走出犯罪構(gòu)成理論多元化的實(shí)踐迷思
——與張明楷教授商榷

歐錦雄

（廣西政法管理干部學(xué)院,廣西 南寧 30023）

走出犯罪構(gòu)成理論多元化的實(shí)踐迷思
——與張明楷教授商榷

歐錦雄

（廣西政法管理干部學(xué)院,廣西 南寧 30023）

張明楷教授主張，在學(xué)術(shù)研究和司法實(shí)踐上均應(yīng)提倡犯罪構(gòu)成理論多元化，他提倡在刑事司法實(shí)踐中運(yùn)用多種犯罪構(gòu)成理論解決定罪問題。但是，在刑事司法實(shí)踐中，犯罪構(gòu)成理論多元化必將帶來嚴(yán)重的危害。我國刑事司法實(shí)踐應(yīng)提倡犯罪構(gòu)成理論一元化。為了減少或杜絕犯罪構(gòu)成理論多元化對(duì)司法實(shí)踐的負(fù)面影響，我國宜在刑法典總則里明確規(guī)定犯罪構(gòu)成的概念、構(gòu)成諸要素和犯罪認(rèn)定規(guī)則體系。最高人民法院和最高人民檢察院應(yīng)以司法解釋的形式讓完善后的犯罪構(gòu)成四要件理論上升到具有法律效力的定罪體系的地位。

刑事司法實(shí)踐；犯罪構(gòu)成理論；多元化；一元化；刑法典；司法解釋

犯罪構(gòu)成理論是具有高度實(shí)踐品位的應(yīng)用理論，是關(guān)系到人權(quán)保障和社會(huì)保護(hù)的重大理論。在刑事司法實(shí)踐各訴訟環(huán)節(jié)中，人們需要經(jīng)常運(yùn)用犯罪構(gòu)成理論解決定罪問題。當(dāng)前，我國犯罪構(gòu)成理論的通說是犯罪構(gòu)成四要件說，然而，張明楷教授對(duì)犯罪構(gòu)成四要件說一統(tǒng)中國大陸刑法領(lǐng)域的狀況進(jìn)行了批評(píng)，他倡導(dǎo)在學(xué)術(shù)研究和司法實(shí)踐上讓犯罪構(gòu)成理論多元化。①參見張明楷：《構(gòu)建犯罪論體系的方法論》，《中外法學(xué)》2010年第1期，第32-37頁。對(duì)此，筆者持有異議。筆者認(rèn)為，在學(xué)術(shù)層面上倡導(dǎo)犯罪構(gòu)成理論多元化是無可厚非的，但是，在刑事司法實(shí)踐中，若讓犯罪構(gòu)成理論的運(yùn)用出現(xiàn)“百花齊放”、“百家爭(zhēng)鳴”的局面，就可能給中國刑事司法實(shí)踐帶來重大的危害。在筆者看來，犯罪構(gòu)成理論在刑事司法實(shí)踐中的多元化將破壞民主法治和導(dǎo)致定罪混亂，使刑法的人權(quán)保障和社會(huì)保護(hù)功能得不到實(shí)現(xiàn)。

一、犯罪構(gòu)成理論多元化的內(nèi)涵

當(dāng)前，世界上具有重大影響的犯罪構(gòu)成理論主要有三種：（1）以俄羅斯、中國為代表的犯罪構(gòu)成四要件理論；（2）以德國、日本為代表的犯罪成立三階層論；（3）以英國、美國為代表的犯罪構(gòu)成雙層次理論。法國犯罪構(gòu)成二元論（即“行為一行為人”二元理論）也具有一定影響。改革開放以來，我國刑法學(xué)者對(duì)犯罪構(gòu)成理論進(jìn)行了深入的研究，尤其是隨著大量外國刑法學(xué)論著的翻譯和出版，以及大量在外國留學(xué)的刑法學(xué)者學(xué)成歸來，我國犯罪構(gòu)成理論研究出現(xiàn)了百花齊放、百家爭(zhēng)鳴的繁榮景象。一些刑法學(xué)者對(duì)我國居于通說地位的犯罪構(gòu)成四要件理論進(jìn)行了批判，提出了許許多多改革我國犯罪構(gòu)成理論的主張和方案。有人提出對(duì)犯罪構(gòu)成四要件理論“推倒重來”并以德日犯罪三階層論取而代之，有人主張引進(jìn)英美犯罪構(gòu)成雙層論理論，有人推崇法國犯罪構(gòu)成二元論，還有許多人創(chuàng)建了自己的犯罪構(gòu)成理論，例如，周光權(quán)教授提出了“周氏三階層論”，曲新久教授等諸多專家學(xué)者也構(gòu)建了各自的犯罪構(gòu)成理論。在一些學(xué)者對(duì)犯罪構(gòu)成四要件理論進(jìn)行猛烈批判的同時(shí)，許多學(xué)者也在為犯罪構(gòu)成四要件理論進(jìn)行辯護(hù)。

