知識已成為經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展的原始動力，知識產(chǎn)權(quán)制度逐漸成為財產(chǎn)制度的核心，屬于社會的核心價值。權(quán)利意識，特別是知識產(chǎn)權(quán)意識，在現(xiàn)代國家理應(yīng)成為國民常識，也是一個社會文明程度的重要標(biāo)志。在我國，卻是稀缺的國民素質(zhì)之一，亟待普及。知識產(chǎn)權(quán)的核心價值，就是誠信。沒有誠信，就沒有基本的道德和秩序，就沒有國家、社會、個人的安全。因此，知識產(chǎn)權(quán)法是法治建設(shè)，也是道德建設(shè)。我國國民的誠信素質(zhì)重建，若能從知識產(chǎn)權(quán)法治開始，可能是個合適的起點(diǎn)。

In order to face up with the challenges of the times and the great changes of national condition, the third revision of copyright law has seen its initiation. There would be no innovation and development in copyright law system unless the revision is carried out under the current global political, economical, cultural and social surroundings and the overall process of our copyright law system, and unless the revision is made to properly deal with the problems such as economical relation's innovation, market economy's new requirement and cultural evolution brought by the technological progress with a positive, prudent, scientific and rational attitude to make a sound balance among the rights protection, works dissemination and fair use. So, the complete copyright system could be constructed and the common belief in the intellectual property could be cultivated.

Copyright Law; the third revision; legal system; national condition; belief

劉春田，中國人民大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長、教授，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會學(xué)術(shù)顧問委員會委員