人人貸經(jīng)營中易引發(fā)經(jīng)濟犯罪的防控研究

王 錸 ，羅 軍 ，單 丹 ，張科軍

（1.中國人民公安大學(xué)，北京 100038；2.云南省昭通市公安局，云南 昭通 657000；3.北京市西城區(qū)公安局，北京 100038）

近年來，信貸規(guī)模迫于我國通貨膨脹的壓力相應(yīng)縮減，加之其他投資途徑的乏力，如股市的不景氣，國務(wù)院對房價的抑制，貴金屬的貶值，債券、儲蓄難以緩沖通貨膨脹率的低利率等投資者的投資需求與中小企業(yè)及個人迫切的資金周轉(zhuǎn)需求，伴隨著互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的發(fā)展，催生了一種全新的民間借貸形式：人人貸。

一、人人貸的界定

人人貸，即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，其英文縮寫為P2P lending（peer to peer lending），是網(wǎng)絡(luò)借貸服務(wù)平臺通過運用WEB2.0的P2P信息技術(shù)，以居間合同的形式，對借款人和出借人的意愿進(jìn)行匹配，撮合雙方達(dá)成借貸合同的一種小額民間信貸方式。網(wǎng)絡(luò)借貸平臺扮演居間者的角色，其主要服務(wù)是撮合借貸雙方達(dá)成借貸行為，如提供信息服務(wù)與咨詢、進(jìn)行資格審核、提供借貸機會、協(xié)助完成借貸手續(xù)等，而不參與具體的借貸行為，就此層面而言，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺本質(zhì)上是金融咨詢服務(wù)平臺，只提供中介信息服務(wù)，不參與金融交易，并非人們所誤認(rèn)為的金融機構(gòu)。2013年11月25日，在由銀監(jiān)會牽頭的九部委處置非法集資部際聯(lián)席會上，央行對“以開展P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)為名實施非法集資行為”的三類P2P公司做出明確界定，在會上，央行負(fù)責(zé)人強調(diào)：“應(yīng)當(dāng)在鼓勵P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺創(chuàng)新發(fā)展的同時，合理設(shè)定其業(yè)務(wù)邊界，畫出紅線，明確平臺的中介性質(zhì)，明確平臺本身不得提供擔(dān)保，不得歸集資金池，不得非法吸收公共存款，更不能實施集資詐騙?！毖胄挟嫸ǖ募t線再一次表明，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只能是單純的中介服務(wù)機構(gòu)，不能插手具體的金融交易工作。

因此，人人貸主要呈現(xiàn)出三方面的特點：其一，人人貸是一種小額的民間借貸形式，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對投資人的借款上限一般為10萬元～60萬元不等；其二，人人貸是單純的中介服務(wù)機構(gòu)，“不吸儲”、“不放貸”，不經(jīng)手借貸雙方的往來資金，不提供擔(dān)保。其三，人人貸使用的是信用貸款的方式，人人貸網(wǎng)站通過審核借貸雙方提交的相關(guān)證明文件確定其信用等級，以促成借貸雙方當(dāng)事人通過網(wǎng)絡(luò)借貸服務(wù)平臺簽訂借貸合同并從中收取中介費的方式盈利。

二、人人貸的發(fā)展歷程

世界上第一個P2P貸款網(wǎng)站Zopa于2005年3月在英國倫敦成立，截至2013年10月10日，Zopa的借貸款總額已達(dá)3.9億英鎊，注冊會員八十余萬人。由于具有成本低、便捷、公平、自主等傳統(tǒng)借貸模式無法比擬的優(yōu)勢，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式很快席卷全球，2006年2月，世界上最大的網(wǎng)絡(luò)貸款平臺Prosper在美國成立。此外，還有美國的Kiva、LendingClub，德國的Auxmoney，日本的Aqush等。據(jù)Prosper網(wǎng)站的數(shù)據(jù)資料，其注冊用戶已超過199萬，累積交易量已達(dá)6.57億美元。

在國外P2P網(wǎng)貸迅猛發(fā)展的影響下，中國的P2P網(wǎng)貸行業(yè)也開始異軍突起。2007年6月，中國第一家P2P網(wǎng)貸公司“拍拍貸”成立，目前其注冊用戶已突破100萬。其后，多家網(wǎng)貸平臺大規(guī)模成立，如“紅嶺創(chuàng)投”、“安心貸”、“人人貸”、“盛融在線”、“溫州貸”等。據(jù)不久前發(fā)布的《中國P2P借貸服務(wù)行業(yè)白皮書2013》顯示，截至2012年末，我國“人人貸”服務(wù)平臺超過200家，所有線上和線下模式的人人貸業(yè)務(wù)上年累計借貸規(guī)模在500億元～600億元。僅2010年5月剛成立的“人人貸”一家在2012年的網(wǎng)站交易額即為3.54億元。表1和表2也充分表明我國人人貸年成交額及純收益率已達(dá)較高水平，主要網(wǎng)貸公司月總成交額整體呈現(xiàn)上升趨勢，人人貸行業(yè)發(fā)展態(tài)勢良好。

表1 截至2012年12月31日網(wǎng)貸之家排名靠前的網(wǎng)貸公司年報數(shù)據(jù)

