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      商標(biāo)保衛(wèi)戰(zhàn)

      2014-12-01 19:13:51余曉文
      臺商 2014年9期
      關(guān)鍵詞:競爭規(guī)定產(chǎn)品

      余曉文

      以往,仿冒山寨貨、搶註、註冊申請遭駁回和商標(biāo)權(quán)侵害,讓多少臺商品牌折戟大陸。

      如今,新修訂版《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》落地,「海峽兩岸智慧財產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作協(xié)議」成熟,從未停歇的博弈,開始進(jìn)入新的一役——商標(biāo)保衛(wèi)戰(zhàn)再次打響。

      生變——脫下了「高大上」的外衣、回歸品牌傳播度的中國馳名商標(biāo),在擺脫「馳名」依賴、摒棄榮譽(yù)尋租空間後,如何在新《規(guī)定》的框架內(nèi)應(yīng)變求生,提高品質(zhì)和服務(wù)?

      糾紛——搶注侵權(quán)的江湖糾紛,被納入「兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制」的軌道。企業(yè)在依循兩岸合作協(xié)議平臺進(jìn)行權(quán)益救濟(jì)的同時,如何利用企業(yè)名稱和商標(biāo)進(jìn)行品牌保護(hù)?

      維權(quán)——臺商如何打假擒魔,保障正版產(chǎn)品競爭力?商標(biāo)打假、專利打假和著作侵權(quán)怎麼與工商局、知識產(chǎn)權(quán)局、版權(quán)局和打假辦公室打交道?前期調(diào)查和證據(jù)保全最好由誰來做?公安機(jī)關(guān)偵查立案的標(biāo)準(zhǔn)是多少?

      生變

      中國馳名商標(biāo),雞肋 OR 牛肉?

      2014年8月正式施行的新修訂版《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》,在「馳名商標(biāo)」的定義上有了哪些微妙的變化?脫下了「高大上」的外衣、回歸品牌傳播度的馳名商標(biāo),在擺脫「馳名」依賴、摒棄榮譽(yù)尋租空間後,如何在新《規(guī)定》的框架內(nèi)應(yīng)變求生,提高品質(zhì)和服務(wù)?

      「請認(rèn)準(zhǔn)中國馳名商標(biāo)」,這句曾經(jīng)耳熟能詳?shù)膹V告語,今後再也不能播放了。根據(jù)新商標(biāo)法規(guī)定,2014年5月1日起,「馳名商標(biāo)」字樣不能再用於商品、商品包裝或者容器上,也不能用於廣告宣傳、展覽及其他商業(yè)活動。

      除了「馳名商標(biāo)」在宣傳中噤聲,國家工商總局2014年7月11日還簽署公佈了修訂後的 《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》(簡稱《規(guī)定》),於2014年8月正式施行?!兑?guī)定》對「馳名商標(biāo)」進(jìn)行了如下詮釋:「馳名商標(biāo)是在中國為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。相關(guān)公眾包括與使用商標(biāo)所標(biāo)示的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者,生產(chǎn)前述商品或者提供服務(wù)的其他經(jīng)營者以及經(jīng)銷管道中所涉及的銷售者和相關(guān)人員等。」

      看似簡單的新定義背後,蘊(yùn)含著哪些微妙的變化?脫下了「高大上」的外衣、回歸品牌傳播度的馳名商標(biāo),在擺脫「馳名」依賴、摒棄榮譽(yù)尋租空間後,如何在新《規(guī)定》的框架內(nèi)應(yīng)變求生,提高品質(zhì)和服務(wù)?

