何 辛

(遼寧金融職業(yè)學(xué)院，遼寧 沈陽(yáng) 110122)

股東出資瑕疵的表現(xiàn)形式及認(rèn)定

何 辛

(遼寧金融職業(yè)學(xué)院，遼寧 沈陽(yáng) 110122)

出資瑕疵是指出資人或股東進(jìn)行的不符合法律、章程或出資人協(xié)議約定的貨幣或非貨幣出資，包括虛假出資，抽逃出資、延遲出資、未足額出資和不適當(dāng)履行出資等表現(xiàn)形式。出資既是股東的法定義務(wù)，又是股東依章程而產(chǎn)生的約定義務(wù)，股東出資構(gòu)成公司資本的最初來源，而出資瑕疵會(huì)使公司失去賴以存在的物質(zhì)基礎(chǔ)，所以正確認(rèn)定股東出資瑕疵及其表現(xiàn)形式，對(duì)于維護(hù)公司本身、其他股東及債權(quán)人的利益有著十分重要的意義。

股東出資瑕疵;虛假出資;抽逃出資;未足額出資;延遲出資

一、股東出資瑕疵的含義

對(duì)股東出資瑕疵的界定，目前在我國(guó)法學(xué)界還沒有一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。部分學(xué)者指出，股東出資瑕疵的概念，應(yīng)界定為股東自身的出資義務(wù)并沒有完全按照公司的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行，導(dǎo)致的公司實(shí)際增資擴(kuò)股所需要的增資義務(wù)中，同樣被包括在出資義務(wù)之內(nèi)。這種觀點(diǎn)并沒有對(duì)出資瑕疵問題的真正內(nèi)在屬性加以涉及。與此同時(shí)，另一種不同的觀點(diǎn)認(rèn)為，出資瑕疵概念，應(yīng)該完全根據(jù)國(guó)家相關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行界定，例如部分國(guó)家，對(duì)于出資瑕疵問題，做出明確的要求，必須是股東出資違反了國(guó)家相關(guān)法律的要求時(shí)，才會(huì)被認(rèn)定是出資瑕疵。還有些學(xué)者指出，出資瑕疵的存在，是由于股東出資的物品自身有一定的問題或者權(quán)利上的糾葛，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)了法律瑕疵和自然瑕疵是其中的主要組成部分。這種觀點(diǎn)對(duì)于出資瑕疵的界定，主要是針對(duì)現(xiàn)物出資進(jìn)行的論述，而對(duì)于貨幣出資，并沒有相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行論述。

針對(duì)上述觀點(diǎn)不難看出，現(xiàn)階段學(xué)者界對(duì)這一概念進(jìn)行的界定，還沒有形成一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。首先，對(duì)于出資概念的認(rèn)定上，法律和公司章程，哪一個(gè)應(yīng)該成為其判定標(biāo)準(zhǔn)，如果兩種同時(shí)作為判定標(biāo)準(zhǔn)，那么如何分配其權(quán)重比例。第二，出資瑕疵中，對(duì)于抽逃出資的判定上，同樣有不同的看法，這就會(huì)形成不同的判斷依據(jù)。最后，出資瑕疵對(duì)于現(xiàn)物出資界定上是可行的，但是針對(duì)貨幣出資的方式，是否應(yīng)該涵蓋在出資瑕疵問題之內(nèi)。筆者經(jīng)過相關(guān)問題的研究認(rèn)為，出資瑕疵問題的概念界定，應(yīng)該是出資人或者股東的出資行為不在法律或者公司章程的規(guī)定范圍之內(nèi)的貨幣出資或者現(xiàn)物出資行為，內(nèi)容上，應(yīng)該涵蓋出資人或股東不符合法律、公司章程或出資人協(xié)議約定的貨幣或非貨幣出資，包括虛假出資，抽逃出資、延遲出資、未足額出資和不適當(dāng)履行出資等表現(xiàn)形式。

