北京市昌平區(qū)人民檢察院 曲 磊 郭宏波

比特幣等虛擬貨幣金融犯罪風(fēng)險(xiǎn)前瞻

北京市昌平區(qū)人民檢察院 曲 磊 郭宏波

比特幣作為一種新興的虛擬電子幣，目前已經(jīng)具有了貨幣所具有的五大職能，其誕生給貨幣的發(fā)行、流通帶來了新的理念。比特幣的去中心化、全球流通的特點(diǎn)也給當(dāng)前的貨幣體系帶來巨大挑戰(zhàn)，只要獲得國家認(rèn)可，就能成為真正合法流通的貨幣。比特幣所具有的相對于傳統(tǒng)貨幣的突出優(yōu)勢對金融管理秩序造成重大沖擊，也增加了金融犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。本文通過對比特幣特征的研究，結(jié)合法學(xué)理論對比特幣流通中可能帶來的金融犯罪風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行初步探析，并有針對性地提出相應(yīng)的解決對策。

比特幣；貨幣；金融犯罪；洗錢；逃稅

一、比特幣概述

(一)比特幣的由來。

比特幣(英文為Bitcoin，簡寫為BTC)是一種開源的、基于網(wǎng)絡(luò)的、點(diǎn)對點(diǎn)的匿名電子貨幣，由中本聰(Satoshi Nakamoto，化名)于2008年設(shè)計(jì)開發(fā)，是世界上第一個(gè)分布式的匿名數(shù)字貨幣。*洪蜀寧，《比特幣：一種新型貨幣對金融體系的挑戰(zhàn)》，載于《中國信用卡》2011年第10期，第61～63頁。發(fā)展到現(xiàn)在,比特幣已經(jīng)成為一種P2P(Person to Person)的線上金融網(wǎng)絡(luò)，整個(gè)網(wǎng)絡(luò)不屬于任何政府或者金融機(jī)構(gòu)，只是一個(gè)由散布在全球的由計(jì)算機(jī)創(chuàng)建出來的電腦網(wǎng)絡(luò)。

比特幣通過公開的復(fù)雜算法生成，新比特幣通過預(yù)設(shè)的程序制造，隨著比特幣總量的增加，新幣制造的速度減慢，直到2140年達(dá)到2100萬個(gè)總量上限。任何人都可以下載軟件制造比特幣。同時(shí)隨著比特幣價(jià)值的認(rèn)可程度的提高，人們可以使用比特幣購買網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、游戲充值、購買實(shí)物、進(jìn)行捐贈(zèng)甚至金融投資。經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為，比特幣具備貨幣的五大屬性，即價(jià)值尺度、流通手段、貯藏手段、支付手段和世界貨幣。從經(jīng)濟(jì)學(xué)上看是完全意義的貨幣，具有巨大的發(fā)展空間和市場活力。

(二)比特幣的主要特點(diǎn)。

1.發(fā)行流通，不受控制。傳統(tǒng)的虛擬貨幣如騰訊公司的Q幣，其發(fā)行要受到本國中央銀行和政府虛擬貨幣管理政策及法規(guī)的約束，但比特幣基于一套公開算法而產(chǎn)生，其生產(chǎn)過程就是用顯卡“挖礦”。這意味著，比特幣的發(fā)行與流通不受任何政府、機(jī)構(gòu)的控制，是獨(dú)立于貨幣發(fā)行機(jī)構(gòu)的貨幣系統(tǒng)，由比特幣網(wǎng)絡(luò)所有節(jié)點(diǎn)進(jìn)行集體管理。

2.交易匿名，無從追查。傳統(tǒng)的虛擬貨幣嚴(yán)重依賴賬號(hào)系統(tǒng)，而比特幣通過公開密鑰技術(shù)可以擺脫對賬號(hào)系統(tǒng)的依賴。交易雙方可以隨意生成自己的私鑰，而將與其對應(yīng)的公鑰告知付款人即可。比特幣的交易各方可以通過隨意變化的收款地址來隱藏自己的真實(shí)身份。下次交易時(shí)，再重新生成一對公私鑰。這種一次一密的做法可以做到完全匿名交易，無法跟蹤，監(jiān)管和查處便無從做起。

