宗和

案例

2009年3月3日，中國(guó)A公司（采購(gòu)方）與香港B公司簽訂了花生采購(gòu)合同，約定A公司從B公司進(jìn)口花生1萬(wàn)噸，價(jià)格術(shù)語(yǔ)為CIF寧波，裝運(yùn)期為2009年4月15日前，交貨期為2009年5月20日前，付款方式為信用證。隨后，香港B公司又與美國(guó)c公司（供貨方）簽訂花生買(mǎi)賣(mài)合同，合同明確約定，貨物由美國(guó)直接運(yùn)到中國(guó)寧波，價(jià)格術(shù)語(yǔ)為CIF寧波，裝運(yùn)期為2009年4月15日前，交貨期為2009年5月20日前，付款方式為不可撤銷(xiāo)即期信用證。

A公司于4月1日向B公司開(kāi)出信用證，B公司將所得信用證的部分金額轉(zhuǎn)讓給C公司，C公司收到B公司的轉(zhuǎn)讓信用證后按照合同規(guī)定的時(shí)間備貨發(fā)運(yùn)貨物。4月22日，c公司以傳真通知B公司：“裝運(yùn)給貴公司的1萬(wàn)噸花生與發(fā)運(yùn)給廣西北海港的5000噸花生同裝在H船上。”B公司收到傳真后與A公司取得聯(lián)系，A公司要求先停靠寧波港，B公司立即通知c公司，這條船應(yīng)先靠寧波港再駛往北海港。c公司回復(fù)傳真表示，“我們已按貴公司要求傳真通知船公司，請(qǐng)H船先靠寧波港”。但該船實(shí)際上先靠了北海港，并且在北海停留卸貨與檢修了近1個(gè)月后才駛往寧波港。這時(shí)國(guó)際市場(chǎng)花生價(jià)格已下降，A公司不但得不到預(yù)期利潤(rùn)，反而損失了人民幣10余萬(wàn)元。于是，A公司以B公司違約遲延交貨為由向B公司索賠，B公司認(rèn)為在CIF價(jià)格術(shù)語(yǔ)下，作為賣(mài)方，其已經(jīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)在裝運(yùn)港把貨物裝上船，即已經(jīng)完成了交貨義務(wù)。至于貨物何時(shí)抵達(dá)目的港，系船方所為，并非B公司所能控制的，B公司拒絕了A公司的要求。A公司遂將爭(zhēng)議提交仲裁庭進(jìn)行仲裁。

法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

轉(zhuǎn)口貿(mào)易貨物涉及兩次貨物進(jìn)出口，所以風(fēng)險(xiǎn)較一般貿(mào)易更大。尤其對(duì)中間商來(lái)說(shuō)，貨物不經(jīng)過(guò)中間商所在地，中間商一般難以見(jiàn)到貨物，對(duì)貨物的情況并不知曉，風(fēng)險(xiǎn)也就更大。中間商面臨的風(fēng)險(xiǎn)，主要有L2T四方面：

風(fēng)險(xiǎn)一：貨物不符合合同約定

一般有下列幾種情形：

1、數(shù)量不符，包括貨物短少、短裝、短卸：

2、品質(zhì)不符，賣(mài)方以不良品質(zhì)之貨運(yùn)交買(mǎi)方，賣(mài)方交貨之規(guī)格、型號(hào)不符或貨物因各種原因在運(yùn)輸途中變質(zhì)等：

3、包裝不符，如包裝不善（BadPacking）、包裝不固（LoosePacking）、嘜頭不符（DiffenentMark）、嘜頭遺漏（NOShlppingMark）等。

這些貨物不符合合同的情形中有些是賣(mài)方的責(zé)任，有些是船公司的責(zé)任，有些是自然原因。但是貨物運(yùn)抵買(mǎi)方時(shí)，買(mǎi)方有可能以這些不符點(diǎn)向不了解情況的中間商索賠甚至退貨。尤其是雖然貨物不符合合同的約定，但是賣(mài)方卻出具了表面上符合信用證的單據(jù)，比如將不清潔提單通過(guò)船公司改為清潔提單，致使中間商付款贖單，而貨物運(yùn)達(dá)買(mǎi)方遭索賠甚至拒付，造成很大的損失。

規(guī)避辦法：

中間商在信用證上規(guī)定由賣(mài)方出具國(guó)際上的權(quán)威公證機(jī)構(gòu)或政府機(jī)構(gòu)簽署的貨物檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)或證明書(shū)：

對(duì)大宗貨物的交易，中間商應(yīng)派人到出口地驗(yàn)貨，監(jiān)督裝船并出具中間商人員簽署的檢驗(yàn)證明書(shū)：

中間商盡量自己購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)，對(duì)進(jìn)口商以CIF價(jià)格成交，對(duì)出口商以CFR價(jià)格成交。這樣如果發(fā)生不符合合同的情形，索賠在本地較為便利：

中間商應(yīng)仔細(xì)審單，一旦發(fā)生單據(jù)瑕疵應(yīng)及時(shí)補(bǔ)救或與賣(mài)方協(xié)商解決，嚴(yán)重時(shí)可以拒絕贖單；

為了避免買(mǎi)方以貨物未經(jīng)檢驗(yàn)為由遲延付款，盡量避免在MasterL/C（主信用證）上出現(xiàn)“買(mǎi)方在驗(yàn)貨后付款（Thepavmentw…beeffectedafterthebuvershaveinspectedtheqoods.）”的字樣。

