□文/邢素軍

（天津商業(yè)大學(xué)法學(xué)院 天津）

隨著我國創(chuàng)新型戰(zhàn)略的實施和產(chǎn)業(yè)技術(shù)進步的提速，“專利”與市場競爭的密切關(guān)系越來越突出，有關(guān)專利侵權(quán)糾紛的案件也會越來越多。專利訴訟策略的運用就成為企業(yè)實施專利戰(zhàn)略的內(nèi)容之一。一方面作為專利權(quán)人不僅應(yīng)當學(xué)會運用專利訴訟來保護自己的合法權(quán)益，同時也需要利用專利訴訟來打擊對手，增強自身競爭力；另一方面由于我國大多數(shù)企業(yè)尚缺乏專利技術(shù)和專利意識，在市場競爭中難免會遇到專利權(quán)人特別是跨國公司的專利侵權(quán)指控，面對侵權(quán)糾紛，也需要我們采取有效的方式和靈活的手段積極應(yīng)對侵權(quán)指控，及時化解危機，走出困境。

一、專利權(quán)人的侵權(quán)訴訟策略

作為專利侵權(quán)訴訟原告的專利權(quán)人，首先應(yīng)明確提起專利訴訟的目的。一般而言，首要目的是維權(quán)。專利權(quán)人在自己的專利權(quán)受到侵犯的時候，應(yīng)當積極利用法律所賦予的權(quán)利開展專利維權(quán)，減少由于對方侵權(quán)帶來的損失。除此以外，提起侵權(quán)訴訟還有下面一些目的或作用：

一是抑制競爭對手。企業(yè)已擁有一定的市場支配能力的時候，可以采取專利訴訟達到打擊對手、威脅新進入者的目的。這一般是針對那些新進入的或者可能會對自己構(gòu)成威脅的企業(yè)。通過專利訴訟，可以打擊對手的投資信心，擾亂對手的市場方向，還能降低對手的市場信譽，使對手為專利訴訟疲于奔命，無法在短期內(nèi)對自己構(gòu)成威脅，為自己獲得下一階段的競爭優(yōu)勢提供足夠的時間。

二是借機宣傳自己。一些知名度較低的企業(yè)為了進入某一市場，又不希望花費巨大的廣告宣傳費用而對一些擁有相關(guān)專利技術(shù)的知名企業(yè)提供專利訴訟。這種訴訟并不在專利本身，而是通過訴訟引起媒體報道和社會關(guān)注，從而提高自己的社會知名度，借以獲得或提升市場地位。

三是增加談判籌碼。企業(yè)為了獲得其他企業(yè)的專利使用權(quán)，可以通過對對手提起專利訴訟來降低對手的談判籌碼，甚至獲得對手的交叉許可，以實現(xiàn)自己占有市場的目的。

在專利訴訟中，專利權(quán)人可從以下幾個方面注意訴訟策略的選擇：

1、訴訟對象的選擇策略。專利訴訟涉及的對象可能包括多個，企業(yè)不可能把所有對象都告上法庭，只能選擇其中的一兩個進行訴訟。一般來講，企業(yè)在選擇訴訟對象的時候應(yīng)當考慮兩個方面的問題：一是訴訟成功性；二是訴訟效果性。訴訟成功是企業(yè)進行專利訴訟的首要目的，企業(yè)在選擇專利訴訟對象的時候應(yīng)當充分分析對象的特點，找出容易被擊敗的企業(yè)進行訴訟。如果選擇不當，很可能遭到對手的猛烈反抗，甚至引發(fā)反訴訟。企業(yè)進行專利訴訟處理要獲得成功，還需要起到示范作用，通過成功的專利訴訟，可以對那些同樣構(gòu)成侵權(quán)的企業(yè)形成“殺一儆百”的效果。

2、訴訟證據(jù)的選擇策略。選擇一種確定的、容易取證的、穩(wěn)定性強的案子去訴訟是在訴訟策略中要考慮的一個問題。企業(yè)平時要注意對與本行業(yè)有關(guān)的各種可能的專利信息，如他人的上市新產(chǎn)品說明書、產(chǎn)品廣告、產(chǎn)品宣傳材料、展品目錄、技術(shù)資料，以及會議資料、有關(guān)技術(shù)信息情報等。對于其中可能形成訴訟證據(jù)的，及時加以固定、保存；需要公證的可進行公證，以待日后出現(xiàn)糾紛時，及時提供確實充分的證據(jù)。

3、訴訟時間的選擇策略。選擇什么樣的時機起訴，起訴前是否要發(fā)警告信，以及先談判后訴訟，還是先訴訟后談判等問題，也是訴訟開始前要考慮的。時機的選擇，在不同的案件中是不一樣的。如對方不考慮許可，在適當?shù)臅r機起訴就可以。如對方是考慮許可的，應(yīng)采取的方法則是先接觸后起訴。侵權(quán)者往往態(tài)度各不相同：有在收到警告信就停止侵權(quán)的；也有的在收到警告信后仍然侵權(quán)，但在起訴后和解的；還有訴訟到底的。訴訟過程中“談”和“打”是交織在一起的。何時訴訟，要根據(jù)具體情況合理選擇。