在這一學(xué)術(shù)背景下，張明楷教授于2010年在《中外法學(xué)》（2010年第1期）發(fā)表了《構(gòu)建犯罪論體系的方法論》一文。張明楷教授在文中主張，我國應(yīng)提倡犯罪構(gòu)成理論多元化。這一理論主張引起了刑法學(xué)界的關(guān)注，并引起了人們的爭(zhēng)論。張明楷教授認(rèn)為，在現(xiàn)代國家,多元的犯罪論體系并存,是一種很正常的現(xiàn)象，試圖改變一元犯罪論體系獨(dú)存局面的觀點(diǎn)與做法,并不存在過錯(cuò)。學(xué)術(shù)自由的結(jié)局,必然導(dǎo)致一元犯罪論體系獨(dú)存的局面不復(fù)存在。多元的犯罪論體系并存,是令人欣慰的現(xiàn)象。我們沒有必要?jiǎng)虞m要求在犯罪論體系上形成共識(shí),動(dòng)輒期待學(xué)者形成一致意見,多元的犯罪論體系并存,反而有利于學(xué)術(shù)的發(fā)展與繁榮。①參見張明楷：《構(gòu)建犯罪論體系的方法論》，《中外法學(xué)》2010年第1期，第34-37頁。在這里，張明楷教授主張?jiān)趯W(xué)術(shù)研究上應(yīng)提倡犯罪構(gòu)成理論多元化。張明楷教授也推崇在司法實(shí)踐上提倡犯罪構(gòu)成理論多元化，他認(rèn)為，“多元的犯罪論體系并存反而有利于司法工作人員認(rèn)定犯罪。在就同一問題出現(xiàn)了各種觀點(diǎn)的場(chǎng)合,司法工作人員為了使自己辦理的案件獲得公平正義的結(jié)論,會(huì)權(quán)衡各種觀點(diǎn)的利弊,從而對(duì)不同觀點(diǎn)做出取舍。各位刑法學(xué)者的觀點(diǎn),如同超市里的商品,司法工作人員需要什么就取什么(而且是免費(fèi)的)?！谀承﹫?chǎng)合,以不同的體系看問題,還能夠明確事物的不同側(cè)面?！?多元的犯罪論體系并存,反而有利于刑事司法?！雹趶埫骺骸稑?gòu)建犯罪論體系的方法論》，《中外法學(xué)》2010年第1期，第36-37頁。綜上所述，犯罪構(gòu)成理論多元化的內(nèi)涵主要包括兩方面：（1）在學(xué)術(shù)研究上的犯罪構(gòu)成理論多元化。（2）在司法實(shí)踐上的犯罪構(gòu)成理論多元化。

犯罪構(gòu)成理論在理論上進(jìn)行激烈的爭(zhēng)論，這有助于深化犯罪構(gòu)成理論的研究，為建構(gòu)科學(xué)犯罪構(gòu)成理論提供諸多可供參考的理論知識(shí)。因此，犯罪構(gòu)成理論在理論研究上“百花齊花，百家爭(zhēng)鳴”（即犯罪構(gòu)成理論多元化）是一種可喜的現(xiàn)象。但是，目前我國刑法學(xué)界所提倡的數(shù)量眾多的犯罪構(gòu)成理論是否均可直接在刑事司法實(shí)踐予以運(yùn)用呢？法官、檢察官、律師可否根據(jù)自己的需要在訴訟各個(gè)環(huán)節(jié)運(yùn)用各種不同的犯罪構(gòu)成理論來論述自己的定罪主張，甚至確定定罪與否呢？換言之，我國在司法實(shí)踐上提倡犯罪構(gòu)成理論多元化是否具有妥當(dāng)性？

二、犯罪構(gòu)成理論多元化的實(shí)踐迷思

犯罪構(gòu)成理論在理論研究上標(biāo)新立異是法學(xué)研究的必然結(jié)果，這是無可厚非的。但是，犯罪構(gòu)成理論一旦進(jìn)入刑事司法實(shí)踐領(lǐng)域，其運(yùn)用問題就變成了一個(gè)非常嚴(yán)肅的重大事情了，因?yàn)榉缸飿?gòu)成理論在實(shí)踐上的運(yùn)用會(huì)影響到對(duì)行為的定罪與否，會(huì)影響到對(duì)人的生死予奪，會(huì)影響到人權(quán)保障和社會(huì)保護(hù)。在刑事司法實(shí)踐中，若鼓勵(lì)、推動(dòng)犯罪構(gòu)成理論多元化必將導(dǎo)致諸多實(shí)踐迷思。

