河北大學政法學院 趙春龍 劉麗雪

論拐賣婦女、兒童罪的認定與處罰

河北大學政法學院 趙春龍 劉麗雪

拐賣婦女、兒童的行為由來已久，在不同的國家里，不同的經(jīng)濟環(huán)境當中，乃至不同的社會制度下，拐賣的行為與方式都是千變?nèi)f化、多種多樣的，時至當代，此類案件仍然頻繁發(fā)生。因此，準確地對該罪進行認定并嚴格按照法律進行處罰，具有很強的社會意義與政治意義。

罪與非罪；既遂；未遂；一罪；數(shù)罪；處罰

一、犯罪認定

（一）罪與非罪的界限本罪成立的前提無論是哪種行為只有為了“出賣”才能構(gòu)成該罪，如果不以出賣為目的則不能構(gòu)成此罪，但是明知行為人以出賣婦女兒童為目的而幫助其實施以上行為的也認為構(gòu)成該罪。但要區(qū)分為介紹婚姻而收取介紹費或索取彩禮的行為，兩者雖然都可能實施了交易性的行為，但是后者不是為了出賣婦女，故一般不構(gòu)成拐賣婦女罪。另外司法實踐中不乏這樣的案例，“拐而不賣”“雇人拐騙”，比如，行為人為了自己能盡早找到配偶而實施拐騙婦女的行為，或雇人拐騙婦女的行為，雖然也侵犯了婦女的人身權(quán)利和人格尊嚴，但是由于其未出賣，故與拐賣婦女的行為有本質(zhì)的區(qū)別，應當根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定進行處罰。

（二）即遂與未遂的區(qū)別刑法理論界和司法實踐中對此問題有不同的看法。其第一種觀點認為：該犯罪是行為犯，只要實施了定義中任何一種行為均構(gòu)成該罪；但是第二種觀點則認為，此罪的主觀目的是“出賣”，故只有達到目的才可以認定即遂。在筆者看來，該犯罪的客體為婦女兒童的人身權(quán)利、人格尊嚴，該權(quán)利是人權(quán)中應該規(guī)定的基本內(nèi)容，侵犯該權(quán)利的行為不僅侵犯了婦女兒童人身權(quán)利，而且侵犯了社會對人權(quán)的保護的有關(guān)規(guī)定，不僅危害婦女兒童本人的人身權(quán)利，而且侵犯了國家社會的良好秩序，所以“以出賣為目的”本身已經(jīng)構(gòu)成了本罪的罪惡前提，只要犯罪嫌疑人實施了以上行為之一，即具有巨大的社會危害性，即構(gòu)成該罪。但是應該注意的是拐賣、綁架、收買這三種行為是實施犯罪的首啟行為，所謂首啟行為是指為了實現(xiàn)某種目的而需要實施一系列的行為時，第一個行為的實現(xiàn)是實施其它行為的必要條件，那么第一個行為就是首啟行為。如果在該犯罪活動中這三種行為都沒有實現(xiàn)，那么就不會有因侵犯該罪客體而造成的相應的社會危害發(fā)生，所以即使實施了拐騙、綁架、收買的行為，如果沒有得逞那么我們認為也應該認定該罪未遂，而不可一概而論。

（三）本罪的一罪與數(shù)罪的認定。根據(jù)本罪的法律規(guī)定，犯罪分子在實施拐賣婦女、兒童的過程中，如果出現(xiàn)下列情形，則應作為量刑情節(jié)，不再單獨定罪：（1）奸淫被拐賣的婦女。此處的“奸淫”是指不論犯罪人是否使用了暴力亦或是強迫等手段，也不論在此過程中被害婦女是否有反抗行為，都應該認定為量刑情節(jié)，而不能單獨定罪。（2）誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫，或者將被拐賣的婦女出賣給他人，繼而迫使被害人賣淫的。（3）以出賣為目的，使用極其暴力、殘忍的手段與方法綁架婦女、兒童的；（4）以出賣為目的，實施偷盜嬰幼兒行為的。

二、拐賣婦女、兒童罪的刑事處罰

依據(jù)我國刑法二百四十條之規(guī)定，犯本罪的，應該處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；如果有以下情形，則處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。

（一）拐賣婦女、兒童犯罪集團中的首要分子。

（二）拐賣婦女、兒童涉案人數(shù)在三人以上的。

（三）奸淫被拐賣的婦女的。

（四）誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫，或者將被拐賣的婦女賣給他人，繼而迫使被害人賣淫的。

