王 榮，吳碧虹

（1.吉林師范大學(xué)，吉林 四平 136000；2.江蘇維世德律師事務(wù)所，廣東 深圳 518034）

有限責(zé)任公司隱名股東資格認(rèn)定問題探析

王 榮1，吳碧虹2

（1.吉林師范大學(xué)，吉林 四平 136000；2.江蘇維世德律師事務(wù)所，廣東 深圳 518034）

股東資格是出資人行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)。在有限責(zé)任公司中的隱名股東資格認(rèn)定問題上， “雙重標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)外有別”應(yīng)當(dāng)成為處理隱名股東資格糾紛遵循的基本原則。具體而言，對于公司內(nèi)部關(guān)系，隱名股東和顯名股東之間對股東資格及股權(quán)權(quán)益的分配有約定的依約定，無約定或約定不明的，原則上依據(jù)股東資格認(rèn)定的實(shí)質(zhì)要件來判斷；對于公司外部關(guān)系，依據(jù)股東資格認(rèn)定的形式要件來判斷，即原則上確認(rèn)顯名股東的股東資格，并以工商登記的效力為最高標(biāo)準(zhǔn)。

有限責(zé)任公司；股東資格；認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)；隱名股東；顯名股東

在正常的法律狀態(tài)中，投資人簽署公司章程與出資、取得出資證明書、被記載于股東名冊、工商登記，必然擁有行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的股東資格。但是，現(xiàn)實(shí)狀況往往不盡如人意，股東名冊中記載的股東可能并沒有出資，出資的股東可能并沒有被載入股東名冊；工商登記中的股東可能并不享有股東權(quán)利，行使股東權(quán)利的股東可能并沒有辦理工商登記。凡此有關(guān)的糾紛發(fā)生后，這就需要裁判者有一套認(rèn)定股東資格的規(guī)則。在規(guī)則之前，需要引入隱名股東這一概念，所謂隱名股東，是相對于顯名股東的一個(gè)名稱，指的是事實(shí)上的投資者已經(jīng)認(rèn)購了出資，但在公司章程、股東名冊或者工商登記中記載的是他人的姓名或者名稱。隱名股東是公司的實(shí)際出資人，更準(zhǔn)確地說，是隱名出資人，只是無從為外人所知曉。其可能是自然人，也可能是法人；可能是多個(gè)隱名股東由一個(gè)顯名股東掛名出資，也可能是一個(gè)隱名股東由多個(gè)顯名股東掛名出資。雙方簽訂隱名投資協(xié)議。隱名股東問題可能產(chǎn)生兩類糾紛：一類是內(nèi)部糾紛，即隱名股東與顯名股東之間的糾紛，包括利潤分配權(quán)、管理權(quán)、投票權(quán)等雙方權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系；另一類是外部糾紛，即隱名股東、顯名股東和第三人的糾紛，包括公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系和侵權(quán)等。無論是哪類糾紛，首先都要涉及對股東資格的確認(rèn)。由于隱名股東資格認(rèn)定的問題較為復(fù)雜，而且長期沒有明確的法律指引，在理論上，也存在較大的分歧。直到2011年2月16日施行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（下稱《〈公司法〉司法解釋三》），才對隱名股東問題做了相關(guān)規(guī)定，本文結(jié)合《〈公司法〉司法解釋三》的相關(guān)條文，來探討隱名股東資格認(rèn)定問題。

一、隱名股東產(chǎn)生的原因

隱名股東的產(chǎn)生原因有多種：

（一）惡意隱名投資，以規(guī)避法律、公司章程的規(guī)定

包括規(guī)避公司章程中關(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定，規(guī)避公司法有關(guān)取得股東資格的規(guī)定，規(guī)避有關(guān)投資限制和股東人數(shù)限制的規(guī)定等。如禁止公務(wù)員成為有限責(zé)任公司的股東，但有些公務(wù)員實(shí)際出資給公司，在工商登記和股東名冊中并沒有該公務(wù)員名字的記載，成為隱名股東；我國實(shí)行外商投資企業(yè)準(zhǔn)入制度，限制或者禁止外商進(jìn)入部分投資領(lǐng)域，有些外商基于巨額利潤等目的，借用國內(nèi)人的名義進(jìn)行隱名投資。［1］