迷思之一是，每一個(gè)犯罪構(gòu)成理論與我國刑法典均相匹配嗎？均具有科學(xué)性嗎？犯罪構(gòu)成理論是以刑法典為根據(jù)來闡釋犯罪成立與否的理論，因此，科學(xué)的犯罪構(gòu)成理論應(yīng)該符合罪刑法定原則，應(yīng)與本國刑法典相匹配，且應(yīng)具有邏輯性和易操作性。我國刑法學(xué)者主張全盤引進(jìn)的國外犯罪構(gòu)成理論以及自主創(chuàng)建的犯罪構(gòu)成理論，至少有數(shù)十種之多，每一種犯罪構(gòu)成理論是否均與我國刑法典相匹配，均具有科學(xué)性？誰才有權(quán)鑒定哪一犯罪構(gòu)成理論的對(duì)與錯(cuò)？好與壞？

迷思之二是，在我國刑法學(xué)者主張的數(shù)以十計(jì)的犯罪構(gòu)成理論里，存在著對(duì)同一案件因適用不同犯罪構(gòu)成理論而得出不同結(jié)論的情況，這時(shí)，應(yīng)以哪一犯罪構(gòu)成理論為準(zhǔn)？例如，德日犯罪三階層論存在著超法規(guī)的違法阻卻事由和超法規(guī)的責(zé)任阻卻事由（如無期待可能性），依這一理論，行為具有構(gòu)成要件該當(dāng)性且社會(huì)危害性較大也可以超法規(guī)事由對(duì)行為人出罪、免責(zé)，而犯罪構(gòu)成四要件說在出罪上要嚴(yán)格遵循罪刑法定原則，在行為符合犯罪構(gòu)成四要件且在社會(huì)危害性嚴(yán)重時(shí)，若法律無免罪免責(zé)的特別規(guī)定，行為是不能出罪、不能免責(zé)的。在這一情況下，應(yīng)以哪一犯罪構(gòu)成理論為標(biāo)準(zhǔn)來考慮定罪與否呢？

迷思之三是，在法庭審理中，每一訴訟主體運(yùn)用截然不同的犯罪構(gòu)成理論是否會(huì)引起思維的混亂？在法庭審理中若鼓勵(lì)犯罪構(gòu)成理論多元化就可能出現(xiàn)這樣的情形：檢察官以犯罪構(gòu)成四要件說指控，律師以英美犯罪構(gòu)成雙層次理論辯護(hù)，被害人的代理人以法國犯罪構(gòu)成二元論控訴，而法官以德日犯罪三階層論或四階層論判決。在一個(gè)法庭審理中出現(xiàn)如此眾多的犯罪構(gòu)成理論，各訴訟主體在各種概念和各種理論轉(zhuǎn)換中其思維難道均能清晰地泰然處之？

迷思之四是，法官、檢察官或律師在辦理不同案件時(shí)可否根據(jù)自身訴訟目的的需要分別選擇有利于己方的犯罪構(gòu)成理論？例如，由于有些犯罪構(gòu)成理論對(duì)同一案件會(huì)得出不同結(jié)論，因此，法官在同一類基本一致的案件中，可否在這個(gè)案件中適用這種犯罪構(gòu)成理論判決，而在另一個(gè)案件中則采用另一種犯罪構(gòu)成理論判決？且結(jié)論也可不相同？若此，司法權(quán)威是否仍存在？

迷思之五是，法官、檢察官和律師等法律職業(yè)者是否均有能力嫻熟地掌握這數(shù)量繁多的犯罪構(gòu)成理論？犯罪構(gòu)成理論是在刑事司法實(shí)踐中運(yùn)用的理論，各法律職業(yè)者均應(yīng)嫻熟掌握這種理論才能在控辯審過程中實(shí)現(xiàn)民主的法治對(duì)話，最終實(shí)現(xiàn)刑事審判的正義。然而，面對(duì)犯罪構(gòu)成理論多元化的復(fù)雜局面，每一個(gè)法官、檢察官和律師是否均具有超凡的智力和精力去嫻熟地掌握這五花八門的犯罪構(gòu)成理論呢？

