宋博納

（內蒙古集寧師范學院，內蒙古 烏蘭察布012000）

一、引言

保險是投保人與保險人之間的一種屬于金融市場行為范疇的商業(yè)活動，具體是指投保人依照所簽訂的保險合同具體細則，向保險人交付一定金額的保險費用，而保險人依照保險合同的約定對于死亡、病殘、財產(chǎn)受損以及其他符合合同約定的事故產(chǎn)生的保險金責任進行以賠償支付為形式的承擔。如今，保險已成為人們分散風險、化解危險的生活、生產(chǎn)之必需[1]，在現(xiàn)代社會生活中的作用越來越重要。保險代理居于保險合同雙方當事人之間，起著節(jié)約交易費用、提升保險產(chǎn)品服務、提高保險人經(jīng)營水平等作用。保險種類豐富，保險代理人在以保費為收入的業(yè)務銷售中，為保險公司贏得了巨大利潤。保險代理人的工作滲透到諸多行業(yè)，覆蓋了社會不同層次，滿足了各種保險需求，對社會的穩(wěn)定和發(fā)展作出了巨大的貢獻。他們宣傳普及了大量的保險知識，提高了民眾的保險意識，在我國保險事業(yè)的發(fā)展中發(fā)揮著良性作用。此外，保險代理的發(fā)展也吸納了不少從業(yè)人員，對緩解就業(yè)壓力也有相當?shù)囊嫣帯?/p>

勞動合同是勞動者實現(xiàn)勞動權的重要保障，也是用人單位合理使用勞動力、鞏固勞動紀律、提高勞動生產(chǎn)率的重要手段。勞動合同對減少和防止勞動爭議，建立規(guī)范有序的勞動關系具有重要作用。

本文通過對保險代理人從業(yè)人員勞動特點及其與保險公司的關系的分析，對照勞動合同法律的相關規(guī)定，對從事保險代理是否符合勞動合同的要件進行分析，以期起到拋磚引玉的作用，為這一問題的理論探討和實踐操作提供有益的參考。

二、保險代理人

保險代理人可以指機構，也可以指個人。其主要工作是依照委托的相關規(guī)定，代理經(jīng)營保險行業(yè)的相關業(yè)務，并收取一定傭金。保險代理人是世界各國保險業(yè)開發(fā)保險業(yè)務的主要形式和途徑之一，分為專業(yè)型、兼職型和個人型三種類型。專業(yè)型保險代理人是指在保險代理業(yè)務行業(yè)具有一定規(guī)模數(shù)量的員工并具備相關專業(yè)能力以及資格的公司；兼職型保險代理人是指本身已經(jīng)擁有自己的事業(yè)，在此基礎上同時受保險人的委托，代理其保險業(yè)務的機構團體；個人型保險代理人是指在接受保險人的保險業(yè)務委托事項后進行業(yè)務代理，并按規(guī)定收取一定手續(xù)費的個人。

保險代理人的業(yè)務范圍因類型不同而有所差異。保險代理公司的業(yè)務包括保險相關產(chǎn)品的推廣銷售和保費金的代為收取，同時對保險公司勘查或支付不同的理賠金額予以協(xié)助。兼職型保險代理人的業(yè)務包括保險相關產(chǎn)品的推廣銷售和保費金的代為收取。個人型保險代理人的業(yè)務包括：對于財產(chǎn)保險的保險公司，代理范圍為家庭所有財產(chǎn)與個人所有財產(chǎn)及運輸工具保險；對于人壽保險的保險公司，代理范圍為保險相關產(chǎn)品的推廣銷售與保費金的代為收取，但無權從事企業(yè)與團體種類的相關人事保險。

然而，在當下保險市場中，保險代理業(yè)務往往因保險代理人而遇到許多阻礙。如有些機構的保險代理從業(yè)人員整體素質低、員工人事流動性較大、職業(yè)自律能力缺乏、管理運營效率低等，不利于我國保險市場的良性發(fā)展。隨著改革開放步伐的加大，保險市場以及保險代理市場對外開放與合作的程度逐漸增強，保險代理人的從業(yè)素質也必須隨之提高。

三、勞動合同關系

勞動關系是一種權利與義務關系，是指用人單位為生產(chǎn)經(jīng)營目的招聘符合要求的勞動者成為員工，而勞動者在其依法管理下付出勞動并收取報酬。勞動關系所體現(xiàn)的權利與義務是一個統(tǒng)一體，不能分開討論；二者相互依存，且具有法律約束力。勞動者成為用人單位的員工后，有義務付出勞動，為單位的生產(chǎn)作出貢獻；而用人單位亦有義務為勞動者提供勞動報酬以及其他物質、精神等方面的工作條件。

