法律的局限性及其克服方法研究

張海鵬

摘 要：法律的局限性是法律自身存在的一種不可避免的客觀現(xiàn)象，法律的局限性對(duì)立法、執(zhí)法有重要影響，因此對(duì)法律局限性的探討也必然成為法理學(xué)研究中的重要組成部分。對(duì)法律局限性克服方法的理論研究要在分析借鑒國(guó)內(nèi)外相關(guān)論述的基礎(chǔ)上進(jìn)行有的放矢的總結(jié)，以指導(dǎo)實(shí)踐。

關(guān)鍵詞：法律局限性；克服方法；自由心證；法律解釋

伴隨著人類(lèi)社會(huì)文明的進(jìn)步也取得了長(zhǎng)足的發(fā)展，從古希臘到古羅馬，法學(xué)思想源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，歷久彌新，在幾千年的傳承與延續(xù)中，形成了規(guī)整而有序的法學(xué)思想體系。同樣在我國(guó)法制現(xiàn)代化建設(shè)的今天，法律作用的有效發(fā)揮也已經(jīng)越來(lái)越多的受到人們的關(guān)注。同時(shí)，法律現(xiàn)代化已經(jīng)成為當(dāng)今世界多數(shù)國(guó)家不可逆轉(zhuǎn)的發(fā)展潮流。從法律的演化進(jìn)程上來(lái)看，對(duì)于法律作用局限性的研討長(zhǎng)達(dá)上千年的歷史。自古希臘始，無(wú)數(shù)優(yōu)秀的法學(xué)思想家創(chuàng)造并提出了很多優(yōu)秀的法律思想與理論。但是，無(wú)論立法還是司法均表明法律并不總是完美無(wú)缺的，法律在調(diào)整社會(huì)主體行為方式的過(guò)程中，自身存在著難以克服的局限性，法律從立法到付諸實(shí)施的整個(gè)運(yùn)轉(zhuǎn)過(guò)程里，由于主觀的及客觀的種種因素的影響和制約，法律作用的發(fā)揮不可能完全達(dá)到預(yù)期的效果。這些因素都使得法律的局限性成為不可避免的現(xiàn)實(shí)狀況。本文從法的局限性的含義入手，分析法律局限性產(chǎn)生的原因，及其在我國(guó)法制現(xiàn)代化建設(shè)過(guò)程中的特殊表現(xiàn)，剖析其內(nèi)在問(wèn)題與矛盾焦點(diǎn)，結(jié)合國(guó)內(nèi)外已有的克服法律局限性的方法，為我國(guó)法治社會(huì)建設(shè)過(guò)程中克服法律的局限性提出可供實(shí)際操作的意見(jiàn)和建議。

1 法律局限性的含義

西方著名的自然法學(xué)派認(rèn)為法律是克服自然狀態(tài)的有力工具，為了大家整體的共同福祉而建立起來(lái)的規(guī)則必定會(huì)存在調(diào)整的盲區(qū)，這也就是法律的局限性所在。同樣站在馬克思主義法學(xué)者的角度上來(lái)看，法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可并通過(guò)國(guó)家的強(qiáng)制力保證實(shí)施，主要體現(xiàn)統(tǒng)治階段意志并最終決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件的以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的行為規(guī)范。也就是說(shuō)法律是一種基于客觀社會(huì)物質(zhì)生活條件的“公共的意志”，“公共意志”的范圍具有相當(dāng)?shù)膹V泛性，不可避免的會(huì)存在調(diào)整不力的現(xiàn)象，在很多領(lǐng)域法律是鞭長(zhǎng)莫及的。進(jìn)一步講，一方面，基于法律調(diào)整社會(huì)生活范圍的廣泛性、多層次性，調(diào)整客體的復(fù)雜性和變動(dòng)性，法律的作用效果不可能符合每一個(gè)個(gè)體的利益與需求，這就使得法律自身存在著調(diào)整不力的傾向性。另一方面，沒(méi)有法律是萬(wàn)萬(wàn)不能的，但是法律也不是萬(wàn)能的，它有著自己的調(diào)整領(lǐng)域和所適用的范圍。例如，法律在一些領(lǐng)域不能代替道德的作用，否則就會(huì)產(chǎn)生法律價(jià)值沖突，釀成不必要的社會(huì)緊張關(guān)系。在此我們可以得出法律局限性通常所具有的含義：法律的局限性主要指法律規(guī)范在作用于法律關(guān)系主體的過(guò)程中所表現(xiàn)出來(lái)的調(diào)整不到位的客觀現(xiàn)象，即通常所說(shuō)的法律“調(diào)整失靈”的現(xiàn)象。要深刻理解法律局限性的內(nèi)涵及產(chǎn)生原因，歸根結(jié)底要追溯到法律產(chǎn)生的社會(huì)歷史條件中。在我國(guó)法律現(xiàn)代化持續(xù)推進(jìn)的新時(shí)期，發(fā)現(xiàn)法律局限性產(chǎn)生的原因具有重要的積極意義，探討法律局限性產(chǎn)生的原因有助于我國(guó)在建立法治社會(huì)，健全法制的過(guò)程中少走彎路，以保障我國(guó)法律現(xiàn)代化的早日實(shí)現(xiàn)。