圖1 截至2013年9月30日網(wǎng)貸之家排名靠前的網(wǎng)貸公司月報數(shù)據(jù)（單位：元）

從近幾年人人貸的發(fā)展趨勢我們可以看出，人人貸在中國得以發(fā)展原因主要有以下三個方面：

（一）國家對民間借貸的態(tài)度比較溫和

對于民間資本，在政策層面，近年來中國一直持溫和態(tài)度。2010年5月13日，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》，俗稱“新36條”。同年，由央行和銀監(jiān)會共同負(fù)責(zé)的《貸款通則》的修訂工作中，也將“銀行信貸”改為“合法信貸”，將銀行體系外的廣義借貸吸納進(jìn)合法范疇。2013年11月22日，浙江省人大審議并通過了《溫州民間融資管理條例》，成為中國第一部規(guī)范民間借貸的地方法律，極大地緩解了中小企業(yè)融資難問題，被視作民間借貸規(guī)范化、陽光化、法治化的重大突破。

此外，一般在偵辦集資詐騙案件過程中，對于行為人將所募集的資金用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，并按照協(xié)定或者約定還本付息，盡管集資行為本身可能是非法的，一般都不認(rèn)定為集資詐騙，可按一般的非法集資處理，予以行政處罰。

從國家出臺的一系列政策和對集資行為的解釋不難看出，國家逐步認(rèn)識到民間借貸對社會主義市場經(jīng)濟體制的補充作用，在一定程度上鼓勵中小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)團體通過民間貸款的方式搞實業(yè)，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟。

（二）創(chuàng)業(yè)團體、中小企業(yè)對小額借貸的強烈需求

以國有體制為主的銀行，信貸資金一般都是首先投向大型企業(yè)。雖然在近年來也加大了中小企業(yè)服務(wù)力度，但是在目前的貨幣政策從緊、信貸緊張的局面下，有限的貸款額度更多地被用來確保國有單位和大企業(yè)的貸款。另外，銀行等金融機構(gòu)的貸款門檻兒過高，中小民企平時就很難達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)。在存款準(zhǔn)備金率一再提高的情況下，銀行放貸能力下降，自然會抓大放小，針對重點大客戶發(fā)放貸款，以降低風(fēng)險獲得穩(wěn)定收益，中小企業(yè)貸款因此更加困難。而民間借貸的優(yōu)點在于，它的資金會流向那些真正有需要的企業(yè)。作為一直存在的一種融資方式，民間借貸為大量急需資金而貸款無門的中小企業(yè)和個體工商戶提供了資金融通，填補了社會資金缺口，是經(jīng)濟生活中不可或缺的潤滑劑。

2013年以來，持續(xù)緊縮的貨幣政策使中小企業(yè)幾乎不可能從銀行獲得融資，但是其在發(fā)展過程中對資金的需求越來越大，兩者之間的資金缺口為民間借貸的興起騰出了市場空間。人人貸作為民間借貸的一種運作模式能夠防止因信息溝通不暢、供求不平均以及基于資金安全性考慮而引發(fā)200%的高收益率的畸形民間貸款的發(fā)生，能夠憑借市場經(jīng)濟的無形之手對借貸雙方當(dāng)事人的需求進(jìn)行最優(yōu)化配置，減少投資人成本，自然受到中小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)團體的追捧。

（三）人人貸被投資人視為一種較佳的理財方式

人人貸具有風(fēng)險低、收益好、占用投資者精力少等特點，能夠吸引眾多投資者的資金。首先，相比于低迷的中國股市，隨之消沉的開放式基金和各種私募產(chǎn)品以及與CPI拉不開距離的低收益的儲蓄和銀行產(chǎn)品，人人貸投資的收益率穩(wěn)定且保持較高水平。其次，人人貸投資的流動性可以通過合理的規(guī)劃而增強，變現(xiàn)能力比信托產(chǎn)品要強得多。在一些借款平臺，早上提出提現(xiàn)申請，中午或者下午資金就可以到達(dá)投資者的銀行卡里，實際的流動性比貨幣型基金都要強。第三，較低的投資門檻兒讓所有人都可以享受投資的收益，這是其他大部分投資工具尤其是高門檻兒的信托以及銀行理財產(chǎn)品所無法實現(xiàn)的。第四，相比期貨等保證金交易產(chǎn)品，人人貸投資的風(fēng)險適中，通過分散投資，風(fēng)險完全在普通老百姓的承受范圍之內(nèi)。第五，對投資者的要求較低。人人貸投資無須太多的投資技術(shù)和經(jīng)驗，在大部分平臺都保本的情況下，只需要選擇安全的投資平臺，就可以實現(xiàn)穩(wěn)定的收益。一些平臺有自動投標(biāo)功能，設(shè)置后無須在線就能自動投標(biāo)，適合沒有時間上網(wǎng)的投資者。

三、人人貸的運作模式

人人貸經(jīng)過了幾年的迅速發(fā)展，其運作模式也開始逐漸分化，雖有學(xué)者進(jìn)行了多種運作模式的劃分，但筆者認(rèn)為其運作模式主要可以概括為兩種：純粹中介模式和雜糅復(fù)合模式。

（一）純粹中介模式

國內(nèi)純粹中介模式的典型代表為“拍拍貸”，國外為美國的Prosper。這種模式也是P2P網(wǎng)貸網(wǎng)站建立的初衷，即網(wǎng)貸公司在整個借貸過程中僅作為居間服務(wù)者，不存在平臺之外的審貸環(huán)節(jié)，也不對單筆貸款提供擔(dān)保。網(wǎng)貸公司對借款人提交的個人身份信息、信用信息等進(jìn)行審核；借款人自行決定借款金額、借款利率、借款時限、借款用途等需求信息后在網(wǎng)站發(fā)布，投資者瀏覽后自主決定是否投標(biāo)；在借款人所需金額募集足額后，網(wǎng)站將資金匯入借款人賬戶，借款人每月按期還本付息；網(wǎng)貸公司向借貸雙方收取交易費用，除此之外，采取該種模式的網(wǎng)貸公司的盈利構(gòu)成還包括賬戶管理費和傭金；當(dāng)借款人未按期還本付息時，網(wǎng)貸公司進(jìn)行催繳。雖然收益較高，但是這種無抵押無擔(dān)保的單純中介模式的各項風(fēng)險也相對較高。