（二）善意隱名投資［2］

具體包括以下情形：

1.投資人基于不愿暴露個(gè)人身份、商業(yè)秘密的保護(hù)或特殊經(jīng)營策略的需要，采取隱名的方式，實(shí)際控制公司。

2.在公司股東人數(shù)較多的情形下，為高效、快捷地辦理工商登記、對外文件簽署和做出股東會決議，全體股東共同決定由幾個(gè)投資人作為顯名股東，并代持其他股份，只有涉及公司重大決策，才由全體股東共同決定。

3.股權(quán)已經(jīng)發(fā)生變動(dòng)，工商登記還沒有及時(shí)辦理，導(dǎo)致股權(quán)受讓人未記載于工商登記，成為隱名股東。

4.公司為長期留住人才，對關(guān)鍵員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，而使其隱名持股。

5.國有企業(yè)改制而產(chǎn)生的隱名持股。

6.為利用國家某些優(yōu)惠政策而隱名持股。

二、隱名股東資格認(rèn)定的證據(jù)要件

股東作為公司的投資人，與債權(quán)人相區(qū)別，擁有公司的剩余索取權(quán)，即股權(quán)的核心內(nèi)容。股權(quán)是股東出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓對價(jià)，是一項(xiàng)民事權(quán)利。簡言之，股權(quán)存在的基礎(chǔ)是股東資格，對股東資格的認(rèn)定是行使股權(quán)的基礎(chǔ)。所謂對股東資格的認(rèn)定，是指法院或者仲裁機(jī)構(gòu)以一定的事實(shí)和法律依據(jù)對出資人進(jìn)行的資格認(rèn)定。

依據(jù)我國《公司法》及相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)有多種要素，具體如下：1.公司章程的記載及簽署公司章程；2.向公司實(shí)際或認(rèn)繳出資及取得出資證明；3.繼受公司股權(quán)及取得繼受股權(quán)的證明；4.股東名冊的記載；5.工商登記；6.實(shí)際享有股東權(quán)利，如享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等。其中，《公司法》第33條確立了股東名冊、工商登記對認(rèn)定股東資格的效力以及涉及第三人時(shí)的對抗效力，對于其他要件，《公司法》沒有直接規(guī)定必然導(dǎo)致股東資格認(rèn)定的結(jié)果。《〈公司法〉司法解釋三》第25條的規(guī)定確立了實(shí)際出資對投資權(quán)益歸屬的效力。

筆者認(rèn)為，取得股東資格的實(shí)質(zhì)要件應(yīng)是出資人有取得股東資格的真實(shí)意思表示，形式要件應(yīng)是出資人履行的特定行為方式。前述第2項(xiàng)、第3項(xiàng)、第6項(xiàng)要素，即出資和實(shí)際享有股東權(quán)利，體現(xiàn)了認(rèn)定股東資格的實(shí)質(zhì)要件，第1項(xiàng)、第4項(xiàng)、第5項(xiàng)體現(xiàn)了認(rèn)定股東資格的形式要件。以下分別分析各項(xiàng)認(rèn)定要素的影響及認(rèn)定效力。

（一）實(shí)質(zhì)要件

1.向公司實(shí)際或認(rèn)繳出資及取得出資證明。出資行為既是股東之間的合同義務(wù)，也是《公司法》上的法定義務(wù)，是股東真實(shí)的意思表示行為，是創(chuàng)設(shè)權(quán)利的行為。因此，實(shí)際出資或者認(rèn)繳出資是認(rèn)定股東資格的實(shí)質(zhì)要件。出資證明書和股票性質(zhì)上是證明股東持有股份或者出資的物權(quán)憑證，屬于證權(quán)程序。只要出資者履行出資義務(wù)后，設(shè)權(quán)程序就完成；登記設(shè)立后，完成證權(quán)程序，出資者當(dāng)然地轉(zhuǎn)化為股東。公司需要向出資者簽發(fā)出資證明書或者股票，出資者享有的對出資證明書或者股票的請求權(quán)來源于其股東身份，出資證明書或股票只起到證據(jù)作用。即便沒有出資證明書或股票，只要出資者能夠證明自己已經(jīng)繳納了出資，其股東資格就應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定。我國《公司法》允許在一定期限內(nèi)繳足出資，因此，在股東繳納最低的出資限額后，認(rèn)繳出資的股東即使沒有實(shí)際出資，也并不能否認(rèn)其股東資格。2.繼受公司股權(quán)及取得繼受股權(quán)的證明。受讓或者以其他方式繼受股權(quán)，應(yīng)當(dāng)有繼受股權(quán)的意思表示，一般應(yīng)當(dāng)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，作為繼受股權(quán)的證明?！丁垂痉ā邓痉ń忉屓返?3條規(guī)定了當(dāng)事人取得股權(quán)的兩種方式：一為原始取得，即在公司設(shè)立或者增資時(shí)，通過實(shí)際出資或者認(rèn)繳出資取得股權(quán)和股東資格；二是繼受取得，即從他人處受讓股權(quán)。因此，在股東資格歸屬爭議的情形下，需要證明自己已經(jīng)依法向公司出資或認(rèn)繳出資。