迷思之六是，面對(duì)犯罪構(gòu)成多元化的迷局，被告人無所適從，不知如何辯護(hù)，廣大民眾則無法進(jìn)行民主監(jiān)督，這是否會(huì)破壞現(xiàn)代民主法治精神呢？現(xiàn)代民主法治要求，被告人應(yīng)有自我辯護(hù)的權(quán)利，讓自己知道為何被定罪，現(xiàn)代民主法治還要求審判公開，讓廣大民眾監(jiān)督法庭審判是否正義。因智力以及專業(yè)所限，絕大多數(shù)被告人以及廣大民眾絕不可能掌握這數(shù)不勝數(shù)的犯罪構(gòu)成理論。鼓吹在刑事司法實(shí)踐中實(shí)行犯罪構(gòu)成理論多元化，這無異于剝奪被告人的自我辯護(hù)權(quán)利，無異于剝奪廣大民眾監(jiān)督的權(quán)利。這是否符合現(xiàn)代民主法治精神呢？

三、犯罪構(gòu)成理論多元化的多重危害

由于價(jià)值取向的不同、刑法典匹配性的不同以及其他特殊原因，致使一些犯罪構(gòu)成理論在定罪上出現(xiàn)沖突（主要是定罪與不定罪的沖突）。因此，在刑事司法實(shí)踐中，若推崇犯罪構(gòu)成理論多元化將會(huì)導(dǎo)致定罪的困惑。犯罪構(gòu)成理論多元化會(huì)在訴訟過程中對(duì)各訴訟主體產(chǎn)生負(fù)面影響，會(huì)使刑事訴訟受到重大沖擊，其辦案質(zhì)量將大受影響?？梢哉f，在刑事司法實(shí)踐中，犯罪構(gòu)成理論多元化必將帶來嚴(yán)重的危害。

犯罪構(gòu)成理論多元化違背了現(xiàn)代民主法治精神?，F(xiàn)代民主法治強(qiáng)調(diào)，在刑事訴訟中，被告人應(yīng)具有充分的辯護(hù)權(quán)利，其中包括自我辯護(hù)的權(quán)利，此外，被告人還應(yīng)具有知悉自己的行為為何被定罪的權(quán)利。在現(xiàn)代民主法治社會(huì)里，廣大民眾有參與法治過程的權(quán)利，刑事審判公開原則的確立是民主法治的重要方面，廣大民眾在公開的刑事審判中可以監(jiān)督其訴訟程序和實(shí)體判決結(jié)果是否合法，是否正義。在刑事司法活動(dòng)中，犯罪構(gòu)成理論多元化會(huì)使法庭調(diào)查、辯論、判決等環(huán)節(jié)出現(xiàn)多種多樣的概念、多種多樣的理論、多種多樣的分析論述方法。在概念理論的混亂迷局中，被告人無法實(shí)現(xiàn)自我辯護(hù)權(quán)和被定罪的知情權(quán)，廣大民眾也無法實(shí)現(xiàn)民主監(jiān)督權(quán)，從而破壞了現(xiàn)代民主法治的訴訟制度。犯罪構(gòu)成理論多元化會(huì)導(dǎo)致定罪混亂，從而可能破壞法治的統(tǒng)一。由于在數(shù)量眾多的犯罪構(gòu)成理論里，存在著對(duì)同一案件可能得出不同定罪結(jié)論的兩種或兩種以上的犯罪構(gòu)成理論，因此，在刑事司法實(shí)踐中，對(duì)于情節(jié)基本相同的同一種案件，這個(gè)法官依這種犯罪構(gòu)成理論認(rèn)定有罪，那個(gè)法這官依那種犯罪構(gòu)成理論不予定罪，定罪的混亂必將破壞司法統(tǒng)一性，從而削弱了司法的權(quán)威。

犯罪構(gòu)成理論多元化會(huì)混淆視聽，使控辯的針對(duì)性不強(qiáng)，最終導(dǎo)致審判質(zhì)量不高。在法庭上一旦出現(xiàn)犯罪構(gòu)成理論運(yùn)用多元化的局面，勢(shì)必引起多種多樣的概念、理論的對(duì)撞，同詞異義或同義異詞的現(xiàn)象將時(shí)常出現(xiàn)，因理解的不同，必將出現(xiàn)諸多無謂的辯論。由于各訴訟主體未必均掌握各種犯罪構(gòu)成的理論的內(nèi)容，對(duì)于對(duì)方所言何物也未必清楚，甚至可能出現(xiàn)“牛頭不對(duì)馬嘴”的荒唐辯論，若此，訴訟質(zhì)量將大打折扣。