（二）雜糅復(fù)合模式

這種模式是P2P平臺在中國發(fā)展過程中的異化模式，人人貸平臺在扮演中介者角色的同時還成了保證人、債權(quán)人、風(fēng)投顧問等角色?！坝欣W(wǎng)”、“人人貸”、“陸金所”、“宜信”等多家P2P網(wǎng)貸平臺是其代表。

其運行模式具有以下幾種特征：

1.網(wǎng)貸平臺對投資人承諾本金保障。當(dāng)前，各網(wǎng)貸平臺為了爭奪投資人，紛紛推出本金保障承諾，即網(wǎng)貸公司成為投資人與投資人債務(wù)的保證人，并通過保證金制度等予以保證。

2.網(wǎng)貸平臺在資金運作過程中設(shè)有資金池。網(wǎng)貸平臺將借款需求設(shè)計成理財產(chǎn)品出售給放貸人，或者通過先歸集資金再尋找借款對象等方式，使放貸人資金進(jìn)入平臺的中間賬戶，即資金池。此時網(wǎng)貸公司突破了居間人的角色成為債權(quán)人。

3.運用拆標(biāo)的方式將債權(quán)進(jìn)行重組，規(guī)避風(fēng)險，提高收益。為了實現(xiàn)最大收益，同時滿足借款人和投資人的不同需求，使投資人在短期（一年以內(nèi)）內(nèi)收回本金和投資收益，使投資人取得期限較長（一年以上）的貸款，使投資人和借款人進(jìn)行最大限度的匹配，從中收取一定比例的費用。網(wǎng)貸平臺將將債權(quán)進(jìn)行不定期重組，打包成金融理財產(chǎn)品，出售給不同需求的投資人，被拆分的債權(quán)往往是借款期限越長收益越高。如人人貸網(wǎng)絡(luò)借貸平臺就是將每份債權(quán)拆分成以50元為單位的不定期債權(quán)，以“優(yōu)選計劃”（一種理財產(chǎn)品）的方式出售給前來投標(biāo)的投資人，投資人根據(jù)自身需求選定投資期限不同的理財產(chǎn)品，使多名投資人分?jǐn)傄幻杩钊说倪`約風(fēng)險。同時，人人貸公司通過轉(zhuǎn)讓債權(quán)的形式獲取利息差。

4.異化后的P2P網(wǎng)貸平臺不再是借貸雙方當(dāng)事人通過網(wǎng)站直接簽訂借貸合同，而是產(chǎn)生了兩個法律關(guān)系——借貸關(guān)系和債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。人人貸公司先將自己的資金借給借款人，再將獲得的債權(quán)進(jìn)行拆分重組，做成不同類型的理財產(chǎn)品，銷售給新的投資人，投資人與人人貸公司是債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的雙方當(dāng)事人，而網(wǎng)貸網(wǎng)站一般僅被作為宣傳工具。

5.網(wǎng)貸平臺會吸納大量的風(fēng)投公司的資金作為初始運營資本或用于擴大營業(yè)規(guī)模。因為異化后的P2P網(wǎng)貸平臺具備了吸收存款和放貸的金融屬性，所以在開始運行階段就需要強大的初始資金作為基礎(chǔ)保障，才能在第一時間對借款人放貸（即使在沒有投資人投資的情況下），從而達(dá)到快速搶占市場的目的，這也是各網(wǎng)站都在努力尋找vc投資者的原因。例如，云南某科技有限公司的“××計劃”P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，在平臺運行之初就是先從經(jīng)濟發(fā)達(dá)地區(qū)發(fā)展擁有幾十萬元、百萬元不等資金的民間游資投資人，歸集其資金作為網(wǎng)貸平臺的初始資本，開展借貸業(yè)務(wù)。2013年2月，“有利網(wǎng)”開始運行，同年11月，“有利網(wǎng)”從軟銀中國獲得了A輪融資1 000萬美元的投資。2010年5月，凱鵬華盈注資500萬美元投資“宜信”。2011年5月，凱鵬華盈、IDG資本、摩根士丹利聯(lián)合參投“宜信”A輪融資3 000萬美元。2012年9月紅杉中國注資456萬美元投資中國第一家P2P網(wǎng)貸平臺“拍拍貸”，占股28.5%。2013年5月和10月，東方資產(chǎn)管理公司股權(quán)投資部、北極光創(chuàng)投分別投資“點融網(wǎng)”以數(shù)百萬美元用于擴大經(jīng)營規(guī)模?？陀^來說，相對于吸收泛化投資人的投資而言，吸收特定的成熟投資人的資金用于放貸可以大大減少因借款人違約而引發(fā)的群體性事件。

由此可見，雜糅復(fù)合模式已經(jīng)突破了傳統(tǒng)P2P的范疇，有可能觸犯非法經(jīng)營、非法集資等犯罪。但是，對于借款人來講，由于存在一定程度的擔(dān)保和均攤風(fēng)險的機制，此種模式比純粹中介模式的風(fēng)險要小。