      功能異化 「馳名商標(biāo)」備尋租

      工商總局表示,原規(guī)定自2003年實施以來,儘管發(fā)揮了重要作用,但尚存在一些問題,主要有認(rèn)定程序過於原則,認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不夠具體,工作責(zé)任不夠明確等。實踐中集中公佈認(rèn)定結(jié)果的方式也容易使社會公眾錯誤地以為,認(rèn)定馳名商標(biāo)是一種行政審批或者榮譽(yù)評比。

      果然,自「馳名商標(biāo)」概念最初提出以後,近年來其功能和效果已被大大異化,個別商家無不將馳名商標(biāo)作為提高品牌知名度的手段之一進(jìn)行追求,甚至不惜造假案、說假話、動用各種資源及潛規(guī)則實現(xiàn)這一目的,在某種程度上也給馳名商標(biāo)認(rèn)定機(jī)關(guān)造成了一定的權(quán)力尋租空間。

      修改後的《商標(biāo)法》第14條規(guī)定,2014年5月1日後,生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將「馳名商標(biāo)」字樣用於商品、商品包裝或者容器上,或者用於廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。這一規(guī)定旨在強(qiáng)調(diào)馳名商標(biāo)的個案認(rèn)定,是加強(qiáng)對較高知名度商標(biāo)保護(hù)的一種法律概念,初衷是為解決商標(biāo)爭議,而非作為對該商標(biāo)在市場競爭地位的認(rèn)可。

      事實上,馳名商標(biāo)之所以被少數(shù)商家誇大效果及形成另一層面的惡性競爭,其根本在於《商標(biāo)法》本身對注冊商標(biāo)規(guī)則和保護(hù)規(guī)定上存在的諸多漏洞。商標(biāo)註冊對於相同及類似判斷上的模糊,以及所謂註冊在先的原則,使得商家無奈只能全面擴(kuò)大注冊商標(biāo)的保護(hù)申請範(fàn)圍,同時通過「馳名商標(biāo)」這一畸形規(guī)定來提升品牌價值。

      重在傳播 回歸個案認(rèn)定本質(zhì)

      修改後的《商標(biāo)法》,已禁止商家將馳名商標(biāo)作為企業(yè)廣告或宣傳內(nèi)容,這就使得「馳名商標(biāo)」將回歸個案認(rèn)定的本質(zhì)。

      修訂後的《規(guī)定》共21條,首先明確了立法依據(jù)、馳名商標(biāo)定義、認(rèn)定主體和認(rèn)定原則;其次,從請求馳名商標(biāo)保護(hù)的當(dāng)事人角度出發(fā),對不同類型案件中,認(rèn)定保護(hù)請求的提出以及證據(jù)材料的要求作了明確規(guī)定;並從規(guī)範(fàn)馳名商標(biāo)案件處理方式和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)兩個方面進(jìn)行了規(guī)定,明確了包括加強(qiáng)馳名商標(biāo)的日常重點保護(hù)和馳名商標(biāo)受保護(hù)記錄適用等內(nèi)容。

      與此前的規(guī)定相比,此次修訂突出了案件處理需要的法律性質(zhì),方便了當(dāng)事人把握證據(jù)材料要求,明確了當(dāng)事人和工商部門的工作職責(zé),規(guī)範(fàn)了對馳名商標(biāo)案件有關(guān)問題的處理等。

      富蘭德林事業(yè)群執(zhí)行董事、區(qū)域營運(yùn)長劉鐵華指出,2014年7月公佈的《規(guī)定》與2003年版相比,變化主要體現(xiàn)在以下幾個方面:

      (1)關(guān)於「馳名商標(biāo)」的定義:2003年的規(guī)定將馳名商標(biāo)定義為「在中國為相關(guān)公眾廣為知曉並享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)」;而本次《規(guī)定》中的定義則發(fā)生了微妙的變化,將其定義為「在中國為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。」此舉意味著對於馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不再是之前的「高大上」品牌(強(qiáng)調(diào)較高聲譽(yù)),而是著意於品牌的傳播度;

      (2)對認(rèn)定馳名商標(biāo)時可提交的證據(jù)材料進(jìn)行了明確,主要見於《規(guī)定》第9條。比如,對於商標(biāo)使用持續(xù)時間的材料,要求「該商標(biāo)為未注冊商標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)提供證明其使用持續(xù)時間不少於5年的材料;該商標(biāo)為注冊商標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)提供其註冊時間不少於3年或持續(xù)使用時間不少於5年的材料」,即分別對注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)提出了3年及5年的時間性要求。當(dāng)然,《規(guī)定》也給予了馳名商標(biāo)認(rèn)定機(jī)關(guān)一定的主觀裁量權(quán),即「不以滿足全部因素為前提」;