二、股東出資瑕疵的表現(xiàn)形式及認(rèn)定

(一)股東虛假出資

虛假出資，在我國(guó)法律上被認(rèn)為是一種事實(shí)上的欺詐行為。股東通過一定手段宣稱其已經(jīng)出資，但是實(shí)際上并沒有出資的行為就是虛假出資。同樣，有部分學(xué)者認(rèn)為，虛假出資也可以是股東通過自身貨幣或者財(cái)產(chǎn)對(duì)認(rèn)繳出資做出了回應(yīng)，但是實(shí)際上并沒有形成完全交付?？梢哉f，對(duì)于出資瑕疵問題的研究中，虛假出資是這一問題的主要表現(xiàn)形式，一般來說，股東在公司設(shè)立之初，向外界聲明已經(jīng)出資，但是實(shí)際上，公司的成立，并沒有任何的資本作為支撐。這種行為在我國(guó)法律中，違反了多項(xiàng)條文，在國(guó)際范圍內(nèi)，也被很多國(guó)家作為刑事案件處理。實(shí)踐中表現(xiàn)為:(1)通過虛假的銀行賬戶的進(jìn)賬單進(jìn)行驗(yàn)資報(bào)告的騙取，從而使得新公司成功成立。(2)股東的出資內(nèi)容是實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)，但是對(duì)于這部分財(cái)產(chǎn)，股東通常并不會(huì)依法辦理相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù) 。(3)股東的出資行為中，出資內(nèi)容并不存在，通過虛假的出資手段進(jìn)行驗(yàn)資報(bào)告的獲取 。(4)股東通過短期款項(xiàng)的轉(zhuǎn)移來實(shí)現(xiàn)對(duì)新公司賬戶的支持，在公司成立之后，馬上進(jìn)行款項(xiàng)的轉(zhuǎn)移，這種行為導(dǎo)致新公司自身并沒有相應(yīng)的資產(chǎn)作為支持，公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，和這筆款項(xiàng)沒有實(shí)際的聯(lián)系。筆者認(rèn)為，目前金融市場(chǎng)中，第(1)、(3)、(4)種表現(xiàn)形式較為常見，可以說，這種方式是很多欺騙公司成立的重要方式方法，同時(shí)，這也是股東虛假出資的經(jīng)典表現(xiàn)形式。而第(2)種表現(xiàn)形式主要是通過非貨幣資產(chǎn)出資的方式進(jìn)行的，其中，資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓是其中的重點(diǎn)內(nèi)容。實(shí)際上，這一點(diǎn)同樣不符合法定非貨幣出資必須具備的可轉(zhuǎn)讓性，所以，同樣是虛假出資的表現(xiàn)形式之一。

虛假出資，作為出資瑕疵中的重要組成部分，同時(shí)也是對(duì)市場(chǎng)穩(wěn)定性造成破壞最大的出資瑕疵形式，關(guān)于這一點(diǎn)，在我國(guó)法律上已經(jīng)有較為完整的限制要求，部分嚴(yán)重的虛假出資行為，已經(jīng)在我國(guó)的刑法上做出了相應(yīng)的規(guī)定，基于這種情況，我們可以認(rèn)為，對(duì)于虛假出資的界定，應(yīng)該從嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕嵌瘸霭l(fā)，對(duì)于未足額出資行為的處理和出資不及問題的處理，應(yīng)該給予必要的重視。

(二)股東抽逃出資

股東抽逃出資，也就是股東在公司成立之初，出資義務(wù)的履行情況較好，但是當(dāng)公司成立之后，馬上撤資的一種行為。這種行為，同樣是出資瑕疵中的重要組成部分。從現(xiàn)代的企業(yè)管理角度出發(fā)，股東的出資，是公司存在的基本，也是公司正常運(yùn)行的基礎(chǔ)。因此，我國(guó)法律對(duì)此要求，當(dāng)出資者注資之后，付出的資本在公司成立之后，不能抽回。

實(shí)際操作中，對(duì)于股東抽逃出資問題的表現(xiàn)形式，筆者認(rèn)為，主要應(yīng)該包括下列四個(gè)方面:(1)股東通過自身的控股或者其他強(qiáng)勢(shì)地位，對(duì)注資進(jìn)行強(qiáng)行抽走;(2)對(duì)基礎(chǔ)交易關(guān)系進(jìn)行偽造，如公司和股東之間的貿(mào)易關(guān)系，從而公司將股東的注資作為交易資金而劃分給股東所有;(3)諸如建筑物、專有技術(shù)、廠房、機(jī)器設(shè)備、場(chǎng)地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣形式的出資內(nèi)容，在公司的驗(yàn)資過程結(jié)束之后，部分抽走或者直接全部抽走;(4)未提取法定公積金或者制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)，通過對(duì)利潤(rùn)的短期協(xié)調(diào)或者分配等進(jìn)行資本的撤出。這幾種方式，在實(shí)際操作中是具有一定的典型意義的，研究過程中，應(yīng)該給予必要的重視，只有對(duì)這幾點(diǎn)表現(xiàn)形式給予必要的關(guān)注，研究?jī)?nèi)容對(duì)金融市場(chǎng)中的出資瑕疵問題的判斷，才具有相應(yīng)的準(zhǔn)確性。