3.平等開放，超越國界。比特幣源自網(wǎng)絡(luò)，算法公開，可以隨網(wǎng)絡(luò)延伸至任何國家，每一個(gè)掌握計(jì)算的人都可以成為比特幣的造幣人。由于不是由特定國家發(fā)行，因而具備了世界貨幣的屬性，可以實(shí)現(xiàn)國際間財(cái)富轉(zhuǎn)移。比特幣交易無需中間人，可以不通過任何金融機(jī)構(gòu)方便地進(jìn)行互聯(lián)網(wǎng)上的匯款，也沒有任何第三方可以控制或阻止比特幣交易。2013年6月，德國是世界上第一個(gè)承認(rèn)比特幣為“記賬單位”的國家。2013年10月29日世界首臺(tái)比特幣自動(dòng)提款機(jī)在加拿大溫哥華啟用。

二、比特幣流通使用過程中的金融犯罪風(fēng)險(xiǎn)

比特幣進(jìn)入中國大眾視線是從2013年4月20日蘆山地震后，壹基金接受235枚時(shí)價(jià)約合3.5萬美元的比特幣捐贈(zèng)開始。誕生近五年來，比特幣一直被國內(nèi)外高科技和金融行業(yè)追捧。不斷上漲的兌換率、稀少的數(shù)量、縝密的算法、幾乎為零的轉(zhuǎn)賬手續(xù)費(fèi)、對計(jì)算機(jī)產(chǎn)業(yè)的革命性推動(dòng)等，都成了比特幣炒家所用的關(guān)鍵詞。*崔博：《比特幣熱襲中國 監(jiān)管刻不容緩》，載于《財(cái)經(jīng)》2013年第7期，第94～96頁。作為新興事物，在具有無與倫比的優(yōu)越性的同時(shí)，最令人擔(dān)憂的就是犯罪與非法交易的發(fā)生，容易成為洗錢、逃稅等不法活動(dòng)的工具。

(一)虛擬貨幣洗錢犯罪。

洗錢(英文為Money Laundering，外來語)是在20世紀(jì)70年代美國司法官員查處水門丑聞案時(shí)第一次被作為法律術(shù)語正式使用，并在20世紀(jì)80年代初隨著毒品交易的蔓延而在全世界范圍內(nèi)被廣泛使用。*阮方民：《洗錢罪比較研究》，中國人民公安大學(xué)出版社2002年第1版，第3頁。1990年，國際反洗錢金融行動(dòng)特別工作組以《聯(lián)合國禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》為基礎(chǔ)，把洗錢定義為：“凡隱匿或掩飾因犯罪行為所取得的財(cái)物的真實(shí)性質(zhì)、來源、地點(diǎn)、流向及轉(zhuǎn)移，或協(xié)助任何與非法活動(dòng)有關(guān)系的人員規(guī)避法律應(yīng)負(fù)責(zé)任的行為?！蓖ㄋ椎刂v，就是把“不干凈”的非法收入變成“干凈”的錢，也叫“洗黑錢”?！吨腥A人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)第一百九十一條規(guī)定，“明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，有下列行為之一的，為洗錢罪：(1)為其提供資金賬戶的；(2)協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券的；(3)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；(4)協(xié)助將資金匯往境外的；(5)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的所得及其收益的來源和性質(zhì)的”。洗錢犯罪的方式具有多樣性，主要有以下幾種：通過現(xiàn)金走私進(jìn)行洗錢；通過投資進(jìn)行洗錢；利用合法的金融體系進(jìn)行洗錢；利用地下錢莊進(jìn)行洗錢；利用進(jìn)出口貿(mào)易進(jìn)行洗錢；利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行洗錢；利用虛擬貨幣進(jìn)行洗錢等。*劉飛：《反洗錢金融立法與洗錢犯罪》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2005年第1版，第29～35頁。

虛擬貨幣洗錢犯罪是洗錢犯罪中的一種，與一般洗錢犯罪不同的是虛擬貨幣洗錢犯罪是利用、通過或者是借助虛擬貨幣進(jìn)行的洗錢犯罪。利用比特幣洗錢是一種新型的虛擬貨幣洗錢犯罪，它與虛擬貨幣洗錢犯罪具有同樣的特點(diǎn)，即隱蔽性、復(fù)雜性和專業(yè)性的特點(diǎn)。比特幣因其發(fā)行使用不受控制、交易者身份匿名、不易被執(zhí)法機(jī)構(gòu)監(jiān)管等特點(diǎn)，更容易為犯罪分子所利用，大量購進(jìn)比特幣,再通過比特幣購買商品或虛擬財(cái)產(chǎn)或回兌人民幣而洗錢。又因?yàn)楸忍貛胖茙砰T檻低，交易成本小，每一個(gè)掌握比特幣造幣、交易方法的人都可以從事，從而使得洗錢罪的犯罪主體范圍大幅增加。這種影響也可以延伸到毒品犯罪、走私犯罪等洗錢罪的上游犯罪中，如果比特幣的匿名交易使得洗錢更加容易，且通過比特幣洗錢還可以賺取差額利潤，那么受巨大利益使然，洗錢罪的上游犯罪就會(huì)愈加猖獗，其結(jié)果必然會(huì)嚴(yán)重破壞金融管理秩序,危及本國及其他國家金融秩序的穩(wěn)定與經(jīng)濟(jì)安全，其社會(huì)危害性不可小覷。