      (3)強(qiáng)調(diào)馳名商標(biāo)認(rèn)定的「個案認(rèn)定、被動保護(hù)」原則?!競€案認(rèn)定」應(yīng)僅限於當(dāng)事人之間的處理決定或判決,不得用於對抗第三人或用於市場競爭?!副粍颖Wo(hù)」則是指,只有當(dāng)事人已經(jīng)為公眾知曉的未注冊商標(biāo),發(fā)生了被人複製、摹仿或者翻譯的行為時,才能請求保護(hù);並且,既然是個案認(rèn)定,就不存在所謂有效期問題,企業(yè)不得以此在無限期內(nèi)進(jìn)行廣告宣傳。endprint

      擺脫依賴 升級品質(zhì)和服務(wù)

      《規(guī)定》出臺後,很多企業(yè)擔(dān)心,現(xiàn)在禁止使用「馳名商標(biāo)」作為宣傳,在同一個貨架上,用心經(jīng)營了上百年的商品和普通商品平起平坐,不了解好品牌的消費(fèi)者就沒了判斷標(biāo)準(zhǔn)。這對用心經(jīng)營的企業(yè)是否也是一種不公平?好產(chǎn)品該如何體現(xiàn),如何獲得管理部門的支持?

      企業(yè)的擔(dān)憂可以理解,酒香也怕巷子深,好產(chǎn)品固然需要好的推廣,但被異化的「馳名商標(biāo)」還是好的推廣「工具」嗎?消費(fèi)者選的是自己心目中的「優(yōu)秀商標(biāo)」。

      如何讓商品深入人心,這遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是一個「馳名商標(biāo)」就可以打動消費(fèi)者的,商品的口碑和公信力需要沉澱。

      馳名商標(biāo)回歸本質(zhì),行政力量的退出,其實更有利於維護(hù)市場的公平。企業(yè)應(yīng)當(dāng)明白,「有形之手」並不能真正幫助他們贏得消費(fèi)者,沒有了對「馳名商標(biāo)」的依賴,反而更能倒逼企業(yè)提高商品品質(zhì)和服務(wù)。與其擔(dān)心馳名商標(biāo)宣傳的退出弱化了消費(fèi)者的辨別能力,倒不如實實在在做出過硬的產(chǎn)品打贏市場。

      糾紛

      搶注的江湖

      搶註、註冊申請遭駁回和商標(biāo)權(quán)侵害,讓多少臺商品牌折戟大陸!然自「海峽兩岸智慧財產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作協(xié)議」2010年9月12日生效以來,搶注侵權(quán)的江湖糾紛,被納入「兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制」的軌道。企業(yè)在依循兩岸合作協(xié)議平臺進(jìn)行權(quán)益救濟(jì)的同時,如何利用企業(yè)名稱和商標(biāo)進(jìn)行品牌保護(hù)?

      臺商1980年代起赴大陸投資,衍生商標(biāo)侵權(quán)案件,過去的投訴經(jīng)歷常常頗費(fèi)周折。但「海峽兩岸智慧財產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作協(xié)議」(簡稱「協(xié)議」)於2010年9月12日生效後,雙方藉此平臺處理相關(guān)案件,為長期困擾臺商的專利、商標(biāo)等侵權(quán)問題開啟了解決大門。

      兩岸協(xié)處機(jī)制加速解決商標(biāo)侵權(quán)案

      據(jù)?;鶗y(tǒng)計,從「協(xié)議」簽署後至2014年2月底,臺商商標(biāo)受到侵害的協(xié)助案件總數(shù)是524件,已完成協(xié)處的是226件。商標(biāo)侵害案件態(tài)樣較多,但基本上分為搶註、註冊申請遭駁回、商標(biāo)權(quán)侵害三大類。從以下臺灣中央社曾經(jīng)報道過的幾個具體案例糾紛中可見端倪。