四、我國人人貸經(jīng)營中易觸發(fā)的法律風(fēng)險

風(fēng)險與收益往往是如影隨形、相伴相生的。相對于大額的金融機構(gòu)與大企業(yè)之間的借貸，人人貸這種小額民間借貸中的細(xì)小分支似乎顯得微不足道，但隨著人人貸的蓬勃發(fā)展以及其中潛在或既存的風(fēng)險和由此可能帶來的金融秩序的連鎖效應(yīng)是不容忽視的。2011年7月，伴隨著名噪一時的“哈哈貸”網(wǎng)貸公司因資金鏈斷裂而宣布終止服務(wù)，2011年8月23日，中國銀監(jiān)會辦公廳發(fā)布了《關(guān)于人人貸有關(guān)風(fēng)險提示的通知》，將人人貸中的潛在風(fēng)險進(jìn)行了列舉，把網(wǎng)絡(luò)借貸問題再一次推上了風(fēng)口浪尖。

在此之后，仍有一大批資金薄弱、風(fēng)控能力差的網(wǎng)貸平臺陸續(xù)倒閉：2011年9月，“貝爾創(chuàng)投”因其法人涉嫌在其他多個網(wǎng)絡(luò)借貸平臺惡意拖欠多筆債務(wù)，成為國內(nèi)首家被公安機關(guān)調(diào)查的人人貸平臺；2012年6月，“淘金貸”在僅上線一周后，網(wǎng)站負(fù)責(zé)人卷走超過100萬元的資金；2012年12月，“安泰卓越”停止運轉(zhuǎn)，投資者上百萬元資金被套；4天之后，“優(yōu)易網(wǎng)”負(fù)責(zé)人“跑路”，兩千余萬元資金被套；2013年4月，上線僅一個月的“眾貸網(wǎng)”宣布倒閉；10月份，又有“天力貸”、“宜商貸”、“東方創(chuàng)投”等P2P平臺深陷提現(xiàn)難的困境。

針對近期發(fā)生的P2P跑路事件，2013年11月25日，在九部委召開的處置非法集資部際聯(lián)席會議上，央行對“以開展P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)為名實施非法集資行為”做了較為清晰的界定：“第一類為當(dāng)前相當(dāng)普遍的理財——資金池模式，即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過將借款需求設(shè)計成理財產(chǎn)品出售給放貸人，或者先歸集資金、再尋找借款對象等方式，使放貸人資金進(jìn)入平臺的中間賬戶，產(chǎn)生資金池。此類模式下，平臺涉嫌非法吸收公眾存款。第二類是不合格投資人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險。即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者未盡到投資人身份真實性核查義務(wù)，未能及時發(fā)現(xiàn)甚至默許投資人在平臺上以多個虛假投資人的名義發(fā)布大量虛假借款信息(又稱借款標(biāo))，向不特定多數(shù)人募集資金，用于投資房地產(chǎn)、股票、債券、期貨等市場，有的直接將非法募集的資金高利貸出賺取利差，這些投資人的行為涉嫌非法吸收公眾存款。第三類則是典型的龐氏騙局。即個別P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者，發(fā)布虛假的高利借款標(biāo)募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式，短期內(nèi)募集大量資金后用于自己生產(chǎn)經(jīng)營，有的經(jīng)營者甚至卷款潛逃。此類模式涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。”

人人貸經(jīng)營過程中可能產(chǎn)生各種風(fēng)險，如信用風(fēng)險、道德風(fēng)險、市場風(fēng)險、政策風(fēng)險、系統(tǒng)風(fēng)險、操作風(fēng)險等，筆者認(rèn)為，更為重要且更需加以防范的風(fēng)險主要有資金風(fēng)險和法律風(fēng)險兩大類。

（一）資金風(fēng)險

人人貸中的資金風(fēng)險主要是人人貸運作過程中的資金流動可能引發(fā)的風(fēng)險，其資金風(fēng)險按階段可以劃分為四大類：投資人的資金來源風(fēng)險，借貸過程中暫存于借貸公司或第三方托管公司的資金（簡稱為沉淀資金）風(fēng)險，貸后本應(yīng)按期足額返還的本金和利息（簡稱貸后資金）風(fēng)險，承擔(dān)保證責(zé)任時網(wǎng)貸公司自身的資金（簡稱自有資金）風(fēng)險。

1.投資人的資金來源風(fēng)險。投資人資金的來源可以歸結(jié)為三點：一是來自民間的游資。民間游資又可進(jìn)一步分為成熟投資人的游資和泛化投資人的游資，成熟投資人包括PE/VC投資和具有一定投資經(jīng)驗的投資人，該群體具備一定的投資常識，能夠認(rèn)識到投資的風(fēng)險，具有較強的承受力；泛化投資人特指對風(fēng)險認(rèn)識不足，誤將P2P平臺當(dāng)作網(wǎng)上銀行，認(rèn)為能夠保本還息的群體，該群體抗風(fēng)險能力較弱，投資存在盲目性，有的甚至將畢生積蓄用于投資，極易引發(fā)社會不安定因素。二是來自銀行。由于P2P網(wǎng)貸收益略等于銀行同期利率的4倍，不少投資人乘機鉆空子，將套取出來的銀行貸款在P2P網(wǎng)貸平臺上放貸，筆者在有關(guān)P2P的QQ群中了解到，部分投資人為了追求利益，從信用卡中套現(xiàn)出來在P2P上放貸，收取利差。于是，本屬于民間借貸的P2P資本，極容易危及國家金融機構(gòu)的資金，從而引發(fā)危害國家金融安全的風(fēng)險。三是來自非法途徑。當(dāng)前，網(wǎng)貸網(wǎng)站僅對借款人的資質(zhì)進(jìn)行審核，不對投資人的資金來源進(jìn)行審核，容易使走私、販毒等非法收入通過P2P網(wǎng)站清洗成合法收益。通過該途徑洗錢的方式不僅不會使非法資金縮水，反而會使其獲得一定收益，會更加助長洗錢罪的上游犯罪的發(fā)生。