(二)利用虛擬貨幣逃稅。

逃稅,又稱非法避稅,泛指使用不合法的手段企圖不支付有關(guān)的課稅。廣義的逃稅是指納稅義務(wù)人采用各種手段逃避納稅的一種行為，其中包括納稅人因疏忽或過失沒有履行稅法規(guī)定的納稅義務(wù)的行為；狹義的逃稅僅指納稅義務(wù)人采用非法手段不納稅或少納稅的行為。我國《刑法》第二百零一條規(guī)定了逃稅罪，具體是指納稅人、扣繳義務(wù)人故意違反國家稅收征管法律、法規(guī)，采取欺騙、隱瞞的手段進(jìn)行虛假申報(bào)或不申報(bào)，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額10%以上的行為，對多次實(shí)施未經(jīng)處理的，按照累計(jì)數(shù)額計(jì)算。

在以虛擬貨幣為基礎(chǔ)的虛擬網(wǎng)絡(luò)商務(wù)中，看不到傳統(tǒng)商務(wù)中的商家店鋪、銷售人員、商品實(shí)物，也不存在紙質(zhì)訂單、合同、票據(jù)等文本，很多商品和服務(wù)也不需要運(yùn)輸。因?yàn)榫哂心涿浴⑻摂M性、即時(shí)性、無紙性、國際性等特征，交易可在全球范圍進(jìn)行，監(jiān)管者很難知曉消費(fèi)者的真實(shí)身份和地理位置。傳統(tǒng)的基于銷售產(chǎn)品與提供勞務(wù)的增值稅與營業(yè)稅區(qū)分原則、基于“常設(shè)機(jī)構(gòu)”作為來源地稅收管轄的依據(jù)以及基于國界而設(shè)立的關(guān)稅制度等都面臨著巨大沖擊。在這種情形下，比特幣所特有的獨(dú)立支付系統(tǒng)又使其可以避開傳統(tǒng)的支付系統(tǒng)進(jìn)行商品交易，凡此種種都對稅務(wù)稽查審計(jì)提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，逃、避稅等行為也會(huì)隨之大量出現(xiàn)，嚴(yán)重危害稅收征管秩序。

三、利用比特幣犯罪對偵查工作的影響

(一)比特幣的虛擬性使犯罪的隱蔽性大大增強(qiáng)。

比特幣的虛擬性主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面:一是貨幣本身的虛擬性，二是交易環(huán)境的虛擬性。比特幣突破了時(shí)間和空間的限制，無論在任何時(shí)間、任何地點(diǎn)，都可以利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交易，將資金轉(zhuǎn)移到世界上的任何一個(gè)角落。對于傳統(tǒng)的金融服務(wù)取得證據(jù)尚且困難，更何況完全在一個(gè)虛擬環(huán)境中進(jìn)行的比特幣交易，沒有筆跡、簽名等任何實(shí)質(zhì)痕跡的情況下，在服務(wù)商、黑客隨時(shí)可能更新數(shù)據(jù)的現(xiàn)實(shí)面前，要獲得犯罪證據(jù)更是難上加難，即使找到了電子證據(jù)，也難以確定犯罪嫌疑人的身份，何況比特幣的交易各方可以通過隨意變化的收款地址來隱藏自己的真實(shí)身份，為各種不法活動(dòng)的進(jìn)行提供了極為便利的條件。