      案例一, 2008年間,微星科技到大陸申請註冊「微星」商標(biāo)遭大陸商標(biāo)局駁回,才知公司商標(biāo)已遭大陸經(jīng)銷商搶註。微星因而提出異議,並透過兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制,請大陸國家工商行政管理總局商標(biāo)局優(yōu)先加速審查異議案。在兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制持續(xù)跟進(jìn)和推動下,大陸商標(biāo)局迅速認(rèn)定微星公司先註冊使用於「電腦」等商品上的「微星」商標(biāo),已經(jīng)在大陸市場享有較高知名度,大陸經(jīng)銷商一旦進(jìn)行商標(biāo)註冊,易造成消費(fèi)者誤認(rèn),產(chǎn)生不良的社會影響,因此不準(zhǔn)大陸經(jīng)銷商的3件搶註商標(biāo)註冊。裁定做出後,微星順利註冊。

      案例二,臺灣美髮產(chǎn)品製造商歐萊德,曾因中文名與法國大廠歐萊雅相似,赴大陸申請企業(yè)登記被上海工商局駁回。當(dāng)時歐萊德已投資在當(dāng)?shù)刭I辦公室,申請被駁使他們面臨「重大困難」。之後,歐萊德整理參展和銷售等相關(guān)資料,證明他們的產(chǎn)品設(shè)計、理念和外觀都跟歐萊雅完全不同;並在兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制協(xié)助下與上海工商局溝通,經(jīng)過約2個月歐萊德就申覆成功,2013年底完成企業(yè)登記。

      案例三,廣禾堂與廣和商標(biāo)纏訟近10年。上海廣禾堂董事長鐘宇富表示,他當(dāng)年與臺灣廣和的兩名負(fù)責(zé)人合資進(jìn)軍大陸市場,但對方之後因故撤出大陸市場,股東拆夥,而他決定留在大陸,承襲養(yǎng)生專家莊淑旗的文字商標(biāo)和圖形商標(biāo),10多年前創(chuàng)立「廣禾堂」,如今已經(jīng)是大陸月子餐龍頭。不過,臺灣廣和之後仍想要重返大陸市場,卻利用上海廣禾堂在大陸10多年辛苦經(jīng)營建立起的品牌名聲,透過形似的商標(biāo)、名稱混淆消費(fèi)者。

      臺灣廣和雖然試圖在2009年向大陸國家工商行政管理總局商標(biāo)局提出爭議商標(biāo)申請,以連續(xù)3年停止使用為由,狀告鐘宇富不得使用所擁有的兩項商標(biāo),但臺灣廣和卻敗下陣來。臺灣廣和董事長賴駿傑指稱,商標(biāo)屬於廣和,有使用權(quán)利,且公司未曾把商標(biāo)授權(quán)或轉(zhuǎn)讓給鐘宇富使用,大陸商標(biāo)局最後裁定臺灣廣和的申請「不能成立」。

      面對臺灣廣和的處處制肘,2012年,鐘宇富終於決定展開反擊。由於廣和的文字和圖形與鐘宇富擁有的兩項商標(biāo)非常類似,鐘宇富向大陸商標(biāo)局提出侵權(quán)申請,要求撤銷對方爭議商標(biāo)。而終於在2014年,大陸商標(biāo)局裁定出爐,撤銷了臺灣廣和爭議商標(biāo)。第二回合,上海廣禾堂勝出,臺灣廣和則是二度敗陣。

      儘管雙方商標(biāo)權(quán)爭議已由大陸商標(biāo)局裁定,但雙方的爭議並未停止。對此,賴駿傑又似心有不甘地指稱,上海廣禾堂在大陸「搶注」,大陸法院當(dāng)然判上海廣禾堂贏,會繼續(xù)上訴。針對所謂的「搶注」,鐘宇富則說,上海廣禾堂早在2005年就註冊取得商標(biāo)權(quán),根本沒有所謂「搶注」問題。