2.沉淀資金的風(fēng)險。由于借貸資金并不是及時打入借貸雙方的賬戶，將會產(chǎn)生在途資金的情形。目前仍有P2P網(wǎng)站將交易的在途資金存于網(wǎng)站創(chuàng)始人的個人賬戶或公司賬戶，甚至由第三方支付平臺托管的在途資金網(wǎng)貸公司也能動用，很容易導(dǎo)致挪用資金和職務(wù)侵占等犯罪的發(fā)生。

3.貸后資金的風(fēng)險。借款人在借款成功后是否按照借款時說明的目的去使用資金，這是人人貸網(wǎng)站難以管控的，易導(dǎo)致投資人為從事非法活動進(jìn)行借貸。此外，由于人人貸的門檻兒較低，人人貸網(wǎng)站對于借款人的審核較為嚴(yán)格，但是線上提交和審核加上交易數(shù)量的巨大，而且審核往往僅能針對借款人的基本信息和近期的信用狀況進(jìn)行審核，其效果往往不盡如人意，不能與中央征信系統(tǒng)相對接，壞賬的發(fā)生幾率較大。

4.自有資金的風(fēng)險。人人貸公司，特別是雜糅復(fù)合模式的人人貸公司，其自身經(jīng)濟實力對于借款人資金的保障作用是不言而喻的，如“宜信”公司的風(fēng)險保障金服務(wù)和“拍拍貸”公司的本金保障計劃都需要自身經(jīng)濟實力的保障才能正常運作，然而人人貸公司的資本充足率、風(fēng)險補償金率等衡量信貸公司資產(chǎn)質(zhì)量的指標(biāo)都不能與金融機構(gòu)相比擬。另外，一些網(wǎng)貸平臺將債權(quán)拆標(biāo)推出理財產(chǎn)品，其本質(zhì)是把理財用戶的零散資金進(jìn)行歸集，同時把零散融資用戶的項目進(jìn)行打包。拆標(biāo)的關(guān)鍵在于項目周期和資金金額的匹配，如果嚴(yán)格匹配，項目到期后資金就能夠回籠；如果平臺進(jìn)行錯配，則會面臨較大的擠兌風(fēng)險。

（二）法律風(fēng)險

由于尚缺乏專門的法律規(guī)范來規(guī)制這一新興民間借貸形式，其發(fā)展缺少完善的法律環(huán)境，僅依托行業(yè)自律難以保障人人貸經(jīng)營模式的良性運作，并可能導(dǎo)致一系列的法律風(fēng)險。法律風(fēng)險的出現(xiàn)不僅危害人人貸自身的行業(yè)前景，如果不能加以及時控制，也將對宏觀經(jīng)濟政策的落實甚至整個金融體系的運轉(zhuǎn)產(chǎn)生不良影響。人人貸經(jīng)營模式的發(fā)展可能觸發(fā)的風(fēng)險可以從民事、行政和刑事法律風(fēng)險等三個層面來研究。

1.民事法律風(fēng)險

第一，違約風(fēng)險。對借款人來說，可能產(chǎn)生的最大風(fēng)險是貸后違約行為。如前所述，人人貸的低門檻兒、貸后資金去向管控的缺位以及信用體系的不健全，都為借款人違約的可行性提供了契機。此外，人人貸平臺數(shù)量較多，并且各平臺之間沒有可供共享的借貸及信用記錄，借款人可從多平臺分別借貸，這就可能造成投資人過度負(fù)債。也有一種可能，即拆東墻補西墻，借新貸還舊債。這些行為都將增加壞賬的幾率。

第二，利息風(fēng)險。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率……但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)?！睂τ谝庥顿Y的投資人來講，相比較低的銀行利率而言，普遍在10%以上的網(wǎng)絡(luò)貸款的高利率是其投資的真正意義所在。問題是，一旦借款人違約，其超出的利率可能無法通過法律途徑得以實現(xiàn)。

第三，抵押風(fēng)險。這種風(fēng)險主要是針對雜糅復(fù)合模式的人人貸公司而言的。為保障債權(quán)的實現(xiàn)，這類人人貸公司往往要求投資人提供房產(chǎn)、汽車等有形資產(chǎn)對債務(wù)提供擔(dān)保。但是，人人貸公司可能出于扭轉(zhuǎn)資金壓力、做大資金規(guī)模等現(xiàn)實考慮而不經(jīng)抵押人的同意將抵押財產(chǎn)對金融機構(gòu)等進(jìn)行轉(zhuǎn)抵押。此外，房產(chǎn)市場的不穩(wěn)定性也將不利于抵押權(quán)的實現(xiàn)，從而危害投資人和借款人的利益。

第四，訴訟風(fēng)險。相較于熟人社會的民間借貸，這種當(dāng)事人雙方相隔甚遠(yuǎn)的借貸一旦發(fā)生違約，多為上班族或年老體弱的投資者鮮有時間和精力進(jìn)行訴訟，而且投資人較為分散，難以統(tǒng)一意見，易導(dǎo)致兩年訴訟時效的錯過。此外，對于借款人的違約行為，人人貸公司作為中介僅有催收義務(wù)而無賠償義務(wù)，即便人人貸公司存在擔(dān)保、融資等行為，投資人也難以舉證。

