張遠印

摘 要：文章認真分析了有限責任公司中參股股權(quán)被侵害的原因，提出了加強參股股權(quán)管理的幾點對策，降低參股股權(quán)管理風險，保護參股股東權(quán)益?？晒﹨⒐晒蓶|以及負責參股股權(quán)管理的人員在參股股權(quán)管理過程中予以借鑒。

關(guān)鍵詞：參股股權(quán)管理 問題 對策

中圖分類號:F830.91文獻標識碼:A

文章編號:1004-4914（2012）09-057-02

目前，隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，一些獨立法人公司為擴展市場，成立了一定數(shù)量的控股有限公司或參股有限公司（以下簡稱“參股公司”），對控股有限公司一般都直接管理，控制力較強；但對參股公司的管理主要按照《公司法》的規(guī)定，通過股東會、董事會、經(jīng)營管理層來行使權(quán)利。一方面由于參股股東處于小股東地位對參股公司的控制力較弱；另一方面參股股東對參股股權(quán)管理存在較多的管理漏洞，因此出現(xiàn)了大量的參股股東權(quán)益被侵害的事實發(fā)生，參股股權(quán)管理風險迅速增加，加強參股股權(quán)有效管理的問題日益突出。

一、參股股權(quán)管理存在的主要問題

按《公司法》規(guī)定，由于控股股東所持股份份額較多，享有較多的發(fā)言權(quán)和表決權(quán)，從而能夠現(xiàn)實地控制公司的事務管理，在公司管理過程中處于“優(yōu)勢地位”。相反參股股東在參股公司中股權(quán)比例較低，處于小股東地位，缺少管理手段，對參股公司影響力差、控制力弱，地位被動?？毓晒蓶|的“優(yōu)勢地位”為控股股東侵犯參股股東利益打下了基礎，導致控股股東在實踐中濫用其“優(yōu)勢地位”成為一種發(fā)展趨勢?？毓晒蓶|的“優(yōu)勢地位”是法律體系造成的，在這種情況下，參股股東能做的是加強對參股股權(quán)的管理，以有效的管理來削弱大股東的“優(yōu)勢地位”，保護參股股東的權(quán)益。但在現(xiàn)實中，大多數(shù)參股股東對參股股權(quán)管理薄弱，為控股股東充分利用“優(yōu)勢地位”創(chuàng)造了大量的機會，主要表現(xiàn)在以下方面：

1.參股公司運營管理粗放。通常參股股東在與其他股東成立參股公司時，要對擬成立的參股公司進行可行性研究，分析擬成立的參股公司的發(fā)展前景，并對擬成立的參股公司章程中股東會表決事項及方式、董事會和監(jiān)事會中各股東推薦人數(shù)和表決事項及方式、經(jīng)營管理層中各股東推薦人數(shù)及利潤分配等事項重點關(guān)注，在成立過程中體現(xiàn)和維護了參股股東的權(quán)益。在參股公司成立后，參股股東通?？紤]自身處于參股地位，且高級經(jīng)營管理層也安排的有相關(guān)人員，在運營期主要依靠安排的高級經(jīng)營管理人員參與管理，平常很少關(guān)心參股公司的日常經(jīng)營情況，主要在年底時關(guān)注參股公司的效益，關(guān)心能從參股公司獲得多少回報，這種粗放型管理為控股股東操縱參股公司的經(jīng)營過程，侵害股東權(quán)益創(chuàng)造了空間。