(二)比特幣去中心化使查處犯罪成本大幅增加。

比特幣獨(dú)立存在，游離于現(xiàn)有金融體系之外，中央銀行及相關(guān)機(jī)構(gòu)無法對其進(jìn)行有效監(jiān)管。由于比特幣在流通過程中留下的痕跡都是短暫且不連續(xù)的，偵查部門很難直接取得犯罪證據(jù)，因而在取證中始終落后于犯罪者的行動(dòng)。同時(shí)，由于比特幣的交易是在瞬間完成的，即使有網(wǎng)上監(jiān)管機(jī)構(gòu)的存在，也很難從大量的數(shù)據(jù)中發(fā)現(xiàn)犯罪的蛛絲馬跡，犯罪者可以在國際層面操作并自由兌換后，短時(shí)間內(nèi)將所有犯罪活動(dòng)的電子證據(jù)清理干凈。執(zhí)法部門要想獲得有力的證據(jù)，必須首先全面匯總交易記錄信息，然后從大量的數(shù)據(jù)中甄別可疑交易，這不僅對技術(shù)跟進(jìn)提出更高要求，而且會(huì)面臨耗時(shí)長、成本高的問題，訴訟期間的影響制約空前提高。

四、利用虛擬貨幣犯罪立法的必要性

(一)虛擬貨幣對法律秩序的沖擊。

隨著經(jīng)濟(jì)全球化和虛擬經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，虛擬貨幣得到迅速發(fā)展，跨境流動(dòng)日益頻繁，在方便國際間支付的同時(shí)，如何防止利用虛擬貨幣進(jìn)行洗錢、賭博、逃稅等非法交易成為各國共同面臨的嚴(yán)峻問題。大量的利用虛擬貨幣進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)行為，嚴(yán)重影響著一國的金融、稅收等管理秩序，極易對國家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定和安全造成巨大沖擊，破壞已經(jīng)成型的法律秩序體系。

(二)從法治精神看虛擬貨幣立法的必要性。

法治精神包括良法和守法，其中良法是守法的前提。作為良法要求的民主、自由、平等、文明、秩序、效益與合法性要求的實(shí)現(xiàn)依賴于成型、完備的立法體系，因此要對虛擬貨幣進(jìn)行規(guī)制，避免其游離于法律之外為不法者所利用，就必須進(jìn)行相關(guān)立法，明確虛擬貨幣發(fā)行、流通流程、監(jiān)管職責(zé)、法律承擔(dān)等相關(guān)內(nèi)容，切實(shí)保證有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。

(三)從刑法理念看虛擬貨幣立法的必要性。

刑法理念的基本內(nèi)容之一的法律主義，要求規(guī)定犯罪及其后果的法律必須是成文的法律，正所謂“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。網(wǎng)絡(luò)犯罪因其虛擬性有別于傳統(tǒng)自然犯罪，對于罪與非罪、此罪與彼罪的界定、辨別更錯(cuò)綜復(fù)雜。因此，利用虛擬貨幣進(jìn)行相關(guān)活動(dòng)是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪以及罪行輕重，必須由成文的法律加以規(guī)定，明確犯罪的罪質(zhì)及罪量問題。

五、防范利用比特幣等虛擬貨幣犯罪的對策建議

(一)健全完善配套法律法規(guī)。

法律規(guī)范總是對已有社會(huì)現(xiàn)象加以約束，因此滯后性就在所難免。比特幣等虛擬貨幣的出現(xiàn)在某種程度上意味著金屬貨幣、紙幣等傳統(tǒng)貨幣也在不斷發(fā)展、演變中，而非一成不變?？紤]到貨幣在一國經(jīng)濟(jì)中的重要地位，建議相關(guān)立法、執(zhí)法部門要不斷完善已有的法律法規(guī)，尤其是關(guān)于具體執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定。雖然中國人民銀行、工信部、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)曾在2013年12月3日聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》，要求各金融機(jī)構(gòu)和支付機(jī)構(gòu)不得開展與比特幣相關(guān)的業(yè)務(wù)，但對于違反后的法律責(zé)任承擔(dān)問題沒有提及，同時(shí)對于提供比特幣登記、交易等服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)站并非絕對禁止，只是要求其在電信管理機(jī)構(gòu)備案，至于防范比特幣可能產(chǎn)生的洗錢風(fēng)險(xiǎn)則主要落在中國人民銀行各分支機(jī)構(gòu)和互聯(lián)網(wǎng)站身上。筆者認(rèn)為，該通知過于原則、籠統(tǒng)，實(shí)際上提供虛擬貨幣服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)公司、第三方交易平臺(tái)、虛擬貨幣使用者以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)都是相關(guān)責(zé)任主體。只有對各虛擬貨幣流通交易主體進(jìn)行嚴(yán)格的法律規(guī)范才能保證其交易的安全和流通的順暢。