2.行政法律風(fēng)險

人人貸經(jīng)營中由于觸及金融領(lǐng)域，經(jīng)濟行為的行政法律管控極為重要。在我國，個人放貸受到一定程度的保護(hù)，但根據(jù)《商業(yè)銀行法》、《貸款通則》以及小貸公司的相關(guān)政策，只有獲得相應(yīng)的金融經(jīng)營許可證，并允許經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)才能進(jìn)行放貸。比如《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第11條規(guī)定，設(shè)立商業(yè)銀行，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準(zhǔn)。未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務(wù)。但是，伴隨著近幾年的長足發(fā)展，并且人人貸平臺處于銀監(jiān)、央行、工商的“三不管”地帶之中，人人貸業(yè)務(wù)已經(jīng)演變出多種形式，越來越多的人人貸業(yè)務(wù)已經(jīng)愈加貼近金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)內(nèi)容：向出資人擔(dān)保、參與借貸、承諾固定收益、銷售理財產(chǎn)品、發(fā)行銷售附固定收益回報的商業(yè)預(yù)付卡、募集資金等。此外，一些人人貸公司把在途資金存于本公司或法定代表人的賬戶，容易造成違規(guī)。上述行為都存在規(guī)避行政許可法規(guī)之嫌。

3.刑事法律風(fēng)險

作為一種新型經(jīng)濟形式，從人人貸出現(xiàn)之初就已暴露出許多犯罪的端倪，由于其涉及金額大、人數(shù)多，加之行業(yè)的不規(guī)范，極易引發(fā)涉眾型經(jīng)濟犯罪。伴隨人人貸行業(yè)規(guī)模的不斷擴大，其對整個經(jīng)濟秩序的影響也逐漸擴大，應(yīng)當(dāng)給予足夠重視?？赡苡|發(fā)的經(jīng)濟犯罪主要有以下幾種：

第一，可能構(gòu)成合同詐騙罪。一些不具備良好信用條件的投資人，或是已經(jīng)從一個人人貸平臺借款，但是尚未歸還的人，以非法占有為目的，上傳一些虛假或是偽造的文件資料，騙得借款資質(zhì)，或是自身并沒有實際履行和償還能力，先實施小額借貸并如期如實履行，在取得人人貸平臺較高信譽之后，又騙取對方當(dāng)事人的信任，繼而與之簽訂借款合同，騙得較大數(shù)額的錢財，都可能構(gòu)成合同詐騙罪。

第二，可能構(gòu)成洗錢罪?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條將“通過虛構(gòu)交易、虛設(shè)債權(quán)債務(wù)、虛設(shè)擔(dān)保、虛報收入等方式，協(xié)助將犯罪所得及收益轉(zhuǎn)化為合法財物的”認(rèn)定為洗錢行為。借款人可能將毒品犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等犯罪所得及收益通過人人貸平臺借給多方投資人，以達(dá)到掩飾、隱瞞上述財產(chǎn)的來源和性質(zhì)的目的，人人貸平臺可以在一定程度上對資金的去向進(jìn)行監(jiān)管，但對于資金的來源審查卻難以有效進(jìn)行，這就使得人人貸極有可能成為洗錢的有效工具。

第三，可能構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪和貸款詐騙罪。借款人可能以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金，從表面上看是將所貸資金用于生產(chǎn)經(jīng)營，實則通過人人貸平臺高利轉(zhuǎn)貸給投資人，一旦達(dá)到一定數(shù)額，將可能構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。高利轉(zhuǎn)貸罪的借款人，雖然實施轉(zhuǎn)貸行為，但是其仍然具有向該金融機構(gòu)還本付息的意思，否則，上述行為將演變?yōu)橘J款詐騙罪，其騙貸方法可能是編造虛假資金用途、使用虛假證明文件、使用虛假產(chǎn)權(quán)證明做擔(dān)?；虺龅盅何锏膬r值重復(fù)擔(dān)保等。是否具有非法占有目的是區(qū)分此二罪的關(guān)鍵。

第四，可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪和擅自設(shè)立金融機構(gòu)罪。《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》（1998年7月13日，國務(wù)院令第247號）第3條第1款規(guī)定：“本辦法所稱非法金融機構(gòu)，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立從事或者主要從事吸收存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔(dān)保、外匯買賣等金融業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)?！钡?條第2款規(guī)定：“非法金融機構(gòu)的籌備組織，視為非法金融機構(gòu)?！钡?條第1款規(guī)定：“本辦法所稱非法金融業(yè)務(wù)活動，未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自從事的下列活動：（一）非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款；（二）未經(jīng)依法批準(zhǔn)，以任何名義向社會不特定對象進(jìn)行的非法集資；（三）非法發(fā)放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔(dān)保、外匯買賣；（四）中國人民銀行認(rèn)定的其他非法金融業(yè)務(wù)活動?！钡?條規(guī)定：“未經(jīng)中國人民銀行依法批準(zhǔn)，任何單位和個人不得擅自設(shè)立金融機構(gòu)或者擅自從事金融業(yè)務(wù)活動。對非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，工商行政管理機關(guān)不予辦理登記。對非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，金融機構(gòu)不予開立賬戶、辦理結(jié)算和提供貸款。”第6條規(guī)定：“金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動由中國人民銀行予以取締。非法金融機構(gòu)設(shè)立地或者非法金融業(yè)務(wù)活動發(fā)生地的地方人民政府，負(fù)責(zé)組織、協(xié)調(diào)、監(jiān)督與取締有關(guān)的工作?！?/p>

《中華人民共和國銀行業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法》第5章第44條規(guī)定：“擅自設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu)或者非法從事銀行業(yè)金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)活動的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)予以取締；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)沒收違法所得，違法所得50萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足50萬元的，處50萬元以上200萬元以下罰款?！?/p>

目前，大部分“人人貸”公司均注冊為電子咨詢服務(wù)公司，不具備一般金融機構(gòu)吸存攬儲的業(yè)務(wù)資格，即并非金融機構(gòu)。但是，異化后的人人貸平臺已經(jīng)開發(fā)出吸存放貸的功能，極易被認(rèn)定為非法經(jīng)營罪和擅自設(shè)立金融機構(gòu)罪，將嚴(yán)重影響國家正常的金融管理制度，妨礙國家宏觀經(jīng)濟政策的落實。