4、訴訟地點的選擇策略。由于對同一專利的侵權(quán)行為往往不在同一地點發(fā)生，一般采取的訴訟原則是在侵權(quán)行為地或者被告人所在地進行訴訟，但這些地方難免存在地方保護行為。所以，訴訟地首先應(yīng)當選擇自己獲得專利授權(quán)的地方。同時，為了避免地方保護主義，可以選擇企業(yè)自己所在地首先發(fā)起訴訟。訴訟地的選擇還受到不同地方的法律制度和裁判風(fēng)格的影響。如果侵權(quán)地不止一處，企業(yè)可以選擇那些比較穩(wěn)妥的地方先進行專利訴訟。

二、被控侵權(quán)人的訴訟抗辯策略

作為專利侵權(quán)案件的被告，看似處于不利的地位，但只要認真研究原告的訴訟請求，特別是原告專利技術(shù)的漏洞，找到有力的抗辯理由就可以借道反擊，或化干戈為玉帛，與對方和解；或變被動為主動，成為訴訟的勝者。

1、請求宣告原告專利權(quán)無效的策略。企業(yè)在成為專利侵權(quán)訴訟被告后，第一個優(yōu)先考慮的策略就是向?qū)＠麖?fù)審委員會提出專利權(quán)無效宣告請求，請求宣告原告的專利權(quán)無效。這是一種釜底抽薪的做法。提出無效宣告請求，一方面可能會導(dǎo)致宣告原告的專利權(quán)無效，一旦請求成功就會使原告的侵權(quán)訴訟成為無源之水、無本之木；另一方面即使無效宣告請求不能成功，也可以通過無效程序迫使專利權(quán)人對其專利進行解釋、陳述或修改，從而可以在侵權(quán)訴訟中利用禁止反悔原則縮小專利權(quán)的保護范圍。提出無效宣告請求，要求對涉案專利進行認真分析，并盡可能地收集相關(guān)文獻。由于在侵權(quán)訴訟過程中提出無效宣告請求的時間非常緊張，企業(yè)可以考慮先提出無效宣告請求，啟動無效宣告程序，然后再進一步的文獻檢索和證據(jù)收集。

2、針對被控侵權(quán)物進行分析的策略。在分析原告專利權(quán)的保護范圍之前，一般應(yīng)當?shù)秸畬＠芾聿块T查閱涉案專利的案卷，以明確專利權(quán)人在專利審批、無效程序中對涉案專利有過哪些解釋、陳述或修改。在收集了相關(guān)資料之后，應(yīng)當結(jié)合專利公告文本、專利案卷和相關(guān)文獻，對原告專利權(quán)的保護范圍進行分析，并對被控侵權(quán)物與涉案專利進行比對，以確定被控侵權(quán)物是否落入原告專利的保護范圍，以及被告可以向哪些方面努力，以擺脫原告的侵權(quán)指控。

3、積極主張抗辯事由的策略。被控專利侵權(quán)的企業(yè)除了應(yīng)當分析被告在一般民事訴訟中可以主張的抗辯事由之外，還應(yīng)當重點分析自己在專利侵權(quán)訴訟中可以主張的抗辯事由。在專利侵權(quán)訴訟中，可用于被告主張的抗辯事由包括：原告主體不適格，如原告屬于普通實施許可的被許可人且沒有專利權(quán)人的授權(quán)；被告的行為不屬于侵犯專利權(quán)的行為；被告的行為依法屬于不視為侵犯專利權(quán)的行為；被告實施的技術(shù)屬于已有技術(shù)；原告濫用專利權(quán)；原告的起訴超過訴訟時效等。

4、請求中止訴訟的策略。在專利侵權(quán)訴訟中，請求中止訴訟也是被告可以采用的一招。人民法院受理的侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請求宣告該項專利權(quán)無效的，人民法院應(yīng)當中止訴訟。中止訴訟，不但可以讓自身有足夠的時間收集證據(jù)，而且對原告也形成了相當?shù)膲毫?。很多時候，由于原告迫于中止訴訟或者是訴訟時間延長的壓力而被迫與被告和解解決雙方之間的爭議。

總之，在專利侵權(quán)訴訟案件中，不論是作為原告還是被告，如果訴訟策略運用得當，都可以取得有利的地位和滿意的結(jié)果，從而在市場競爭中贏得主動。

［1］陶鳳波.專利維權(quán)在曲折中前進［J］.中國專利與商標，2012.11.

［2］李勇.專利侵權(quán)與訴訟［M］.北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2013.3.