風(fēng)險(xiǎn)二：延遲交貨

延遲交貨可能是賣(mài)方不按照合同約定期限交貨或者是貨物裝運(yùn)后延遲交單致使中間商無(wú)法拿到提單，造成貨到后單據(jù)遲遲未到，還有就是船公司周轉(zhuǎn)船等原因延誤了交貨期。延遲交貨有時(shí)候會(huì)給買(mǎi)方帶來(lái)十分嚴(yán)重的后果，特別是該貨物的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)時(shí)，如果賣(mài)方遲延交貨的時(shí)候正好遇上價(jià)格猛跌，買(mǎi)方就可能遭受重大損失。還有如鮮活食品、冷藏儀器等不易長(zhǎng)期處于運(yùn)輸狀態(tài)，如果延遲交貨可能造成貨品的變質(zhì)。這時(shí)受到損失的買(mǎi)方就會(huì)向中間商索賠甚至退貨。案例中，由于船公司的原因延誤了交貨期，而延期交貨正好遇上花生價(jià)格下跌，A公司遭受損失后便向B公司索賠，是典型的賣(mài)方延遲交貨給中間商造成損失的案例。

規(guī)避辦法：

中間商與賣(mài)方的交易合同應(yīng)嚴(yán)格訂明交貨期限，并根據(jù)不同情況說(shuō)明違約責(zé)任；

根據(jù)航程的遠(yuǎn)近，把握賣(mài)方交單提示的時(shí)間。航程遠(yuǎn)的交單期限可以訂長(zhǎng)一些，航程短的則要把交單期限訂的短一些，盡量避免貨到單不到的現(xiàn)象：

為避免船公司中途轉(zhuǎn)運(yùn)的延誤，可以在信用證上規(guī)定“禁止轉(zhuǎn)船（TranshipmentProhibned）”。同時(shí)如因船公司的延誤可以向船公司要求賠償；

防止賣(mài)方將提單倒簽，這種條款可以在合同中列明，同時(shí)約定好違約方的違約責(zé)任。

風(fēng)險(xiǎn)三：信用證轉(zhuǎn)讓

中間商面臨的風(fēng)險(xiǎn)主要有兩方面：一是合同履行的風(fēng)險(xiǎn)。盡管可轉(zhuǎn)讓信用證的權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓，中間商通過(guò)轉(zhuǎn)讓信用證從實(shí)際供貨方處取得了物權(quán)憑證，也得到了銀行的付款保證，但并沒(méi)有削減它與買(mǎi)賣(mài)雙方簽訂的貿(mào)易合同所規(guī)定的任何權(quán)利和義務(wù)。中間商在貿(mào)易中承擔(dān)了向買(mǎi)方交付貨物和向賣(mài)方付款的雙重責(zé)任，因此，無(wú)論是買(mǎi)方拒付貨款，還是賣(mài)方?jīng)]有按合同約定交貨，中間商都需要對(duì)受害方承擔(dān)違約責(zé)任。二是延遲換單的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)UCP600第38條i款的規(guī)定，“如果第一受益人應(yīng)提交其自己的發(fā)票和匯票（如有的話），但未能在第一次要求時(shí)照辦，或第一受益人提交的發(fā)票號(hào)導(dǎo)致了第二受益人的交單中不存在的不符點(diǎn)，而其為未能在第一次要求時(shí)修正，轉(zhuǎn)讓行有權(quán)將從第二受益人處收到的單據(jù)照交開(kāi)證行，并不再對(duì)第一受益人承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

因此，若第二受益人直接取得貨款將使中間商喪失了提取買(mǎi)賣(mài)差價(jià)的機(jī)會(huì)并可能泄露商業(yè)秘密。所以，第一受益人在申請(qǐng)開(kāi)立可轉(zhuǎn)讓信用證時(shí)通常將其空白的發(fā)票和匯票一并交給轉(zhuǎn)讓行，請(qǐng)轉(zhuǎn)讓行在收到第二受益人相符交單時(shí)代為替換，以免發(fā)生延誤。

規(guī)避辦法：

進(jìn)行資信調(diào)查

中間商之所以要求開(kāi)立可轉(zhuǎn)讓信用證，就是基于維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益不受侵害，例如不能使實(shí)際的供貨商和進(jìn)口商有實(shí)際的接觸，還有就是自己的利潤(rùn)額度也要保密。這一切都要靠轉(zhuǎn)讓行來(lái)實(shí)現(xiàn)，如果轉(zhuǎn)讓行稍有不慎，甚至刻意的泄露，將使第一受益人遭受難以估計(jì)的損失。所以第一受益人對(duì)轉(zhuǎn)讓行的選擇要極其慎重，對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格的資信審查。

加強(qiáng)對(duì)信用風(fēng)險(xiǎn)的管理，重視資信調(diào)查。中間商應(yīng)加強(qiáng)對(duì)供貨商和進(jìn)口商的資信管理，建立客戶信息檔案，進(jìn)行定期或者不定期的客戶資信狀況分析。在交易前，通過(guò)一些特定的咨詢機(jī)構(gòu)，例如銀行、專門(mén)的資信調(diào)查公司等，對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況、公司設(shè)備、經(jīng)營(yíng)作風(fēng)、銀行歷史記錄等給予詳細(xì)的核實(shí)，選擇資信良好的企業(yè)作為自己的合作伙伴。

注意信用證轉(zhuǎn)讓的國(guó)家

有些國(guó)家的法律強(qiáng)制規(guī)定禁止信用證轉(zhuǎn)讓到其他一些特定的國(guó)家，如美國(guó)法律禁止信用證轉(zhuǎn)讓到朝鮮、古巴、利比亞等國(guó)家。作為中間商應(yīng)該注意這一點(diǎn)，查看自己的供貨商所在國(guó)是否屬于上面所列國(guó)家的范圍，以免造成不必要的麻煩。

（來(lái)源：律政觀察）