第五，可能構(gòu)成集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪。央行對“以開展P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)為名實施非法集資行為”的三類P2P公司做出明確界定。第一類是資金池模式，即部分P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺通過將借款需求設(shè)計成理財產(chǎn)品出售給放貸人，或者通過先歸集資金再尋找借款對象等方式，使放貸人資金進(jìn)入平臺的中間賬戶，產(chǎn)生資金池。第二類是虛假借款人，即不合格借款人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險行為，為部分P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者未盡到借款人身份真實性核查義務(wù)，未能及時發(fā)現(xiàn)甚至默許借款人在平臺上以多個虛假借款人的名義發(fā)布大量虛假借款信息（又稱借款標(biāo)），向不特定多數(shù)人募集資金。第三類是龐氏騙局，指個別P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者發(fā)布虛假的高利借款標(biāo)募集資金，并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式或短期內(nèi)募集大量資金后卷款潛逃。

《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》第4條第2款規(guī)定：“前款所稱非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動；所稱變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動?！?/p>

對于債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的人人貸公司，其將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人，債權(quán)轉(zhuǎn)讓是通過對期限和金額的雙重分割，將債權(quán)重新組合轉(zhuǎn)讓給放貸人，其實質(zhì)是資產(chǎn)證券化。易被認(rèn)定為非法集資行為，如果以非法占有為目的（如將資金轉(zhuǎn)入個人賬戶、關(guān)聯(lián)公司等）且達(dá)到一定數(shù)額，將可能被認(rèn)定為集資詐騙罪。對于投資人，可能以非法占有為目的，通過一家或多家人人貸平臺進(jìn)行借款，并標(biāo)注一定比例的高利率，后不將借款用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，而是用于違法犯罪活動或?qū)⒔杩铍[匿、轉(zhuǎn)移，甚至攜帶潛逃，使集資不能返還，因而可能被認(rèn)定為集資詐騙罪。大多數(shù)人人貸平臺承諾本金保障，并宣傳其產(chǎn)品的低風(fēng)險和高收益率，其吸收借款仍然具有還本付息的意思，可能構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

五、創(chuàng)新與監(jiān)管的博弈

人人貸突破了傳統(tǒng)民間借貸僅在親朋好友中開展的參與主體較為特定的局限，通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行推廣和展開，使資金來源更具有廣泛性，參與主體也具有更強的參與性，是一種金融領(lǐng)域的重大創(chuàng)新。在國內(nèi)發(fā)展的幾年，這種民間小額借貸融合現(xiàn)代信息技術(shù)的創(chuàng)新雖然頻頻曝出“跑路”事件，但是其作為一種新興活躍力量，出現(xiàn)上述風(fēng)險不能僅看到其消極的一面而進(jìn)行嚴(yán)厲打擊和限定，而應(yīng)加以正確引導(dǎo)，一改監(jiān)管的真空狀態(tài)，使創(chuàng)新的成果得到更大的效益。

（一）加快立法進(jìn)程，明確人人貸公司的身份、性質(zhì)及業(yè)務(wù)范圍等內(nèi)容

雖然人人貸公司并非金融機構(gòu)，已為大多數(shù)人所認(rèn)同，但是并沒有明確的立法進(jìn)行界定，甚至對人人貸的市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、組織形式、業(yè)務(wù)范圍、直接監(jiān)管部門等也都處于無法可依的狀態(tài)，使人人貸長期游離于監(jiān)管之外。近些年野蠻式發(fā)展迫切需要針對性的立法加以規(guī)制，也需要對民間資本的有序流動、資本市場的創(chuàng)新進(jìn)行規(guī)范引導(dǎo)，僅依據(jù)《中華人民共和國合同法》以及中國人民銀行發(fā)布的《貸款通則》進(jìn)行管理顯得寬泛，難以使人人貸陽光化、規(guī)范化。

目前，央行雖已對P2P行業(yè)畫出監(jiān)管紅線，但并未出臺具有效力的規(guī)定。筆者認(rèn)為，由于我國個人信用評價體制的缺失，人人貸要想發(fā)展就很難將自身定位在純粹的中介服務(wù)機構(gòu)上，真正的人人貸還是應(yīng)該堅持“不吸存”、“不放貸”的原則。具體需要考慮以下問題：

1.借款人的資金流向是否明確？

2.債權(quán)是否直接建立在借款人和投資者之間？

3.是否存在虛假借款人的行為？

上述問題中，1、2是資金池的問題，3是虛假借款人問題。許多人人貸公司倒閉的原因就是經(jīng)營的根本不是人人貸的業(yè)務(wù)。拆標(biāo)、價表、匪夷所思的高利率、借新還舊，其行為就是一個典型的龐氏騙局的縮影。