（二）形式要件

1.公司章程。公司章程在某種程度上是公司的小憲章，公司的性質(zhì)、組織機(jī)構(gòu)、權(quán)利和義務(wù)分配、出資、股東的姓名或者名稱等均記載于此，是公司內(nèi)部組織和行為的基本準(zhǔn)則，對公司和股東等內(nèi)部事務(wù)具有約束力，對公司外部人員具有公示作用。出資者向公司出資，欲為公司股東的意思表示記載于此，也有對外公示的效果。2.股東名冊。依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，記載于股東名冊的股東可以主張股東權(quán)利，股東名冊上記載的名字被推定為股權(quán)享有人。公司向股東履行義務(wù)或?yàn)槠渌袨闀r(shí)，只需要依據(jù)股東名冊，無須另外認(rèn)定真實(shí)的權(quán)屬關(guān)系，即使股權(quán)已經(jīng)發(fā)生變動(dòng)。同時(shí)，股東名冊上的記載將產(chǎn)生兩種效力：其一，資格授予效力。憑此記載完全可以表明自己享有股東資格。其二，對抗效力。憑此記載可以直接主張股東權(quán)。3.工商登記。工商登記的功能是對外的，在與公司以外的糾紛中，使相對人易于判斷和識別。對于股東資格的認(rèn)定，工商登記的公示性最強(qiáng)，優(yōu)先于其他形式要件。［3］

三、隱名股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)說評析

（一）隱名股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的主要學(xué)說

目前，關(guān)于隱名股東的資格認(rèn)定的學(xué)說眾說紛紜，主要有三種：一是實(shí)質(zhì)要件說，二是形式要件說，三是折中說。

所謂實(shí)質(zhì)要件說，是指無論名義上的股東是誰，只有實(shí)際履行出資義務(wù)的人，才具備股東資格。其理論基礎(chǔ)是民法的意思主義。意思自治是指個(gè)人的自主選擇、自我負(fù)責(zé)，是西方個(gè)人主義思想在民法中的體現(xiàn)。具體到民法分則為所有權(quán)自由、契約自由。所有權(quán)自由要求權(quán)利主體在支配自己的財(cái)產(chǎn)時(shí)不受他人控制。股權(quán)是所有權(quán)的轉(zhuǎn)化形式，理應(yīng)遵循意思自治的理念，契約自由要求尊重隱名股東與顯名股東之間的協(xié)議，因?yàn)檫@是當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)。履行出資義務(wù)是股東意思最重要的外部表示行為，出資行為也就成為取得股東資格的實(shí)質(zhì)要件。在民法的意思主義理念之下，對內(nèi)在事實(shí)的尊重高于一切，股東的出資是公司資產(chǎn)的重要來源，股東通過出資獲得股東資格，根據(jù)誰出資誰收益的原則，在出資事實(shí)的基礎(chǔ)上認(rèn)定股權(quán)的歸屬，實(shí)際出資行為成為股東資格認(rèn)定的最終標(biāo)準(zhǔn)。

所謂形式要件說，是指無論實(shí)際出資人是誰，以被記載于出資證明書、股東名冊、公司章程及公司登記機(jī)關(guān)的名義股東視為股東，不承認(rèn)隱名股東的股東資格。其理論基礎(chǔ)是商法的外觀主義。隨著個(gè)人本位向社會本位的逐漸演化，民法的意思主義逐漸為商法的外觀主義所取代。外觀主義的基本含義是因外觀事實(shí)而產(chǎn)生交易信賴，以外觀行為推定為真實(shí)的意思表示行為，當(dāng)外觀事實(shí)與實(shí)際事實(shí)不一致時(shí)，以外觀事實(shí)認(rèn)定行為的法律效力。因此，在外觀主義理念主導(dǎo)之下，實(shí)際出資的事實(shí)，并不具有公示性和使第三人產(chǎn)生信賴的外觀特征。為維護(hù)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，股東資格的最終確認(rèn)依賴公司章程、股東名冊和工商登記等外觀形式，而不需要考慮事實(shí)上的出資者。