犯罪構(gòu)成理論多元化會(huì)破壞司法權(quán)威，導(dǎo)致累訟的出現(xiàn)，同時(shí)，會(huì)影響罪犯的改造質(zhì)量。由于不同犯罪構(gòu)成理論對(duì)同一案件可能會(huì)得出截然相反的結(jié)論，由于被告人及其親屬在訴訟各環(huán)節(jié)各主體運(yùn)用多種犯罪構(gòu)成理論的混亂局面下無法懂得被定罪的道理，因此，即使判決公正，也會(huì)上訴以及申訴。在判決生效后，罪犯在勞動(dòng)改造中也不會(huì)服判，從而影響改造質(zhì)量。

四、犯罪構(gòu)成理論多元化實(shí)踐迷局的破解

張明楷教授之所以會(huì)提出犯罪構(gòu)成理論在司法實(shí)踐上也應(yīng)多元化的錯(cuò)誤主張，是因?yàn)樗鲆暳藢?duì)犯罪構(gòu)成理論建立目的的深入思考。為了更好地破解犯罪構(gòu)成理論多元化實(shí)踐迷局，首先應(yīng)明確建立犯罪構(gòu)成理論的目的。

研究前沿更側(cè)重強(qiáng)調(diào)發(fā)展的新趨勢(shì)以及最新科研的變化，是科學(xué)研究中最有發(fā)展?jié)摿Φ难芯恐黝}或研究領(lǐng)域。而突現(xiàn)關(guān)鍵詞表明在一定時(shí)期內(nèi)受到了極大的關(guān)注，可以反映當(dāng)時(shí)的研究重點(diǎn)，通過對(duì)突現(xiàn)關(guān)鍵詞的研究，可以在一定程度上反應(yīng)某一領(lǐng)域的研究趨勢(shì)。因此，研究趨勢(shì)可以通過高頻突現(xiàn)詞和關(guān)鍵詞時(shí)區(qū)圖譜來反映。

犯罪構(gòu)成理論是指認(rèn)定某行為是否構(gòu)成犯罪的理論體系，或者說它是闡明犯罪成立的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)格的理論體系。在刑事訴訟的偵查、起訴、審判和刑事執(zhí)行等環(huán)節(jié)，犯罪構(gòu)成理論為各有關(guān)機(jī)關(guān)及其相關(guān)人員所運(yùn)用，被告人也可運(yùn)用犯罪構(gòu)成理論為自己辯護(hù)，民眾也可運(yùn)用犯罪構(gòu)成理論評(píng)價(jià)、監(jiān)督審判的公正性。刑事審判的民主性決定了犯罪構(gòu)成理論應(yīng)具有通俗化、大眾化的特性。

基于上述，筆者認(rèn)為，建立犯罪構(gòu)成理論的總目的是，確保對(duì)有罪的人準(zhǔn)確地依法定罪以及確保無罪的人不被定罪，從而維護(hù)社會(huì)秩序和保障人權(quán)。具體而言，建立犯罪構(gòu)成理論的具體目的有三：

第一，為司法人員及其他法律工作者提供一個(gè)闡明犯罪成立的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)格的理論工具，以保證對(duì)有罪的犯罪嫌疑人、被告人準(zhǔn)確定罪，讓無罪的犯罪嫌疑人、被告人不受到冤枉的判決。

第二，為被告人提供一個(gè)辯護(hù)自己無罪或構(gòu)成輕罪或真正認(rèn)知自己已構(gòu)成犯罪的辯護(hù)理論工具，從而更好地維護(hù)自身的合法利益或認(rèn)罪服法。

第三，為廣大民眾監(jiān)督審判是否具有公正性提供一個(gè)理論分析工具，以實(shí)現(xiàn)真正的民主法治。

從建立犯罪構(gòu)成理論的目的可知，在司法實(shí)踐中，犯罪構(gòu)成理論并非多多益善，相反，犯罪構(gòu)成理論多元化對(duì)刑事司法實(shí)踐具有嚴(yán)重的危害。筆者認(rèn)為，我國刑事司法實(shí)踐應(yīng)提倡犯罪構(gòu)成理論一元化。即在刑事司法實(shí)踐各訴訟環(huán)節(jié)各訴訟主體均只能運(yùn)用同一種犯罪構(gòu)成理論分析，辯論或確定定罪問題。犯罪構(gòu)成理論一元化是實(shí)現(xiàn)前述犯罪構(gòu)成理論建立目的和破解犯罪構(gòu)成理論多元化實(shí)踐迷局的最佳選擇。當(dāng)然，我們所選定的這一犯罪構(gòu)成理論必須是符合罪刑法定原則的、與我國刑法規(guī)定相匹配的、具有簡單、易操作特性的科學(xué)犯罪構(gòu)成理論。