(二)嚴(yán)格落實(shí)監(jiān)督管理職責(zé)。

在當(dāng)前的法治環(huán)境下，祈求任何組織、個(gè)人完全依法行事是不現(xiàn)實(shí)的，即使是在法治發(fā)達(dá)的國家，違法犯罪也時(shí)有發(fā)生，因而要保證法律秩序的統(tǒng)一，監(jiān)管主體的引導(dǎo)、幫助與促進(jìn)作用就顯得尤為重要。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)和電子商務(wù)的飛速發(fā)展，使得虛擬貨幣已經(jīng)開始進(jìn)入現(xiàn)實(shí)的流通領(lǐng)域，即便其貨幣地位尚不為國家認(rèn)可，但也不妨礙其可以用于價(jià)值衡量，并進(jìn)行支付、流通的效能。為保證虛擬貨幣處于良性發(fā)展中，對其進(jìn)行合理、有效的監(jiān)管就成為產(chǎn)生良好社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益的關(guān)鍵之舉。在對虛擬貨幣的監(jiān)督管理機(jī)關(guān)選擇時(shí)，我們已經(jīng)看到了工信部、文化部、商務(wù)部、人民銀行、國家稅務(wù)總局等部門在解決虛擬貨幣發(fā)展過程中帶來的一系列問題時(shí)所發(fā)揮的積極作用，但是在肯定成績的同時(shí)，也不難看出，這種分散的管理模式最終導(dǎo)致監(jiān)管效用不能真正發(fā)揮。在這種背景下，筆者認(rèn)為作為國家貨幣管理最高機(jī)關(guān)的中國人民銀行應(yīng)當(dāng)擔(dān)負(fù)起監(jiān)管虛擬貨幣的重任，在央行貨幣監(jiān)管系統(tǒng)項(xiàng)下設(shè)立專門的部門執(zhí)行虛擬貨幣的全面監(jiān)督和管理，集中權(quán)限的同時(shí)也能保證權(quán)力的有效行使，杜絕多頭監(jiān)管引發(fā)的權(quán)責(zé)推諉現(xiàn)象。通過法律、技術(shù)層面要求，保留網(wǎng)絡(luò)交易記錄，以便后續(xù)追查。

(三)構(gòu)建國際間的聯(lián)防機(jī)制。

貨幣全球化是未來的大勢所趨。網(wǎng)絡(luò)用戶的跨國籍性為虛擬貨幣走向國際社會(huì)創(chuàng)造了主體條件；互聯(lián)網(wǎng)的無國界化為虛擬貨幣走向國際社會(huì)創(chuàng)造了現(xiàn)實(shí)條件；互聯(lián)網(wǎng)支付的跨國交易為虛擬貨幣走向國際社會(huì)創(chuàng)造了載體條件。虛擬貨幣的匿名性和虛擬性使得不法分子可以通過虛擬貨幣的國際流通來掩蓋非法資金的流動(dòng)，虛擬貨幣國際化為跨國犯罪行為埋下了深深的隱患。因此，有必要加強(qiáng)國家間的合作、交流，了解虛擬貨幣犯罪的最新進(jìn)展，相互學(xué)習(xí)在打擊虛擬貨幣違法犯罪活動(dòng)中的有益經(jīng)驗(yàn)和做法，尤其是建立虛擬貨幣國際流通法律沖突解決機(jī)制，搭建司法協(xié)助平臺(tái)。通過強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，共同打擊利用虛擬貨幣進(jìn)行的跨國犯罪行為，維護(hù)國際間各國的共同利益，形成互利共贏的局面。

F830.2

：A

：2095-3151(2014)68-0060-05

江蘇省高校哲社基金項(xiàng)目“房地產(chǎn)稅負(fù)轉(zhuǎn)嫁、市場結(jié)構(gòu)與政府規(guī)制研究”(2013SJB790026)；南京財(cái)經(jīng)大學(xué)公共財(cái)政研究中心重點(diǎn)項(xiàng)目“江蘇義務(wù)教育財(cái)政轉(zhuǎn)移支付的公平與效率研究”(JD2013006)；江蘇省教育科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目“適齡人口變動(dòng)對高等教育資源配置的影響研究”(C-a/2011/01/21)；江蘇省教育科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目“大學(xué)畢業(yè)生職業(yè)發(fā)展的影響因素研究”(C-b/2011/01/20)。