從勞動關系的主體上看，勞動者是指具備勞動能力且有義務付出勞動的當事人，而用人單位是指擁有生產(chǎn)資料且有權利使用勞動者勞動能力的當事人。勞動關系實質上是一種勞動者所擁有的勞動力資源與用人單位所擁有的生產(chǎn)資料進行結合的過程的體現(xiàn)，是一種勞動力的付出與使用的表現(xiàn)過程，即勞動力在生產(chǎn)中以生產(chǎn)要素為具體體現(xiàn)的過程。值得注意的是，勞動者擁有并付出的勞動力資源不是一種產(chǎn)品，而是生產(chǎn)過程所需要的生產(chǎn)要素。此外，還需要注意勞動關系與勞務關系之間的差異。勞務與勞動并非同一概念，它們之間具有本質上的特征區(qū)別。勞務關系是指勞動者付出的勞動力代價是一種產(chǎn)品而不是生產(chǎn)要素，在更多場合主要是指買與賣之間的關系。

勞動關系一旦建立起來，勞動者與用人單位之間便相互依存。一方面，用人單位有權使用勞動者提供的各種類型的勞動力資源，且有權利與義務在勞動者的生產(chǎn)過程具體分工、與生產(chǎn)資料具體結合等方面進行合法、合理的安排；另一方面，勞動者不得違反用人單位所規(guī)定的合法的規(guī)章制度，并應發(fā)揮勞動能力，完成用人單位分配的相關生產(chǎn)勞動任務。勞動關系體現(xiàn)的從屬關系是一種指揮與聽從指揮的管理關系的表現(xiàn)。勞動力資源在生產(chǎn)過程中，與勞動者的具體身份類別是息息相關的。只有按照其所擁有的勞動力屬性特征合理分配生產(chǎn)任務，并在一定勞動極限范圍內進行生產(chǎn)，才有可能為用人單位的有效生產(chǎn)活動作出積極貢獻。雖然勞動關系是一種人身類型的關系，但從工資報酬換取生活資料的角度而言，其又是一種財產(chǎn)類型的關系。

勞動合同是勞動關系當事人雙方為確立勞動關系與具體分工配置而制定的協(xié)議，體現(xiàn)了雙方的權利與義務，具有法律約束力。勞動合同的基本內容包括：（1）勞動合同有效期限和勞動者試用期限；（2）工作內容和工作時間；（3）勞動具體報酬結構以及保險購買、福利待遇支付；（4）生產(chǎn)條件或工作條件；（5）勞動紀律和政治待遇；（6）勞動合同的變更和解除；（7）違約責任；（8）當事人約定的其他事項；（9）其他必須具備的條款與規(guī)定。勞動合同按照有效起止期限一般可分為固定期限型、無固定期限型以及單類項目型。其中，單類項目型勞動合同類似于無固定期限型勞動合同，是指勞動關系當事人雙方僅在某個勞動工程項目上為完成該項目生產(chǎn)任務而制定的相關協(xié)議。

根據(jù)《勞動合同法》，當事人雙方之間的勞動關系有無法律效力，只有用人單位具體如何利用勞動力這一個標準。只要有了用工的事實，就建立了勞動關系，且這種勞動關系應受到法律的保護。實踐中可參照的憑證包括：（1）用人單位對勞動者支付的工資、各類保險購買等報酬憑條、花名冊或者相關記錄；（2）用人單位為其招聘的勞動者頒發(fā)的工作證件以及其他具備身份證明效力的相關證件；（3）勞動者在被用人單位面試時填寫的面試登記表等相關表格記錄文件；（4）考勤記錄；（5）其他勞動者的證言等。

根據(jù)勞動法律、法規(guī)的規(guī)定，需要與勞動者簽訂勞動合同的用人單位包括：中國境內的企業(yè)法人，個體、合伙制非法人經(jīng)濟組織；政府機關、事業(yè)單位以及社會機構團體組織；特殊類型經(jīng)濟組織，如租賃經(jīng)營（生產(chǎn)）、承包經(jīng)營（生產(chǎn)）的企業(yè)等。

四、保險代理關系與勞動合同關系

《勞動合同法》頒布實施后，對于保險代理關系是否屬于勞動關系，保險代理合同是否屬于勞動合同，學界仍存在不同的認知。

在此，有必要對委托合同加以分析。委托合同也是一種協(xié)議，是指需要委托辦理相關合法事務的委托人為給指定的受托人分配相關事務而簽訂的協(xié)議。委托合同屬于勞務合同：受托人辦理委托事務時，產(chǎn)生的費用是委托人支付的，委托合同以當事人的互信為前提。委托合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹Ｎ泻贤碾p方不存在法律上的從屬關系，勞動力作為一種產(chǎn)品而非生產(chǎn)要素而存在。