在刑事司法實(shí)踐中實(shí)行犯罪構(gòu)成理論一元化可以克服犯罪構(gòu)成理論多元化的種種弊端，它可以讓被告人充分行使辯護(hù)權(quán)，讓廣大民眾實(shí)現(xiàn)刑事審判的民主監(jiān)督權(quán)，這符合現(xiàn)化民主法治精神。它可以避免因運(yùn)用不同犯罪構(gòu)成理論而出現(xiàn)定罪的混亂，實(shí)現(xiàn)司法的統(tǒng)一性，有利于樹立司法權(quán)威。它可以使法庭上各訴訟主體運(yùn)用同樣的法言法語，提高控辯效果和審判質(zhì)量。它還可以克服犯罪構(gòu)成多元化所帶來的累訟及罪犯改造質(zhì)量問題。

目前，我國刑法學(xué)者主張引進(jìn)的或創(chuàng)建的犯罪構(gòu)成理論多種多樣。既然我國刑事司法實(shí)踐應(yīng)提倡犯罪構(gòu)成理論一元化，就必須選擇一個(gè)最佳的犯罪構(gòu)成理論作為司法實(shí)踐中唯一選擇的理論。筆者認(rèn)為，犯罪構(gòu)成理論是判定犯罪是否成立的理論，因此，這一最佳犯罪構(gòu)成理論應(yīng)具備以下條件：（1）這一犯罪構(gòu)成理論已將所有構(gòu)成犯罪的要素囊括其中；（2）這一犯罪構(gòu)成理論將所有構(gòu)成犯罪的要素根據(jù)定罪的思維和按一定邏輯進(jìn)行排列組合，形成了一個(gè)合理的體系；（3）這一犯罪構(gòu)成理論簡單易學(xué)，且具有較強(qiáng)的操作性，它是一種平民化的犯罪構(gòu)成理論，它體現(xiàn)了現(xiàn)代民主法治精神；（4）與我國刑法規(guī)定相匹配。

我國犯罪構(gòu)成四要件理論認(rèn)為，犯罪構(gòu)成由犯罪客體、犯罪客觀要件、犯罪主觀要件和犯罪主體四要件組成。從總體上看，我國犯罪構(gòu)成四要件理論基本符合上述條件，但是，它也存在著一些欠缺，尚需進(jìn)一步完善。

我國犯罪構(gòu)成四要件理論是在20世紀(jì)50年代繼承蘇俄犯罪構(gòu)成四要件理論的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，而蘇俄犯罪構(gòu)成四要件理論則是在19世紀(jì)初德國刑法學(xué)家費(fèi)爾巴哈（Feuerbach）的構(gòu)成要件理論基礎(chǔ)上發(fā)展的。自我國1979年刑法典頒布實(shí)施后至今，犯罪構(gòu)成四要件理論一直在我國刑事司法實(shí)踐中居主導(dǎo)地位。我國以犯罪構(gòu)成四要件理論為核心而形成的中國刑法學(xué)已成為中國刑法教義學(xué)。三十多年的刑事司法實(shí)踐證明，我國犯罪構(gòu)成理論簡單易學(xué)，具有較強(qiáng)操作性，且具有較強(qiáng)科學(xué)性，并與我國刑法規(guī)定相匹配。為此，筆者認(rèn)為，我國刑事司法實(shí)踐所提倡的一元化犯罪構(gòu)成理論依然應(yīng)是犯罪構(gòu)成四要件理論。當(dāng)然，對(duì)于這一理論所存在的缺陷應(yīng)適度改造，以便使其更具科學(xué)性。筆者認(rèn)為，犯罪構(gòu)成四要件說缺陷主要體現(xiàn)在以下兩方面：（1）綜合社會(huì)危害性未達(dá)到犯罪程度而不入罪的情形還不能較科學(xué)地以這一理論予以解釋。例如，甲盜竊其母親5000元，并揮霍了。這種親屬間的盜竊在實(shí)踐中一般不定罪。但其行為已符合犯罪構(gòu)成四要件，這如何以犯罪構(gòu)成四要件說解釋？（2）對(duì)于具備免罪事由而不能宣告該行為為犯罪行為的情形，犯罪構(gòu)成四要件說也不能較好地解釋。例如：我國刑法第二百四十一條第六款就規(guī)定了收買被拐賣的婦女、兒童罪的免罪事由，它是這樣規(guī)定的：“收買被拐賣的婦女、兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對(duì)被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以不追究刑事責(zé)任?！碑?dāng)收買人的行為符合收買被拐賣的婦女、兒童罪時(shí)，如果因具備上述免罪事由而不被追究刑事責(zé)任，就意味著行為人被免予有罪宣告和免去刑罰。對(duì)于犯罪構(gòu)成四要件說的前述缺陷，可以通過適度改造后予以完善。