2.參股股東對參股股權(quán)管理體系不完整。參股股東在管理工作中，最重要的是管理體系的完整性，如果管理體系不完整、存在漏洞，管理就會出現(xiàn)問題。比如，股東代表、董事、監(jiān)事分別在股東會、董事會、監(jiān)事會中發(fā)揮重要作用，他們的行為對參股公司的發(fā)展和參股股東的權(quán)益有重大影響，但在參股股權(quán)管理過程中，參股股東忽略了對股東代表（非公司法人參加的）、董事、監(jiān)事工作執(zhí)行情況的監(jiān)督和考核評價。筆者親身經(jīng)歷了一次這類股東會表決過程，股東會前參股公司在審核股東會材料時發(fā)現(xiàn)擬建的管道管徑太小，在今后天然氣市場發(fā)展過程中不能滿足需要，要采用大管徑的管道，并將意見反饋給參股公司。在召開股東會時參股公司提出增加管道將大幅增加建設成本，建議按當前的市場情況采用小管徑的管道，待以后市場發(fā)展了再建復線，參會的股東代表同意了這種方案。四年后天然氣市場氣量增加，參股公司提出要建設復線。由于當時征地、管材、施工費已大幅上漲，經(jīng)測算復線的投入是原來建設大管徑管道的三倍。像這種在會議中沒有嚴格按照參股股東的意見表決，給參股股東造成損失該由誰來承擔責任？是一筆糊涂賬，為參股股東對參股股權(quán)有效管理帶來隱患。從上述分析來看，參股股東在股權(quán)管理過程中，主要是缺少有力的績效考評機制對參與參股股權(quán)管理過程中的主要人員工作執(zhí)行情況進行績效考評，及時發(fā)現(xiàn)股東代表、董事、監(jiān)事在履職時存在的問題，以免失去糾正錯誤的時機。

3.股權(quán)管理過程中“企業(yè)整體”理念缺乏。參股股東主要依靠外派的高級經(jīng)營管理人員參與參股公司的管理，也比較重視對外派高級管理人員的考核，但考核方法不科學。筆者通過調(diào)研60家企業(yè)參股股權(quán)管理情況，發(fā)現(xiàn)對外派到參股公司的高級經(jīng)營管理層考核通常有兩種做法，一種是執(zhí)行參股公司對外派的高級經(jīng)營管理層的考核結(jié)果；一種是參股公司人事部門負責直接對外派的高級經(jīng)營管理人員進行考核。由于人事部門的職責特性，在考核過程中，對外派人員的考核一般全由人事部門來負責，人員考核成了人事部門的“專利”，其它職能部門很少參與或沒有參與。由于在參股股權(quán)管理過程中，股權(quán)管理部門對外派高級管理人員履行工作職責情況最清楚，更有發(fā)言權(quán)，應該參與對外派高級管理人員的考核，使考核結(jié)果更全面、真實。但考核時卻無法參與，因此，這種考核模式下不能全面、真實反映外派高級管理人員履行工作職責情況，甚至績效考核情況與實際差異很大，很容易把不適合繼續(xù)留在原崗位的人員留任，把適合留任的沒有留任，發(fā)揮不出高級管理人員的作用，為參股股權(quán)的有效管理帶來潛在的風險。因此，急需提高參股股權(quán)管理的“企業(yè)整體”理念，避免單打獨斗損害公司利益。

4.參股公司績效考核辦法不科學。參股股東對參股公司的績效管理是通過董事會來實現(xiàn)的，即董事會制定對參股公司的績效考核辦法，在每個年度結(jié)束后根據(jù)參股公司運營結(jié)果，按照考核辦法進行考核，依據(jù)考核結(jié)果兌現(xiàn)參股公司經(jīng)營班子績效獎金。在實踐中，很多公司考評時只是將設定的考核指標與完成情況進行簡單的對比，不考慮經(jīng)營條件的變化因素，不能反映參股公司實際管理水平。作者親身經(jīng)歷了一家參股公司考核兌現(xiàn)事宜：董事會年初給參股公司設定凈利潤指標1.2億元，年末時該參股公司實際完成凈利潤1.4億元，指標完成率為116%，董事會按該完成情況向參股公司經(jīng)營管理層兌現(xiàn)了獎金。作者通過對該參股公司的市場情況和當期的財務情況分析，發(fā)現(xiàn)參股公司的盈利中有3000萬元是由于該參股公司所在地區(qū)提高了天然氣零售價格所致。如果銷售價格不提高，該參股公司就沒有完成年度利潤目標，按績效獎金兌現(xiàn)辦法不是兌現(xiàn)績效獎金，而是要扣減績效獎金。但董事會對該參股公司利潤指標考核過程中，只是簡單的把年底完成的利潤與年初設定的利潤相比較，沒有考慮國家法律法規(guī)、政策環(huán)境、市場環(huán)境等經(jīng)營條件的變化。這種績效考核方式和考核結(jié)果，導致參股公司績效考核沒有從真正意義上體現(xiàn)參股公司的效益水平和管理水平，對參股公司經(jīng)營管理層的激勵不能使其意識到管理中存在的問題，在工作中也不會刻意考慮去改善經(jīng)營管理，提升管理水平。