持折中說的學(xué)者認(rèn)為，一般情況下，在沒有違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的情形下，如果公司和其他股東認(rèn)可隱名股東以股東身份行使權(quán)力，隱名股東可以被認(rèn)定為公司股東。除此之外，顯名股東應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為公司股東。另有學(xué)者主張，隱名股東資格的認(rèn)定應(yīng)做到“兩重標(biāo)準(zhǔn)，內(nèi)外區(qū)別”，即針對公司內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的爭議，應(yīng)注重考察有關(guān)當(dāng)事人的真實(shí)意思，遵循意思自治、契約自由的原則；針對公司外部關(guān)系產(chǎn)生的爭議，應(yīng)優(yōu)先保護(hù)交易安全和善意第三人的利益，遵循公示主義、外觀主義的原則?？梢姡壑姓f是對實(shí)質(zhì)說與形式說的妥協(xié)與中和。其理論基礎(chǔ)是商法外觀主義的邊界。民法意思主義理念下的實(shí)質(zhì)說是對真實(shí)股東利益的保護(hù)，是個(gè)人公平的需要；商法外觀主義理念下的形式說是對相對人信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)，是社會安全和整體秩序的要求。而在股東利益和信賴?yán)娴暮饬恐?，信賴?yán)鎽?yīng)優(yōu)先于股東利益，交易安全和社會的整體秩序應(yīng)優(yōu)先于個(gè)人的公平。商法的外觀主義邊界應(yīng)適應(yīng)于股東利益與信賴?yán)鏇_突的情形下，社會秩序的價(jià)值優(yōu)先于個(gè)人公平。

（二）隱名股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)說評析

筆者認(rèn)為，有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)考慮以下因素：其一，公司作為團(tuán)體法，其創(chuàng)制的基點(diǎn)是平衡各方利益；作為交易法，要提升交易效率和維護(hù)交易安全，穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序。其二，與公司的團(tuán)體法和交易法相適應(yīng)，要貫徹商法的公示主義和外觀主義，表面證據(jù)優(yōu)先，優(yōu)先保護(hù)善意第三人的利益。其三，對法律規(guī)避行為予以制裁的同時(shí)，要審視一下法律的禁止性規(guī)定和限制性規(guī)定的合理性和必要性，如此，才能促使法律的逐步完善。多數(shù)情況下，隱名出資是為了規(guī)避法律法規(guī)的禁止性規(guī)定和限制性規(guī)定，因此，制裁是原則。如果隱名投資者是為了規(guī)避國家強(qiáng)制性法律規(guī)定，而進(jìn)行隱名投資隱瞞其股東身份的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備股東資格。故本文對隱名股東資格的認(rèn)定問題主要是針對善意規(guī)避法律的隱名股東情形。根據(jù)以上幾個(gè)因素來評價(jià)上述學(xué)說：

就“實(shí)質(zhì)說”而言，在涉及善意第三人利益的情形下，堅(jiān)持該學(xué)說就會損害市場效率和交易安全。就“形式說”而言，在涉及善意第三人利益的情形下，其合理性是顯而易見的。但是，在公司內(nèi)部，如果仍片面地堅(jiān)持“形式說”，一概否定隱名股東的股東地位，則會對實(shí)際出資人的權(quán)利保護(hù)很不利，有失公平與正義。就“折中說”而言，股東資格的認(rèn)定涉及股東、公司和債權(quán)人等多方主體的利益，股東之間、股東與公司之間通常被認(rèn)為是公司內(nèi)部法律關(guān)系，股東與債權(quán)人等第三人之間通常被認(rèn)為是公司外部法律關(guān)系，折中說考慮到了公司內(nèi)外部法律關(guān)系的利益平衡。相對來說，筆者更支持折中說區(qū)分公司內(nèi)外法律關(guān)系認(rèn)定隱名股東資格的觀點(diǎn)。

四、隱名股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)選擇

筆者認(rèn)為，股東資格認(rèn)定應(yīng)區(qū)分內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系，在股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)上區(qū)別對待。