五、杜絕犯罪構(gòu)成理論多元化的剛性路徑

在刑事司法實(shí)踐中，犯罪構(gòu)成理論多元化的危害是巨大的，而犯罪構(gòu)成理論一元化是刑事司法實(shí)踐的理性選擇。然而，犯罪構(gòu)成理論屬于理論范疇，它對(duì)人們無法律約束力，從理論上說，人們可以根據(jù)自己的愛好在刑事司法實(shí)踐中運(yùn)用任何一種犯罪構(gòu)成理論來闡釋法律或定罪。為了減少或杜絕犯罪構(gòu)成理論多元化對(duì)司法實(shí)踐的負(fù)面影響，我國宜采取一定的方法讓刑事司法實(shí)踐走犯罪構(gòu)成理論一元化之路。

犯罪構(gòu)成是刑法規(guī)定的、構(gòu)成某種犯罪所必需的主客觀要件的有機(jī)整體。由于每一種犯罪的犯罪構(gòu)成是由刑法規(guī)定的，而所謂刑法規(guī)定包括刑法分則規(guī)定和刑法總則規(guī)定。刑法分則規(guī)定的是某種犯罪的犯罪構(gòu)成中的特殊構(gòu)成要件，刑法總則規(guī)定的是各種犯罪的犯罪構(gòu)成中的共同條件。只有把刑法分則規(guī)定和刑法總則規(guī)定綜合起來，才能準(zhǔn)確地把握每一種犯罪的犯罪構(gòu)成。例如，《刑法》分則第二百三十四條對(duì)故意傷害罪是這樣規(guī)定的：“故意傷害的，處……?！惫室鈧ψ锏姆缸飿?gòu)成包括以下兩方面內(nèi)容：1.刑法分則第二百三十四條規(guī)定的故意傷害罪包括下列要素：（1）傷害行為；（2）主觀上是故意的；（3）侵犯了我國刑法所保護(hù)的他人健康權(quán)。2.刑法總則規(guī)定了普遍適用的要件：達(dá)到法定年齡，具有責(zé)任能力。這些要件結(jié)合起來，就構(gòu)成了故意傷害罪的四要件。犯罪構(gòu)成理論是以刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)建立的，由于每一種犯罪的犯罪構(gòu)成是由刑法分則規(guī)定和刑法總則規(guī)定兩部分組合而成，而刑法又沒有明確規(guī)定一個(gè)完整的犯罪構(gòu)成具體應(yīng)包括哪些要素，也沒有明確規(guī)定各個(gè)構(gòu)成要素應(yīng)按什么順序排列組合，所以，導(dǎo)致犯罪構(gòu)成理論眾說紛紜，莫衷一是。簡言之，犯罪構(gòu)成理論多元化產(chǎn)生的主要原因是，刑法沒有明確規(guī)定一個(gè)完整的犯罪構(gòu)成具體應(yīng)包括哪些要素，也沒有明確規(guī)定各個(gè)構(gòu)成要素應(yīng)按什么順序排列組合（即沒有明文規(guī)定犯罪認(rèn)定規(guī)則體系）。

罪刑法定原則要求犯罪概念明確化，犯罪構(gòu)成及犯罪認(rèn)定規(guī)則體系當(dāng)然也應(yīng)明確化。只有這樣，司法人員、被告人和廣大民眾才可清晰地理解和預(yù)知犯罪的界限及定罪規(guī)矩。因此，在刑法典總則里明確規(guī)定犯罪構(gòu)成的概念、構(gòu)成諸要素之和以及犯罪認(rèn)定規(guī)則體系，這是確保犯罪構(gòu)成理論一元化的重要基礎(chǔ)。在我國犯罪構(gòu)成四要件說里，犯罪客體中所體現(xiàn)的“法益”要素、犯罪客觀要件中的“危害行為”等要素、犯罪主體中的“故意”或“過失”要素、犯罪主體中的“刑事責(zé)任年齡”“刑事責(zé)任能力”等要素，以及“社會(huì)危害性”（法益受侵害性）等要素是犯罪成立的必備要素，它們均可作為犯罪構(gòu)成的必要要素在立法中予以規(guī)定，同時(shí)，對(duì)于免罪事由在犯罪認(rèn)定規(guī)則體系體系中的位置也可在立法中予以明確規(guī)定。一旦犯罪構(gòu)成立法化，犯罪構(gòu)成四要件理論在適度改造后即可成為刑事司法實(shí)踐中的一元化理論。