      目前兩岸已簽署「知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作協(xié)議」,已有平臺協(xié)助處理兩岸商標(biāo)爭議問題,兩家公司都表示,考慮循此管道進(jìn)行權(quán)益救濟(jì)。

      品牌保護(hù)善用企業(yè)名稱和商標(biāo)

      遭遇侵權(quán)自然要循兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制維護(hù)企業(yè)的品牌權(quán)益,然而,如何未雨綢繆,事前利用企業(yè)名稱和商標(biāo)進(jìn)行品牌保護(hù)也至關(guān)重要。

      很多企業(yè)會有這樣的經(jīng)歷:某天接到電話,對方自稱某某商標(biāo)代理公司,說有另外一家企業(yè)在以貴公司商號申請商標(biāo)註冊,貴公司是否現(xiàn)在就馬上申請註冊……企業(yè)名稱?商標(biāo)?什麼關(guān)係?要不要以商號申請商標(biāo)註冊?不註冊會有什麼風(fēng)險?這一系列問題涉及企業(yè)品牌保護(hù),而企業(yè)名稱和商標(biāo)是企業(yè)品牌的重要組成部分。

      富蘭德林事業(yè)群相關(guān)專家指出,「企業(yè)名稱登記管理規(guī)定」第7條規(guī)定,企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)包含4部分,分別為企業(yè)的號或商號、企業(yè)所處的行業(yè)或者經(jīng)營特點、企業(yè)的組織形式以及企業(yè)所在地的行政區(qū)劃名稱。企業(yè)可以自身的品牌作為「企業(yè)的字號或商號」,從而使其成為企業(yè)名稱的一部分。比如「可口可樂飲料(上海)有限公司」,其中「可口可樂」即為企業(yè)品牌。企業(yè)品牌作為企業(yè)名稱的一部分,經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記後即具有一定的排他性,其他企業(yè)要申請相同或近似名稱時會遇到一定障礙。但這種保護(hù)是有限的,首先,企業(yè)名稱的登記管理目前還具有地域性,登記過的企業(yè)名稱的排他性,僅在名稱登記的行政區(qū)域內(nèi)(一般以省級為限)有效,其他行政區(qū)域內(nèi)的企業(yè)仍有可能申請到相同或類似的企業(yè)名稱;其次是企業(yè)名稱的排他性僅限於在相同或相近行業(yè)中,從事不同行業(yè)的企業(yè)之間也有重名的可能性。endprint

      正因為企業(yè)名稱在品牌保護(hù)方面的有限性,臺商必須要重視另外一種品牌保護(hù)的方式,即申請商標(biāo)註冊,取得商標(biāo)在全大陸範(fàn)圍內(nèi)的專用權(quán)。對於已經(jīng)在大陸境外取得了商標(biāo)註冊證書的品牌來說,如果註冊國為《馬德里協(xié)定》的會員國,可向註冊國當(dāng)?shù)厣虡?biāo)管理機(jī)關(guān)提出馬德里國際註冊的申請,對該商標(biāo)的保護(hù)地可延展至大陸境內(nèi);如果註冊國並非《馬德里協(xié)定》的會員國,則可直接向大陸商標(biāo)局提出商標(biāo)註冊申請。同時因大陸為《馬德里協(xié)定》的會員國之一,在大陸註冊的商標(biāo)也可申請國際註冊,將保護(hù)範(fàn)圍進(jìn)一步拓展至國外。需要說明的是,根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》規(guī)定,外國人或者外國企業(yè)在大陸申請商標(biāo)註冊和辦理其他商標(biāo)事宜,應(yīng)當(dāng)委託國家認(rèn)可的具有商標(biāo)代理資格的機(jī)構(gòu)代理。