5.缺少對參股股權(quán)的評價、分析。很多參股股東把錢投到參股公司去以后，一是在日常管理過程中很少對參股股權(quán)進行清查，筆者經(jīng)歷過一家公司，最早成立了公司占股比5%，5年以后該公司股比變成了3%，經(jīng)查實原來該有過兩次增資稀釋了股比。二是很少對參股公司整體經(jīng)濟效益進行評價，只是關(guān)心分紅情況，在市場即將變化時沒有相應的應急措施，造成損失。三是很少對參股公司做減值分析，在參股公司出現(xiàn)財務惡化時沒有及時制定相應的對策，造成損失。

二、加強參股股權(quán)管理的對策

現(xiàn)行《公司法》對公司股東維權(quán)方式進行了相應的規(guī)定，但這些規(guī)定中的維權(quán)方式，有很大一部分是規(guī)定股東權(quán)益受到侵害后，如何通過該法來實施維權(quán)，主要屬于事后維權(quán)。在實際工作中，出現(xiàn)了許多參股股東權(quán)益受到侵害事實發(fā)生，而這些參股股東中有大部分是在股權(quán)受到侵害的時侯才想起用法律武器來維護合法權(quán)益，這種事后維權(quán)存在很多弊端，比如贏了官司卻拿不到錢的現(xiàn)象屢屢發(fā)生。為了避免出現(xiàn)大量的事后維權(quán)情況，我們必須在日常管理過程中加強對參股股權(quán)的管理。

1.加強日常管理，充分了解參股公司運營情況。企業(yè)應建立對外投資管理制度，明確股權(quán)管理部門及職責，對投資項目進行跟蹤管理。股權(quán)管理部門的具體職責：一是負責建立參股公司工商登記臺賬、股權(quán)投資管理臺賬、財務投資項目明細賬表，妥善保管投資協(xié)議、合同、章程、出資證明書、營業(yè)執(zhí)照、組織代碼證等股權(quán)證明和工商登記信息。二是負責收集參股公司經(jīng)審計后的財務報表、每月會計報表、安全生產(chǎn)、經(jīng)營管理、工程建設及投資項目分析等有關(guān)資料，及時掌握被投資方的財務狀況、經(jīng)營情況和現(xiàn)金流量，定期編制參股公司運行情況分析報告，發(fā)現(xiàn)異常情況應及時向有關(guān)部門和人員報告，并采取相應措施。企業(yè)外派到參股公司的高級管理人員應定期報告被投資方的經(jīng)營情況和重大變化。三是負責建立參股公司工作協(xié)調(diào)例會制度。每半年組織所有參股公司股東代表、董事、監(jiān)事、外派高級管理人員召開工作會議，通報參股公司經(jīng)營狀況、潛在的風險及建議防范措施，對參股公司管理過程中遇到的問題進行研究分析，提出解決方案。四是負責組織對參股公司限額以上合同和關(guān)聯(lián)交易合同執(zhí)行情況進行檢查。每年由股權(quán)管理部門組織A公司相關(guān)專業(yè)部門人員對參股公司限額以上合同和關(guān)聯(lián)交易合同的簽訂程序、執(zhí)行情況進行檢查。重點關(guān)注有無拆分合同、交易內(nèi)容和價格是否合理，合同執(zhí)行過程有無變更，合同結(jié)算價格與合同價格有無較大出入等事項。