在刑法典總則里明確規(guī)定了犯罪構(gòu)成的概念、構(gòu)成要素和犯罪認(rèn)定規(guī)則體系可以減少犯罪構(gòu)成理論的紛爭(zhēng)，并為犯罪構(gòu)成理論一元化打下堅(jiān)實(shí)的法律基礎(chǔ)。但是，由于立法的簡約性，前述立法還不足以確保犯罪構(gòu)成理論一元化的全面實(shí)現(xiàn)。在刑事司法實(shí)踐領(lǐng)域，犯罪構(gòu)成理論具有巨大的作用，它甚至可以剝奪人的生命，因此，為了最終實(shí)現(xiàn)犯罪構(gòu)成理論一元化，讓最具科學(xué)性的犯罪構(gòu)成理論成為我國刑事司法實(shí)踐的唯一選擇，我國最高人民法院和最高人民檢察院應(yīng)以司法解釋的形式讓完善后的犯罪構(gòu)成四要件理論上升到具有法律效力的定罪體系的地位。

目前全國司法統(tǒng)一考試是普選法律職業(yè)工作者的必由之路。因此，全國司法統(tǒng)一考試已成為全國法律實(shí)務(wù)教育的指揮棒。為了保證犯罪構(gòu)成理論一元化在刑事司法實(shí)踐中的實(shí)現(xiàn)，全國司法統(tǒng)一考試的考試大綱及必需的參考書應(yīng)明確確定居于通說地位的、經(jīng)適度完善的犯罪構(gòu)成四要件說的權(quán)威地位。

六、結(jié)論

犯罪構(gòu)成理論的學(xué)術(shù)研究和司法實(shí)踐的推廣是兩個(gè)層面的問題。學(xué)術(shù)研究需要學(xué)術(shù)自由，學(xué)術(shù)自由必然導(dǎo)致犯罪構(gòu)成理論多元化的局面，犯罪構(gòu)成理論多元化局面的形成說明我國犯罪構(gòu)成理論在學(xué)術(shù)上的發(fā)展和繁榮?？梢姡趯W(xué)術(shù)研究上提倡犯罪構(gòu)成理論多元化是合理的。然而，犯罪構(gòu)成理論在司法實(shí)踐中推廣則是一個(gè)凝重的嚴(yán)肅問題，犯罪構(gòu)成理論是具有高度實(shí)踐品質(zhì)的理論，它關(guān)系至對(duì)人的生死予奪，在刑事司法實(shí)踐中，倘若在訴訟各個(gè)環(huán)節(jié)里任由犯罪構(gòu)成理論多元化，任由司法官們自行其是，那么，刑事司法實(shí)踐將出現(xiàn)難以預(yù)料的混亂迷局，并影響刑法適用的準(zhǔn)確性和權(quán)威性。這不利于實(shí)現(xiàn)刑法的人權(quán)保護(hù)和社會(huì)保障功能。由此觀之，刑事司法實(shí)踐局面上，張明楷教授所倡導(dǎo)的犯罪構(gòu)成理論多元化觀點(diǎn)是不妥當(dāng)?shù)摹Ｎ覈鴳?yīng)杜絕在司法實(shí)踐中出現(xiàn)犯罪構(gòu)成理論多元化的混亂局面，理性地營造犯罪構(gòu)成理論一元化的實(shí)踐格局。犯罪構(gòu)成四要件理論一直是我國居于通說地位的犯罪構(gòu)成理論，數(shù)十年的刑事司法實(shí)踐證明，這一理論簡單易學(xué)，操作性強(qiáng)，并具有較高科學(xué)性，它是一種完全符合罪刑法定原則并適合刑事司法實(shí)踐要求的犯罪構(gòu)成理論。今后，我國刑事司法實(shí)踐仍應(yīng)堅(jiān)持犯罪構(gòu)成四要件理論作為主導(dǎo)理論，并通過適度的科學(xué)改造，讓其發(fā)揮勃勃生機(jī)。

On the Pluralism of theTheory of Crim inal Constitution

OU Jin-xiong
(Guangxi Administrative Cadre Institute of Politics and Law,Nanning,530023)

In the practice of judicature,the pluralism of the theory of criminal constitution will cause serious consequences,so we shall advocate the monism of the theory of criminal constitution.In our country,the four elements theory of criminal constitution should be the unique theory of criminal constitution in the practice of judicature.

criminal judicial practice;the theory of criminal constitution;pluralism;monism;practice of judicature;judicial interpretation

D901

A

2095-1140（2012）01-0069-05

2011-11-21

歐錦雄（1964－），男，廣西政法管理干部學(xué)院教授，廣西民族大學(xué)刑法學(xué)碩士生導(dǎo)師，中國刑法學(xué)研究會(huì)理事。

左小絢）