2 法律局限性產(chǎn)生的原因

對(duì)法律局限性產(chǎn)生的原因進(jìn)行深入研究有利于正確執(zhí)行法律以實(shí)現(xiàn)法律中預(yù)設(shè)的價(jià)值目標(biāo)。法律局限性產(chǎn)生的原因主要有以下幾個(gè)方面。

2.1 法律本身內(nèi)在的矛盾性

1、法律自身具有滯后性。法律是對(duì)一個(gè)國(guó)家統(tǒng)治階級(jí)根本利益的肯定與維護(hù)，具有維持現(xiàn)存社會(huì)利益關(guān)系穩(wěn)定的作用，以防止社會(huì)陷入無(wú)序的爭(zhēng)斗之中而自我毀滅。同時(shí)，法律作為一種分配人們權(quán)利義務(wù)的制度，也必須具有一定的穩(wěn)定性，這是樹(shù)立法律制度權(quán)威性的必然的求。法律規(guī)范如果可以朝令夕改，那就會(huì)失去其應(yīng)有的穩(wěn)定性和可預(yù)測(cè)性，法律關(guān)系的主體在作出具體的法律行為時(shí)也就無(wú)法可依、無(wú)所適從，因而也就無(wú)法預(yù)見(jiàn)到自己行為的后果，甚至陷入到犯罪而不自知的窘境，造成法律運(yùn)行體制的混亂。因而為了維護(hù)法律作用的有效發(fā)揮，法律本身必須具有適當(dāng)?shù)姆€(wěn)定性，這也就預(yù)示著法律制度是一種不可能朝令夕改的隨意變動(dòng)的規(guī)則系統(tǒng)。但是，法律所調(diào)整與規(guī)范的社會(huì)生活中的各種各樣的利益關(guān)系卻是不斷發(fā)展變動(dòng)的，不同法律關(guān)系主體的利益相互作用，有時(shí)又是相互重疊的，而且社會(huì)實(shí)踐中的利益關(guān)系的發(fā)展變化往往比法律的調(diào)整速度要快成千上萬(wàn)倍，這樣便產(chǎn)生了法律制度自身應(yīng)當(dāng)具有的穩(wěn)定性和社會(huì)發(fā)展變動(dòng)之間的不可調(diào)和的矛盾與沖突，于是就會(huì)產(chǎn)生法律作用于社會(huì)生活的調(diào)整滯后性。