      此外,對於比較重要的品牌,企業(yè)還應(yīng)定時進(jìn)行商標(biāo)檢索,並關(guān)注商標(biāo)公告。一旦發(fā)現(xiàn)其他相同或類似商標(biāo)可能成為註冊商標(biāo)時,應(yīng)及時向大陸商標(biāo)局提出商標(biāo)異議。若是企業(yè)名稱中的字號被他人搶注為商標(biāo),發(fā)現(xiàn)及時的,可以在商標(biāo)初審公告的過程中提出異議;若是他人已經(jīng)取得商標(biāo)註冊證書,可向大陸商標(biāo)局評審委員會提出撤銷申請,也可以「在先權(quán)利」被侵害為由,向法院提起反不正當(dāng)競爭訴訟。反之,臺商一旦發(fā)現(xiàn)企業(yè)的註冊商標(biāo)被他人惡意用作企業(yè)字號,作為商標(biāo)專用權(quán)人可以向法院提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟。

      實務(wù)中還涉及域名問題,有人惡意將他人的商標(biāo)、商號申請域名,進(jìn)行對外宣傳時故意誇大或突出域名,也涉及不正當(dāng)競爭和商標(biāo)侵權(quán)。

      專家建議,臺商到大陸投資,應(yīng)結(jié)合前述分析從企業(yè)商號、商標(biāo)、域名等方面保護(hù)自身品牌。未來,不管作為通路企業(yè)還是生產(chǎn)企業(yè)擬在大陸上市,也可符合資產(chǎn)完整要求條件之一—擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的商標(biāo)等智慧財產(chǎn)權(quán)。

      維權(quán)

      打假有道 擒魔有術(shù)

      仿冒山寨貨、惡性價格戰(zhàn)、營業(yè)額下降……臺商如何打假擒魔,保障正版產(chǎn)品競爭力?商標(biāo)打假、專利打假和著作侵權(quán)怎麼與工商局、知識產(chǎn)權(quán)局、版權(quán)局和打假辦公室打交道?前期調(diào)查和證據(jù)保全最好由誰來做?公安機(jī)關(guān)偵查立案標(biāo)準(zhǔn)是多少?

      大陸仿冒山寨貨造成惡性競爭,臺商在品牌形象遭到嚴(yán)重破壞的同時,營業(yè)額還大幅下降,苦不堪言。從事研發(fā)製造遙控模型飛機(jī)及相關(guān)電子產(chǎn)品的臺商,東莞廣營電子科技公司董事長林鴻文對此感受頗深。

      「一個新產(chǎn)品推出後,通常一批貨要賣到平損點,可能要花1年時間。以前2、3年才有山寨貨出現(xiàn),正版產(chǎn)品已經(jīng)有足夠時間獲利,只是利潤可能減少。但後來山寨貨在新產(chǎn)品上市後1年甚至2、3個月就推出,新產(chǎn)品在市面上才剛到平損點,受低價競爭的山寨貨影響,正版產(chǎn)品銷量大減,幾乎沒有獲利空間?!沽著櫸墓烙?,受山寨貨惡性競爭影響,該公司的營業(yè)額由之前的年約1500萬美元,下跌到約625萬美元,跌幅接近6成。

      行政查處 速度快成本小

      山寨兇猛,蠶食利潤。如何打假擒魔,保障正版產(chǎn)品競爭力?

      富蘭德林事業(yè)群相關(guān)專家指出,依照大陸政府部門間的職能分工,商標(biāo)打假、專利打假和著作權(quán)侵權(quán)的查處(包括軟件、圖書及音像製品等的盜版行為)分別由工商局、知識產(chǎn)權(quán)局和版權(quán)局負(fù)責(zé)。另外像上海、深圳等多地政府設(shè)立了打假辦公室,專門負(fù)責(zé)打假工作。權(quán)利人也可以直接向打假辦舉報假冒行為,由其協(xié)調(diào)各具體執(zhí)法部門進(jìn)行執(zhí)法。

      相比司法程序,行政查處擁有在程序上速度快,成本小的優(yōu)勢。比如在立案受理方面,企業(yè)只需向執(zhí)法部門提供包括權(quán)利證明、產(chǎn)品樣品和市場上購買到的假冒商品等與侵權(quán)事實相關(guān)的初步證據(jù),即可滿足立案要求,且不需要繳付任何立案費(fèi)用。另外行政查處具有突然性,如果處理得當(dāng),可以在售假者或製假者毫無防備的情況下對其經(jīng)營場所進(jìn)行現(xiàn)場突擊檢查,這不僅可以起到避免侵權(quán)人銷毀證據(jù)的效果,甚至還有可能通過現(xiàn)場搜查到的證據(jù)挖出整個售假的銷售網(wǎng)絡(luò)並進(jìn)一步追蹤到製假源頭。