而勞動合同約定的勞動過程的實現(xiàn)必須同時具備生產(chǎn)資料和勞動力，且二者在實現(xiàn)過程中必須進行合法結合。這是勞動關系的一個重要特征。勞動關系的另外一個重要特征是，勞動者與用人單位之間的關系是既平等又不平等的人身關系和財產(chǎn)關系的結合。二者具有平等的法律地位，但是勞動者又在人身上從屬于用人單位，接受用人單位的管理、指揮甚至制裁。另外，勞動關系屬于《勞動法》的調整范圍，主體必須符合《勞動法》的規(guī)定。例如，家長為小孩聘請家教，因為用工主體不符合《勞動法》規(guī)定而不能被認定為勞動合同，而應當被認定為委托合同。公司聘請非在編人員做顧問，可以不在公司上班，則該勞動力沒有和公司的生產(chǎn)資料相結合，二者之間的關系也不能被認定為勞動合同關系。但是對臨時聘請的人員，只要是利用他的勞動力并與用人單位原有的生產(chǎn)資料相結合，而且用人單位對該聘請人員有指揮權和管理權，就應該認定為存在勞動關系。

從事保險代理是否形成勞動合同關系，關系到雙方一系列的權利和義務，對雙方利益意義重大。有學者認為是保險代理合同，即委托合同關系[2]。只要從事保險代理，簽訂的是保險代理合同，均應被視為委托合同。也有學者結合實際案例提出了不同意見，認為當事人雙方簽訂的保險個人代理合同書并不必然排除勞動合同關系。[3]

保險代理是否形成勞動合同，可以比照勞動合同的要件進行判定。一般而言，保險代理人通常自行繳納社保，這就符合委托合同的基本特征。保險代理人不能以保險公司的名義進行代理業(yè)務，其在授權范圍內的代理行為由委托人承擔法律責任。代理人雖然接受委托公司的管理和監(jiān)督，但二者不存在從屬關系。保險代理人與《勞動合同法》中的勞動者不是同一概念，不能混淆。保險代理人是自愿參加工作的，獨立性強，工作時間也可以自我決定，且在任何時間都可以單方終止代理合同。因此，從事保險代理業(yè)務的過程不是勞動合同關系的體現(xiàn)。

例如，財產(chǎn)保險公司的個人代理人在代理家庭財產(chǎn)保險時，一般而言，公司并不會強制規(guī)定代理人的具體工作時間和場所。代理人根據(jù)自己的業(yè)績以及與保險公司的約定領取相應的報酬。他們的行為也會受到一定的監(jiān)督，但這種監(jiān)督是為了避免代理人以公司名義開展業(yè)務活動時出現(xiàn)不符合法律或損害公司利益的行為，例如為制止亂收費或欺騙行為而進行的監(jiān)督。個人代理人在開展業(yè)務活動時，如果覺得收益不佳，便可終止代理合同，離開保險公司，而不受公司章程的約束。代理人的社保費用是自己交納的，區(qū)別于公司的在編職工。

但是，如果在簽訂代理合同時或在實際工作中出現(xiàn)了不同于上述情況的事由，則仍有可能形成勞動合同關系。例如，代理人和保險公司簽訂合同時，如果保險公司要求代理人必須接受公司行政上具有隸屬關系的管理，或者公司強制規(guī)定代理人的工作時間、工作業(yè)績等，則具有了勞動合同的特征。如果代理人從事的工作超出了正常代理合同的范圍而導致事實上的勞動關系，則保險代理也就從委托合同關系轉變成了勞動合同關系。

五、小結

保險公司與其在編員工之間存在勞動合同關系。從事保險代理是否屬于勞動合同關系，要從合同主體雙方的法律身份、勞動過程、管理監(jiān)督方式等方面進行判定。判定的關鍵是要根據(jù)《勞動合同法》，分清被雇傭者是否從屬于雇傭者：若存在從屬關系就應被認定為勞動關系，否則便是委托合同關系。

委托合同屬于勞務合同，所產(chǎn)生的費用、支付的報酬及適用的法律與勞動合同完全不同。因此，保險公司與從事保險代理的從業(yè)人員簽訂代理合同時，要注意勞動合同與委托合同的區(qū)別，避免法律糾紛。

[1]姜雷.保險代理制度研究[D].長春:吉林大學,2010:1.

[2]于德利.保險代理合同適用《勞動合同法》嗎?[J].人力資源,2008(10):74.

[3]姚友堂.此案是勞動關系還是保險代理關系[J].中國勞動,2004(12):52．