2、法律內(nèi)在的僵化性。法律規(guī)范僵化性的具體表現(xiàn)是就其特定的法律形式而言的，它是由法律抽象發(fā)揮普遍作用的調(diào)整方式引起的。法律規(guī)范的普遍性指的是法律是一種抽象的社會(huì)規(guī)范對(duì)納入其調(diào)整范圍的不特定法律關(guān)系主體都會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的制約。一方面，法律規(guī)范具有抽象性，即法律在發(fā)揮社會(huì)作用時(shí)只對(duì)相對(duì)重要的社會(huì)關(guān)系作出指導(dǎo)性的調(diào)整，對(duì)于個(gè)別的社會(huì)關(guān)系不做過(guò)多的干預(yù)，既然法律關(guān)系具有復(fù)雜性，因而會(huì)產(chǎn)生調(diào)整中的漏洞。另一方面，法律規(guī)范調(diào)整的對(duì)象具有普遍性的特點(diǎn)，法律規(guī)范對(duì)納入其調(diào)整范圍內(nèi)的一切人或事具有相同的法律拘束力并反復(fù)適用。但是，法律普遍的調(diào)整社會(huì)關(guān)系的作用方式使其不能很好的處理法律適用中的具體問(wèn)題，由于公權(quán)力的強(qiáng)大，對(duì)于不同性質(zhì)不同類(lèi)型的法律關(guān)系容易造成行政強(qiáng)制“一刀切”的錯(cuò)誤執(zhí)法行為，法律發(fā)揮普遍調(diào)整作用，過(guò)多干預(yù)社會(huì)生活，自身又不能很好的適應(yīng)社會(huì)生活的實(shí)際變動(dòng)，法律的僵化性由此可窺見(jiàn)一斑。

3、法律條文語(yǔ)言上的局限性。法律的規(guī)范用語(yǔ)具有很強(qiáng)的抽象性特征，因此就會(huì)留有很多法官自由裁量的回旋空間，標(biāo)準(zhǔn)多元化造成司法中適用法律的諸多難題。盡管法律規(guī)定自身就是一種統(tǒng)一的行為標(biāo)尺，但各種法律規(guī)范條文之間卻存在許多不能作出具體、準(zhǔn)確規(guī)定的死角。首先，有些法律規(guī)范需要法律適用主體作出價(jià)值判斷，比如，法律規(guī)范條款中的“適當(dāng)“、“必要”、“合理”等詞匯的具體解釋與適用的問(wèn)題。其次，在法律后果歸結(jié)中的有關(guān)量刑幅度的“浮動(dòng)式”的規(guī)定，如“拘役或取保候?qū)彙边@樣的裁量規(guī)定，就需要經(jīng)過(guò)法律適用主體的自由取斷。

2.2 法律規(guī)范發(fā)揮作用范圍的有限性

法律規(guī)范的運(yùn)行過(guò)程就是法律功能作用的發(fā)揮過(guò)程，法律發(fā)揮作用的過(guò)程也即實(shí)現(xiàn)法律自身價(jià)值的過(guò)程。如果法律在發(fā)揮作用的過(guò)程中達(dá)不到法律制定時(shí)預(yù)設(shè)的價(jià)值目標(biāo)，滿(mǎn)足不了社會(huì)對(duì)法律的要求，那么法律在行為規(guī)范作用上就會(huì)表現(xiàn)出調(diào)整不力的局限性。法律的行為規(guī)范作用指的是法作為一種社會(huì)規(guī)范對(duì)人的行為的作用，包括強(qiáng)制、指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育等。由于法律規(guī)范本身屬性上表現(xiàn)出的局限性，法律行為規(guī)范功能的發(fā)揮也往往受到限制。法律文本自身的不確定性使得法律規(guī)范的作用不容易完全實(shí)現(xiàn)，法律所具有的僵化性也使的其難以全面靈活的保障社會(huì)主體的自由與權(quán)利。法律作為社會(huì)調(diào)整方法中的一種特殊類(lèi)型，也僅僅只是社會(huì)生活調(diào)整系統(tǒng)中的一個(gè)方面，其功能作用的發(fā)揮受到其它社會(huì)調(diào)整方法的影響和制約，法律這種特殊的行為調(diào)整方式必須與其它社會(huì)調(diào)整方法相配合，例如在有些領(lǐng)域法律需要的道德作用的發(fā)揮，才能充分展現(xiàn)其對(duì)社會(huì)應(yīng)有的積極作用。