2.完善股權(quán)管理體系，建立股東代表、董事、監(jiān)事考核辦法。成立股權(quán)管理考核執(zhí)行小組，對參股股東的股東代表、提名的董事和監(jiān)事履職情況進行考核，即在每次股東會、董事會和監(jiān)事會結(jié)束后，考評參會的股東代表、董事和監(jiān)事，對股東代表、董事、監(jiān)事在會議中是否按既定的方案進行表決進行考核評價，對未按方案表決的要及時查明原因，形成分析報告報績效考核委員會審議，如果表決事項存在問題，應及時采取補救措施，對造成此事件的責任提出處理意見，對不適合再擔任股東代表、董事、監(jiān)事的人員進行更換，建立起一種管理的良性循環(huán)，保證參股股東的決策有效執(zhí)行。

3.樹立股權(quán)管理的“整體理念”。建立以人事部門為主，股權(quán)管理、財務管理等部門參與的外派高級管理人員考核模式。采取參股公司考評和參股股東考評相結(jié)合的方式進行，即參股公司按照參股股東員工考核體系的要求，從工作業(yè)績、工作能力、工作作風三個方面對參股股東推薦的高級管理人員進行考核，占考核權(quán)重的50%。參股股東股權(quán)部門組織對推薦到參股公司工作的高級管理人員的履職表現(xiàn)進行考評，占考核權(quán)重的40%。人事部門結(jié)合參股公司和股權(quán)部門的考核意見到參股公司進行個別談話，了解該高級管理人員工作情況，占考核權(quán)重的10%。外派高級管理人員年度考核結(jié)果低于設定的警戒分值將不再擔任參股公司高級管理人員，另行推薦其他人員擔任該職務。

4.建立科學的績效考核辦法。由于法律法規(guī)、政策、市場環(huán)境等生產(chǎn)經(jīng)營條件都不是固定不變的，會隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展而變化。在具體考核時，對生產(chǎn)成本、利潤等因生產(chǎn)經(jīng)營條件與年初發(fā)生重大變化，導致考核目標執(zhí)行結(jié)果產(chǎn)生重大偏差的，在考核時給予追溯調(diào)整，即進行指標還原。用還原后的指標與年初設定的指標相比，才能真實的反映出參股公司的實際經(jīng)營情況和水平。

5.加強參股股權(quán)的評價分析，防范風險。一是股權(quán)管理部門應當會同財務部門定期清查長期股權(quán)投資項目，重點清查被投資子公司的股權(quán)證明，核對股權(quán)權(quán)屬變動，核對賬表數(shù)據(jù)和股權(quán)份額，清查不良投資及其形成的原因，將清查結(jié)果匯總造冊，為股東決策提供依據(jù)。二是應當加強投資項目經(jīng)濟可行性的后評價工作，檢查分析投資期間經(jīng)營行為是否合規(guī)，定期對參股公司當前績效進行評價，對后期績效進行預估，形成績效評價報告報。對經(jīng)濟績效極差、資不抵債的參股公司進行核實后提出處理意見，報參股股東。三是股權(quán)管理部門，會同財務部門定期根據(jù)有關(guān)資料判斷長期股權(quán)投資是否存在減值跡象，比如被投資方出現(xiàn)財務狀況惡化等，如存在減值跡象則進行減值測試，并將測試結(jié)果和股權(quán)管理建設報領(lǐng)導審批。

總之，在現(xiàn)在法律體系中，為了企業(yè)的快速、有效發(fā)展，每一個企業(yè)都應該認識到加強參股股權(quán)管理的重要性和必要性，只有通過加強參股股權(quán)管理，才能有效預防和積極消化市場經(jīng)營風險，防患于未然，使企業(yè)在激烈的市場競爭中走的更穩(wěn)、更遠。

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（作者單位：中國石油化工股份有限公司天然氣分公司 北京 100029）

（責編:賈偉）