      行政打假行動的重頭戲是對涉嫌製假或售假者的經(jīng)營場地進(jìn)行檢查。在現(xiàn)場查處的執(zhí)法行動中,執(zhí)法部門可以採取的措施包括:封存、扣押假冒商品以及有關(guān)的原材料、半成品、設(shè)備;對相關(guān)侵權(quán)人進(jìn)行詢問,要求其提供售價或與製假相關(guān)的資料;對現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的有關(guān)的合同、銷售憑證、賬冊等資料進(jìn)行查閱、複製。現(xiàn)場查處行動完成後,行政執(zhí)法人員會對現(xiàn)場查扣到的假冒產(chǎn)品進(jìn)行取樣,由權(quán)利人進(jìn)行鑒別或由法定的檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測。經(jīng)認(rèn)定確係假冒產(chǎn)品的,行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)將銷毀假冒產(chǎn)品及製假工具,同時對侵權(quán)人依法出具行政處罰書,責(zé)令其停止侵權(quán),並可以處於一定數(shù)額的罰款。

      行政查處的這些優(yōu)勢深受微軟、蘋果等大公司的青睞,是知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)的一種長效手段。但行政查處也有其局限,首先行政查處的範(fàn)圍目前在實務(wù)中還只限於假冒註冊商標(biāo)、假冒專利或盜版侵權(quán)的查處,如果是涉及侵犯商業(yè)秘密或?qū)S屑夹g(shù)等較複雜的知識產(chǎn)權(quán),則目前還只能在司法程序中解決。另外在損失賠償方面,執(zhí)法機(jī)構(gòu)不像法院擁有司法裁判權(quán),無法直接判決侵權(quán)人對權(quán)利人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償。但需要說明的是,行政查處與司法救濟(jì)並不衝突,權(quán)利人在打假程序結(jié)束後還是可以另行對侵權(quán)人再提起民事訴訟,而行政查處查獲的證據(jù)也可在日後的民事訴訟中使用。

      前期調(diào)查 打假成功的必要保證

      儘管行政打假的立案條件較容易滿足,但如果期望打假行動獲得成功,權(quán)利人還是應(yīng)自行進(jìn)行必要的前期調(diào)查,包括調(diào)查製假者或售假者的工商信息、經(jīng)營場地、經(jīng)營規(guī)模、假冒商品的倉儲地、進(jìn)貨方式、上家信息等。

      前期調(diào)查需要採取摸點、暗訪、跟蹤等非常規(guī)調(diào)查手段,可能涉及企業(yè)商業(yè)秘密、個人隱私權(quán)等法律問題,一旦操作不當(dāng)可能涉嫌違法,故企業(yè)一般應(yīng)該委託專業(yè)律師和有經(jīng)驗的調(diào)查公司進(jìn)行??紤]到後續(xù)還可能通過訴訟方式維權(quán),權(quán)利人在前期調(diào)查中還應(yīng)注意做好證據(jù)保全,包括對售假者在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)佈的廣告或宣傳進(jìn)行網(wǎng)頁公證,委託公證人員對共同參與向侵權(quán)人購買假冒產(chǎn)品的過程進(jìn)行公證等。

      專家建議,如果通過前期調(diào)查或行政查處的假冒商品貨值達(dá)到一定金額,權(quán)利人還可以考慮向公安機(jī)關(guān)報案,要求追究相關(guān)侵權(quán)人的刑事責(zé)任。最高人民檢察院與公安部於2011年聯(lián)合頒佈《關(guān)於公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》,明確了就有關(guān)假冒商標(biāo)和假冒專利侵權(quán)行為的刑事報案的立案標(biāo)準(zhǔn),具體見上表。endprint

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