3 法律的局限性在我國(guó)法律現(xiàn)代化建設(shè)中的特殊表現(xiàn)

法律的局限性作為一種普遍存在的法律現(xiàn)象，在任何一個(gè)國(guó)家都是不可避免的。但是各個(gè)國(guó)家的社會(huì)生活、國(guó)家制度具有自身的特殊性，法律的局限性也由于不同的政治、經(jīng)濟(jì)、文化條件而具有不同的表現(xiàn)。以下從立法、執(zhí)法方面闡述法律局限性在我國(guó)法律現(xiàn)代化建設(shè)中的特殊表現(xiàn)。

3.1 立法不規(guī)范影響法律作用的有效發(fā)揮

1、在立法法方面，一些立法法的規(guī)定較為原則，缺乏可操作性，因而依據(jù)立法法之規(guī)定所立之法容易產(chǎn)生相互抵觸的重大缺陷，影響法律的權(quán)威，不利于社會(huì)主體守法、用法良好社會(huì)風(fēng)尚的形成。雖然經(jīng)過(guò)幾十年的法制建設(shè)，以憲法為核心的中國(guó)社會(huì)主義法律制度體系已然形成，我國(guó)社會(huì)生活的方方面面也基本上已經(jīng)做到有法可依。但與我國(guó)高速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)社會(huì)對(duì)法治的需求相比，在法制建設(shè)的質(zhì)量上還有待提高。一方面，立法規(guī)則建立不足，立法程序有待完善，立法的規(guī)范性有待提高。另一方面，立法監(jiān)督機(jī)制不健全，法律審查機(jī)制不成熟。這些都容易使得執(zhí)法人員濫用自由裁量權(quán)，侵犯執(zhí)法相對(duì)人的合法權(quán)益，不利于社會(huì)主義法律保障人權(quán)作用的充分發(fā)揮。

2、法律起草部門(mén)的立法職權(quán)互相交叉，具有濃厚的行政色彩，助長(zhǎng)了部門(mén)保護(hù)主義，打壓法律的調(diào)整范圍，影響法律作用的正常發(fā)揮。目前，大多數(shù)法律行政法規(guī)由政府的相關(guān)部門(mén)起草，政府部門(mén)起草法規(guī)，由于熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)要求，比較了解社會(huì)實(shí)際情況，具有一些天然的有利條件。但是這種立法方式也存在先天不足，政府機(jī)構(gòu)起草法律法規(guī)由于職權(quán)交叉、監(jiān)管不力，容易把自己的部門(mén)利益融入立法思想，有時(shí)為了自身機(jī)關(guān)私利甚至公然違背上位法律的規(guī)定，侵害社會(huì)公共利益，損害立法思想的公正與公平。政府部門(mén)起草的法規(guī)草案程度不同地帶有濃厚的行政色彩，法律不中立也使得法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系的積極作用得不到有效發(fā)揮，給我國(guó)法律現(xiàn)代化建設(shè)造成危害。

3.2 執(zhí)法運(yùn)行不暢影響法律的實(shí)施效果

1、執(zhí)法部門(mén)條塊分割，缺乏協(xié)調(diào)配合，造成執(zhí)法工作“單打獨(dú)斗”，相互扯皮，執(zhí)法效率降低。例如在一些執(zhí)法行為中，各部門(mén)相互推諉責(zé)任，加重民眾的程序負(fù)擔(dān)，不為民眾辦實(shí)事，損害程序正義，降低了執(zhí)法部門(mén)的公信力，執(zhí)法所具有的維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的積極作用發(fā)揮的如何就可想而知了。