（五）以出賣為目的，使用暴力或者極其殘忍的手段綁架婦女、兒童的。

（六）以出賣為目的，實施偷盜嬰幼兒行為的。

（七）造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。

（八）將婦女、兒童賣往境外的。

三、關(guān)于此罪情節(jié)嚴重的處罰

（一）情節(jié)特別嚴重的認定。

依據(jù)1992年最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于執(zhí)行（全國人大常委會關(guān)于嚴懲拐賣、綁架婦女、兒童的犯罪分子的決定，的若干問題的解答》的規(guī)定，此處所提及的“情節(jié)特別嚴重”，是指我國《刑法》第240條第1款所列的8項情形中對的一項或幾項。在司法實踐當中，不應在這8項情形之外再擴大其范圍。

（二）關(guān)于拐賣婦女、兒童犯罪中首要分子的認定。

首要分子是指在拐賣婦女、兒童犯罪當中起組織、謀劃、指揮作用的犯罪分子。需要進一步指出的是，在一起犯罪案件中，首要分子可能是一個，也可能是多個。凡是符合法律規(guī)定特征的，都應該被認定為首要分子。

（三）拐賣婦女、兒童罪中“3人以上”的認定。

拐賣婦女、兒童3人以上，既可以是一次犯罪行為拐賣婦女、兒童3人以上，也可以是多次拐賣行為所涉案總?cè)藬?shù)在3人以上；犯罪行為人既可以是實施了拐騙、強迫等6種行為之一，而被害對象在3人以上；也可以是實施6種行為當中的兩種以上行為，而被害對象總數(shù)為3人以上，例如拐騙1人，而中轉(zhuǎn)行為又涉及另外2人，同樣在此法律規(guī)定當中。但是，司法實踐中往往出現(xiàn)此種情況：被拐賣的婦女自愿隨身攜帶自己不滿14周歲的子女，那么此情形之下應怎樣認定犯罪行為人拐賣的人數(shù)呢？筆者認為，關(guān)鍵是要看犯罪行為人在實施犯罪行為時，是否有將兒童一并出賣的目的，換句話說，就是要看犯罪行為人是否以婦女與兒童同時作為籌碼，與買受人進行討價還價。如果沒有一并出賣的目的，那么兒童就不應該被計人拐賣的人數(shù)當中。

（四）奸淫被拐賣的婦女之“奸淫”的認定。

根據(jù)1991年兩高《解答》的規(guī)定，奸淫行為是指拐賣婦女的犯罪行為人在拐賣過程中，與被拐賣婦女發(fā)生性行為，此處則不論行為人是否使用了暴力或者脅迫的手段，也不論被拐賣婦女是否有反抗的行為，只要是違背了婦女的意志，就應當被認定為奸淫，按此法律規(guī)定處罰。但如果犯罪行為人沒有違背婦女意志，則不在此列。比如婦女是自愿被拐賣的，并且在拐賣過程中又自愿地與拐賣人發(fā)生性行為，那么此時就不應適用《刑法》第240條第1款當中的“奸淫被拐賣的婦女”之規(guī)定。當然，如果被拐賣的對象是不滿14周歲的幼女，行為人明知并且與其發(fā)生性行為的，即便幼女是自愿的，仍符合本條之規(guī)定，餅適用本條之處罰?？傊?，這里的“奸淫被拐賣的婦女”，在性質(zhì)上必須是滿足了強奸罪或奸淫幼女罪的犯罪構(gòu)成。

誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫，或者將被拐賣的婦女出賣給他人，繼而迫使被害人賣淫的認定。

這里實際上包括兩種情況：

1.誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫，就是指犯罪行為人實施了引誘、欺騙、強迫等方法迫使被拐賣的婦女賣淫。筆者認為，種行為應僅限于在拐賣過程當中，如果犯罪行為人先有引誘、強迫婦女賣淫犯意，然后又起意將婦女出賣的，或者是在實施了拐賣婦女之后，又采取各種手段迫使被拐賣的婦女賣淫的，應以拐賣婦女、兒童罪與引誘賣淫罪（當被害人為不滿14周歲少女時，則應定為引誘幼女賣淫罪）或強迫賣淫罪對犯罪行為人實行數(shù)罪并罰。

2.將被拐賣的婦女出賣給他人，繼而迫使被害人賣淫的。筆者認為，在這一情節(jié)中，必須要求拐賣人明知收買人是以迫使被害人賣淫為收買目的。如果行為人確實不知收買人的收買目的，而對行犯罪行為人從重處罰就沒有合理的法律根據(jù)了，也即是違背了主、客觀相一致的責任原則。

綜上所述，對待此類案件，要具體分析，準確入罪，更要根據(jù)其犯罪情節(jié)處以適當?shù)男塘P，堅決打擊拐賣婦女、兒童罪，維護社會秩序。

[1]拐賣婦女判刑標準．法律法規(guī) [引用日期2015-03-10]。

D924.3

：A

1671-864X（2015）01-0041-03