（二）建立行業(yè)征信體系并與中央征信系統(tǒng)相對接

由于沒有統(tǒng)一的征信系統(tǒng)，使得信用欺詐成為可能，也為后續(xù)的犯罪預(yù)防增加難度。防范個人信用風(fēng)險，必須建立行業(yè)內(nèi)部的信用體系，網(wǎng)絡(luò)信貸服務(wù)業(yè)企業(yè)聯(lián)盟的建立，將實現(xiàn)聯(lián)盟內(nèi)機構(gòu)投資人的逾期信息查詢。2013年末，以“陸金所”為首的網(wǎng)絡(luò)信貸聯(lián)盟正在爭取與中央征信系統(tǒng)相對接，以促進(jìn)整個信貸行業(yè)的互動式良性運作。人人貸行業(yè)征信系統(tǒng)與中央征信系統(tǒng)的對接，看似是在為后者增加負(fù)擔(dān)，實則是本就發(fā)展較晚且并不完善的國內(nèi)征信體系升級的一個契機，也有利于防范經(jīng)濟犯罪中普遍存在的詐騙行為。筆者認(rèn)為，在以“大數(shù)據(jù)”為主導(dǎo)構(gòu)建現(xiàn)代個人信用體系的大環(huán)境下，小額信貸行業(yè)聯(lián)盟將加強與具有信用數(shù)據(jù)的企業(yè)和個人合作，來規(guī)避投資風(fēng)險，優(yōu)化自身的發(fā)展模式。

（三）建立多層次的監(jiān)管體系

此次央行提出了未來對P2P行業(yè)監(jiān)管的三個方向：

1.明確平臺的業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍。

2.采用平臺資金第三方托管機制（清結(jié)算分離）。

3.加強平臺的風(fēng)險披露和信息披露。

就明確平臺的業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍而言，以目前央行對P2P行業(yè)的分析來看，人人貸平臺在經(jīng)營過程中要堅持自身的中介性質(zhì)，不得提供擔(dān)保，不得歸集資金搞資金池，不非法吸收公共存款，不實施集資詐騙。

就采用平臺資金第三方托管機制（清結(jié)算分離）而言，從現(xiàn)實角度來講，當(dāng)前體制下實行清結(jié)算分離確實存在客觀上的困難。目前許多第三方支付可以提供清結(jié)算分離的服務(wù)，即用戶資金直接在個人第三方支付的賬戶中過賬，不再經(jīng)過人人貸公司賬戶。但理論上人人貸公司可以通過偽造借款人信息和平臺內(nèi)部借款人的方式，套走用戶的資金。第三方支付對人人貸公司的要求是，可以提供清結(jié)算分離的服務(wù)，但是為了證明借款人是否真的有效，要求人人貸公司提供大量的客戶信息。提供給第三方支付客戶信息，還要倒貼錢，這對人人貸公司來說，是根本無法接受的。另一種方法是通過銀行進(jìn)行資金托管。但是銀行要進(jìn)行關(guān)于人人貸公司資金的托管，需要開發(fā)獨立的系統(tǒng)，成本高昂，目前P2P行業(yè)體量還小，到2013年，全國人人貸公司一年的交易量大約為600億元，如果按照基金行業(yè)資金托管約0.3%的管理費而言，大約是1 080萬元，對銀行來說，毫無吸引力可言。因此，關(guān)于第三方資金托管，施行清結(jié)算分離的問題，不是人人貸公司主觀意愿上的問題，而是客觀技術(shù)上的問題。

就加強平臺的風(fēng)險披露和信息披露而言，要明確監(jiān)督主體，強化P2P行業(yè)協(xié)會、地方政府的監(jiān)督職能，發(fā)揮媒體的宣傳、監(jiān)督作用，從人人貸公司的市場準(zhǔn)入到規(guī)范其運營機制，甚至其退出市場，都要進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督。首先，要建立中央和地方雙層次金融監(jiān)管體系，由地方的金融機構(gòu)專門負(fù)責(zé)監(jiān)管小微金融體系，將人人貸公司等非存款類非公眾金融機構(gòu)正式納入地方金融監(jiān)管范圍；其次，重視P2P行業(yè)協(xié)會的作用，利用行業(yè)協(xié)會的專業(yè)性和靈活性制定行業(yè)規(guī)則，進(jìn)行行業(yè)自律監(jiān)管并協(xié)助金融機構(gòu)的監(jiān)管；再次，通過網(wǎng)貸資訊平臺等媒體及時發(fā)布人人貸平臺的預(yù)警信息，及時披露經(jīng)濟犯罪慣用手段，以提高投資者的風(fēng)險防范能力。

雖然網(wǎng)貸行業(yè)存在諸多亂象，但是央行之所以沒有把人人貸一刀切，是因為人人貸是民間借貸陽光化的途徑，也是中國金融資源高度集中、分配不均衡的結(jié)果。即使砍了人人貸，也會存在其他形式的金融模式。由此可見，國家對P2P行業(yè)的發(fā)展態(tài)度是溫和的，希望人人貸經(jīng)營模式能夠引導(dǎo)民間資本良性發(fā)展。

［1］周壽英.未經(jīng)繁華，網(wǎng)絡(luò)借貸已遭詬病［EB/OL］.http：//tech.hexun.com/2011-06-16/130600606.html.

［2］孟慶豐，陳國慶，孫茂利.經(jīng)濟犯罪案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)適用指南［M］.北京：中國人民公安大學(xué)出版社.

［3］封延會.賈曉燕“人人貸”的法律監(jiān)管分析——兼談中國的影子銀行問題［J］.華東經(jīng)濟管理，2012，（9）.

［4］黃震，何璇.P2P應(yīng)先統(tǒng)一信用評價標(biāo)準(zhǔn)［N］.東方早報，2013-06-24.

［5］鄧嫻，龐華瑋.“線下債權(quán)轉(zhuǎn)讓”觸紅線宜信“被出局”［N］.中國經(jīng)營報，2012-12-10.

［6］魚招波.“人人貸”是“疏”是“堵”引熱議［N］.財會信報，2011-09-19.

［7］張翅.“人人貸”：融資新渠道亦或不規(guī)范金融［N］.中國信息報，2013-06-28.

［8］金融科技時代編輯部.P2P網(wǎng)貸版資信平臺年內(nèi)上線［J］.金融科技時代，2013，（7）.