(三)股東未足額出資

未足額出資的含義是，股東實(shí)際上履行了公司成立之初規(guī)定的出資義務(wù)，但是股東的認(rèn)購(gòu)行為，并沒有完全按照相關(guān)要求進(jìn)行足額繳納出資，這種行為在出資瑕疵中，較為常見?，F(xiàn)代公司法規(guī)定，股東對(duì)按照公司契約進(jìn)行足額的出資是股東的基本義務(wù)之一，我國(guó)《公司法》第二十八條規(guī)定:“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的帳戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”也就是說，公司股東在義務(wù)上，必須足額繳納其認(rèn)購(gòu)的出資數(shù)額。當(dāng)股東的實(shí)際出資行為，沒有滿足相關(guān)的約定時(shí)，也就構(gòu)成了事實(shí)上的出資數(shù)額上的瑕疵。這種行為中，無(wú)論出資是貨幣形式還是現(xiàn)物形式，都滿足上述規(guī)定。按照我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，股東的出資行為中，以貨幣為主要注資形式，應(yīng)該在規(guī)定時(shí)間內(nèi)，將協(xié)定數(shù)額資金存入待成立公司的賬戶中，而股東的出資內(nèi)容是非貨幣形式，那么應(yīng)該給予相關(guān)約定，及時(shí)的轉(zhuǎn)移實(shí)物所有權(quán)。以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的應(yīng)當(dāng)向公司提交該項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的技術(shù)文件資料，依法辦理登記手續(xù);以土地使用權(quán)出資的，辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)。而是實(shí)際操作過程中，這些非貨幣出資內(nèi)容在交付之后，出資者即使沒有對(duì)現(xiàn)物進(jìn)行估價(jià)，而實(shí)際上價(jià)值低于公司章程或驗(yàn)資報(bào)告中所確定的價(jià)額，同樣有可能導(dǎo)致出資瑕疵的成立。

(四)股東遲延出資

根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，遲延出資是指出資時(shí)間超出規(guī)定時(shí)間范圍，在合同約定時(shí)間內(nèi)，沒有足額的出資資金進(jìn)入新成立的公司賬戶，或者沒有足額的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移證明。同時(shí)，《公司法》還采用法定資本制與認(rèn)繳制相結(jié)合的方式，規(guī)定股東或者發(fā)起人的出資義務(wù)履行期限為兩年，某些特殊情況下，這一責(zé)任期限可以放寬至五年。作為延遲出資在我國(guó)的金融市場(chǎng)中，同樣具有相應(yīng)的代表性，而且，在分期出資的情況下，這種問題同樣是不可避免的，包括首次出資期限屆滿時(shí)的遲延等。

(五)股東不適當(dāng)履行出資

主要內(nèi)容是股東的出資行為，沒有完整的履行相關(guān)的出資義務(wù)，在出資方式和出資手續(xù)等方面，具有一定的不完善性。其實(shí)質(zhì)性內(nèi)容包括:出資標(biāo)的瑕疵、出資權(quán)利瑕疵、出資形式瑕疵、出資價(jià)值瑕疵、出資比例瑕疵以及出資程序瑕疵等。

出資標(biāo)的瑕疵，也就是股東的出資行為，在標(biāo)的質(zhì)量上，有一定的問題，沒有符合公司的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)或者國(guó)家法律的相關(guān)規(guī)定，尤其是質(zhì)量上，這種問題的存在，一般是沒有滿足公司的規(guī)章制度的要求。出資權(quán)利瑕疵，也就是說，股東的出資行為中，注資權(quán)利上有一定的問題，對(duì)于非本人所有物進(jìn)行了出資行為，例如出資物已經(jīng)抵押或出賣給第三人，或者標(biāo)的物與第三人共有。出資形式瑕疵，是指股東的出資不符合法定要求的出資形式。我國(guó)《公司法》規(guī)定:“股東可以用貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?！背酥?，常見的還有出資比例瑕疵，內(nèi)容是股東的實(shí)際出資數(shù)額，沒有滿足法律上對(duì)于最低出資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，根據(jù)我國(guó)《公司法》第二十七條第三款對(duì)出資額度的規(guī)定:“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。”出資程序瑕疵，主要是股東的出資行為，沒有按照公司的相關(guān)規(guī)程進(jìn)行，或者違反了國(guó)家的某些法律法規(guī)，但是這種現(xiàn)象并不常見。

D922．291．91

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1003－4145［2012］專輯－0083－02

2012－04－19

何辛(1965—)女，遼寧丹東人，遼寧金融職業(yè)學(xué)院副教授，民商法碩士。

(責(zé)任編輯:宋緒芬)