2、執(zhí)法部門(mén)權(quán)限交叉，職責(zé)不清。執(zhí)法部門(mén)的權(quán)限界定模糊，往往產(chǎn)生幾個(gè)執(zhí)法部門(mén)對(duì)同一法律主體重復(fù)監(jiān)管的現(xiàn)象，而監(jiān)管的法律依據(jù)又有相互交叉甚至是重疊的情況，客觀上為執(zhí)法者“自由的”自由裁量權(quán)大開(kāi)方便之門(mén)。實(shí)際執(zhí)法中存在的越權(quán)執(zhí)法、不作為、亂作為等問(wèn)題的出現(xiàn)，多數(shù)是因?yàn)楦鱾€(gè)部門(mén)的執(zhí)法權(quán)限交叉，職責(zé)模糊造成的。實(shí)際執(zhí)法中時(shí)常出現(xiàn)損害執(zhí)法相對(duì)人合法權(quán)益的事情，甚至釀成暴力抗法的沖突，影響法律的實(shí)施效果。

總之，法律的局限性在我國(guó)的法制現(xiàn)代化建設(shè)中是不可避免的，在分析其特殊表現(xiàn)的基礎(chǔ)上還應(yīng)結(jié)合國(guó)內(nèi)外有關(guān)克服法律局限性的方法理論，為我國(guó)法制建設(shè)中法律局限性的克服提供有的放矢的理論基礎(chǔ)。

4 已有的克服法律局限性的相關(guān)理論和制度分析

法律的局限性會(huì)給法律作用的發(fā)揮帶來(lái)諸多方面的妨礙，古今中外的法律實(shí)踐在意識(shí)到法律局限性的同時(shí)，也摸索出了一些克服法律局限性的方法，以下從國(guó)外及國(guó)內(nèi)兩個(gè)方面列舉法律局限性的克服方法。

4.1 國(guó)外克服法律局限性的相關(guān)理論

1、大陸法系法律制度克服法律局限性的理論依據(jù)。大陸法系又稱(chēng)為羅馬法系、民法法系，它是以古代羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來(lái)的法律規(guī)范的總稱(chēng)。古代的羅馬法以民事法律制度為主要內(nèi)容。法國(guó)和德國(guó)是其典型代表。大陸法系的法律觀念在克服法律局限性方面提出了很多富有啟發(fā)的理論，同時(shí)也建立了一些克服法律局限性的原則。

（1）強(qiáng)調(diào)私法與公法分立。公、私法是大陸法系法律的基本分類(lèi)，其中包含有克服法律局限性的思想理念。公法與私法的區(qū)分秉持西方“凱撒之物當(dāng)歸凱撒，上帝之物當(dāng)歸上帝”的二元論精神。在這一觀念指引下建立起了對(duì)私人權(quán)利無(wú)微不至的關(guān)懷，樹(shù)立起以人為本、人人平等的法律思想。法官在遇有法律不適應(yīng)社會(huì)實(shí)際情況，運(yùn)用法律顯失公平的時(shí)候，有權(quán)遵照人權(quán)平等思想做出合情合理的判決，以保護(hù)私人權(quán)利，防止國(guó)家公權(quán)力在執(zhí)行“滯后法律”時(shí)侵犯人權(quán)，保證公權(quán)力與私權(quán)利運(yùn)行在各自的軌道上互不侵犯。這也使得近代西方法制有效克服了法律文本的剛性，避免了執(zhí)法者依據(jù)法律自身的僵化性以及漏洞謀求自身和本部門(mén)的利益而侵害人權(quán)。

（2）強(qiáng)調(diào)理性與哲理的指導(dǎo)作用。羅馬法延綿不絕要?dú)w功于古代羅馬法的精神支柱—理性主義。古希臘的理性哲學(xué)思想首先通過(guò)羅馬法將其私法化，演化成一個(gè)理性思想的私法體系。后又通過(guò)自然法思想的載體生發(fā)出一個(gè)邏輯體系明晰，層次清楚的整體。法律之間的聯(lián)系與相互支持的關(guān)系縝密，效力不同的法律之間相互支持，上位法與下位法之間協(xié)調(diào)一致而富于理性，這有力的克服了法律在立法以及執(zhí)法方面的混亂局面，理清法律的層次，權(quán)利與權(quán)力張弛有度，法律思想脈絡(luò)清晰。