（一）對于內(nèi)部關(guān)系

對于公司內(nèi)部關(guān)系，認(rèn)定股東資格的實(shí)質(zhì)要件比形式要件更為重要。因?yàn)楸徽J(rèn)定為股東，從根本上來說是源于出資，形式要件只是對股東出資事實(shí)的一種記載和證明。實(shí)質(zhì)要件的功能主要是用于調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系，當(dāng)事人之間就股東資格歸屬有明確約定的，應(yīng)當(dāng)依約定；當(dāng)事人之間就股東資格歸屬沒有約定或約定不明，應(yīng)以出資證明、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、實(shí)際享有股東權(quán)益等實(shí)質(zhì)要件作為股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。因此，隱名股東作為實(shí)際出資人時(shí)應(yīng)被認(rèn)定為具備股東資格，除非當(dāng)事人之間有相反的約定。隱名股東與顯名股東所達(dá)成的協(xié)議與一般民事法律行為所達(dá)成的協(xié)議并無本質(zhì)區(qū)別，只要該協(xié)議是建立在雙方真實(shí)意思表示和合法有效的基礎(chǔ)之上，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系不涉及善意第三人的利益，完全可以以當(dāng)事人雙方的隱名股東協(xié)議認(rèn)定二者之間的法律關(guān)系，也就是依據(jù)一般契約原則確認(rèn)隱名股東的投資權(quán)益。在處理隱名股東與公司之間及公司其他股東之間的對內(nèi)關(guān)系時(shí)，若公司及其他股東不知道隱名股東是實(shí)際出資人，或者不清楚隱名股東顯名股東之間的股權(quán)約定，以股東名冊作為對股東行使權(quán)力與履行義務(wù)的依據(jù)。

（二）對于外部關(guān)系

《〈公司法〉司法解釋三》第25條第1款承認(rèn)了實(shí)際出資人與名義出資人之間符合法律法規(guī)的協(xié)議的有效性，在第2款中又規(guī)定了當(dāng)實(shí)際出資人與名義出資人之間因投資權(quán)益歸屬發(fā)生糾紛時(shí)，確認(rèn)實(shí)際出資人具有股東資格，享有股東權(quán)利，并沒有以股東名冊、工商登記等外部公示證據(jù)否認(rèn)實(shí)際出資人的股東資格。此外，考慮到公司的人合性，在本條第3款中又規(guī)定了由實(shí)際出資人取代名義股東而成為顯名股東的條件，即需要得到公司其他股東過半數(shù)同意?？梢姡丁垂痉ā邓痉ń忉屓穼﹄[名股東資格的認(rèn)定問題，堅(jiān)持“雙重標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)外有別”的原則，即隱名股東與顯名股東之間的內(nèi)部投資權(quán)益糾紛，依據(jù)契約自由、意思自治原則來解決。

綜上所述，“雙重標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)外有別”應(yīng)當(dāng)成為處理隱名股東資格糾紛應(yīng)遵循的基本原則。具體而言，對于公司內(nèi)部關(guān)系，隱名股東和顯名股東之間對股東資格及股權(quán)權(quán)益的分配有約定的依約定，無約定或約定不明的，原則上依股東資格認(rèn)定的實(shí)質(zhì)要件來判斷；對于公司外部關(guān)系，依股東資格認(rèn)定的形式要件來判斷，即原則上確認(rèn)顯名股東的股東資格，并以工商登記的效力為最高標(biāo)準(zhǔn)。

［1］奚曉明.股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛［M］.北京：法律出版社，2007.

［2］侯佳.論隱名股東資格認(rèn)定、責(zé)任制度的完善［D］.中國政法大學(xué)，2010.

［3］范健.商法教學(xué)案例［M］.北京：法律出版社，2004.

（責(zé)任編輯：王星元）

An Analysis of Dormant Partner Qualification of Limited-Liability Company

Wang Rong1,Wu Bihong2
（1.Jilin Normal University,Siping Jilin 136000;2.Jiangsu Weishide Law Firm,Shenzhen 518034）

Shareholders qualification is the basis on which the investor exercises shareholder’s rights and assumes shareholder’s obligations. “Double standards,differentiation within and without”should be the basic principle to follow when identifying the qualification of dormant partner of the limited liability company.Specifically,inside the company,the qualification and distribution of stock stockholder’s equity between dormant partner and registered partner should be implemented according to the agreement if there is;if there is no agreement or the agreement is inexplicit,it should be judged by the substantial elements of qualification determination;for the relations outside the company,it should be determined according to the formal elements of qualification determination,that is to determine the registered shareholder’s qualification,and take the effectiveness of the business registration as the supreme.

stockholder qualification;determination standard;dormant partner;registered stockholder

D913

A

1671-0541（2014）01-0078-05

2013-10-29

王榮（1977-），女，吉林通化人，吉林師范大學(xué)講師，吉林大學(xué)法學(xué)院博士；吳碧虹（1985-），女，湖南人，江蘇維世德律師事務(wù)所（深圳）律師，碩士。