同性婚姻合法化立法模式探索

魏良冠

延邊大學(xué)法學(xué)院，吉林延吉133002

摘要：隨著越來越多的國(guó)家從法律層面上對(duì)同性婚姻合法化的認(rèn)可，同性戀者權(quán)利的保護(hù)再次成為法律工作者討論的熱點(diǎn)問題。近幾年，對(duì)同性戀者的權(quán)利予以保護(hù)已經(jīng)漸漸趨于一致的認(rèn)可，但是應(yīng)當(dāng)通過什么樣的途徑、在多大程度上予以保護(hù)，卻是仁者見仁智者見智。本文通過對(duì)同性婚姻合法化的基礎(chǔ)進(jìn)行分析，在此基礎(chǔ)上，進(jìn)一步提出我國(guó)應(yīng)當(dāng)采取的同性婚姻合法化的立法模式。

關(guān)鍵詞：同性婚姻；理論基礎(chǔ)；立法模式

中圖分類號(hào)：D923.9

作者簡(jiǎn)介：魏良冠(1989-)，男，漢族，山東鄆城人，延邊大學(xué)法學(xué)院，2014級(jí)法律碩士研究生，研究方向：民法方向。

一、同性戀產(chǎn)生原因

對(duì)于同性戀現(xiàn)象產(chǎn)生的原因，可以說是紛繁復(fù)雜很難在世界各國(guó)范圍內(nèi)做到統(tǒng)一認(rèn)識(shí)的，一方面，每個(gè)人與其他人都是不同的，每個(gè)人都具有區(qū)別于其他任何人的自身獨(dú)特的特點(diǎn)本質(zhì)，由此決定了他們的戀愛觀、婚姻觀、價(jià)值觀也會(huì)有很大的不同。另一方面，各個(gè)國(guó)家的歷史淵源的差異性以及獨(dú)具特色的歷史傳統(tǒng)造就了各國(guó)各民族獨(dú)具特色的社會(huì)環(huán)境和道德觀、倫理觀，而以此為基礎(chǔ)的戀愛、婚姻現(xiàn)象就不可避免的呈現(xiàn)出多式多樣的差別。為了行文之所需，現(xiàn)將世界各國(guó)具有普遍性的原因簡(jiǎn)要做一闡述。

(一)生理本能作用

隨著人的成長(zhǎng)發(fā)育，人的生理器官在青春期會(huì)逐漸發(fā)育成熟，人體內(nèi)的腺體會(huì)逐漸產(chǎn)生刺激人的性需求的性激素。這種需求動(dòng)因是天然形成的、自然而然伴隨著每個(gè)人產(chǎn)生的，但是，若在缺乏異性的環(huán)境中，性別相同者之間的單純的性愛和情感上的滿足，就往往成為一種替代異性之間表達(dá)情感訴求的行為方式。正是由于這個(gè)理由，同性戀愛現(xiàn)象多發(fā)生在以下場(chǎng)合，如軍隊(duì)、監(jiān)獄、礦山、軍工廠等等。

(二)基因遺傳因素

現(xiàn)代醫(yī)學(xué)研究得知，在人群中普遍存在著“同性戀”基因，只是多少有別而已。在這種前提下，具有“同性戀”基因的人群更易于隨著生活閱歷的增長(zhǎng)而逐漸演變?yōu)橥詰僬摺２⑶?，有研究指出人們的性取向在百分之七十的程度上是受制于該類遺傳基因的。

(三)壓力宣泄的一種方式

在一些參與人數(shù)較多的同性戀者人群網(wǎng)站上經(jīng)?？梢钥吹竭@種信息，即很多人之所以選擇同性戀是因?yàn)樵谂c異性對(duì)象分手之后，當(dāng)情感以及精神上面臨著巨大的打擊的時(shí)候，會(huì)想通過同性戀愛的方式宣泄或者是掩飾、覆蓋、緩減自己心中的痛苦。

(四)性愛觀的別樣化

有人說這是一種性心理的異化，其實(shí)這種說法只是一種著眼于表面的膚淺的看法。當(dāng)胎兒尚在母體中發(fā)育的時(shí)候，如果一個(gè)男性胎兒更多受到母親卵巢性激素的影響，較少受到父親睪丸性激素的影響，那么這個(gè)胎兒將來就會(huì)女性化的概率就大很多，所以成為男男同性戀者的概率就會(huì)大很多。

二、同性戀者享有合法婚姻權(quán)利的依據(jù)

(一)法律依據(jù)

首先，我國(guó)《憲法》第三十三條明確規(guī)定了公民平等的憲法原則，這既是作為立法根據(jù)的《憲法》明文規(guī)定的規(guī)范內(nèi)容，同時(shí)也是一項(xiàng)重要的、帶有根本性的原則。其次，我國(guó)于2004年的憲法修正案中首次以憲法形式明文規(guī)定了人權(quán)保障的原則，符合世界潮流，具有重大意義。再次，雖然我國(guó)《婚姻法》規(guī)定結(jié)婚對(duì)象必須是“男女之間”，但根據(jù)我國(guó)參加的《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化國(guó)際公約》與《公民權(quán)利與國(guó)際政治公約》，任何公民都享有婚姻自由以及人格尊嚴(yán)、自由平等的權(quán)利，不可違法予以剝奪。最后，在我國(guó)賦予同性婚姻合法化，也有助于與國(guó)際立法趨勢(shì)接軌，不但可以用法律規(guī)范調(diào)整同性戀者之間的社會(huì)關(guān)系，而且有助于社會(huì)大眾對(duì)同性戀者的認(rèn)可和尊重，達(dá)到穩(wěn)定法律秩序的功效。

與此同時(shí)，還有民事法律方面的相關(guān)依據(jù)?！睹穹ㄍ▌t》第三條“當(dāng)事人在民事活動(dòng)中地位平等?！被橐鰴?quán)利是我國(guó)法律明確規(guī)定民事權(quán)利之一，民事主體基于該權(quán)利從事一系列相關(guān)行為，其在民事活動(dòng)的重要性不言而喻，事關(guān)民事法律關(guān)系主體的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)。古今中外，身份權(quán)在民事法律的演變當(dāng)中始終扮演著不可或缺的重要角色。除了表明民事法律關(guān)系主體的平等外，也暗含法律對(duì)所有的民事主體都不能區(qū)別對(duì)待，只有這樣才能體現(xiàn)出民事法律中意思自治的基本原則。體現(xiàn)在婚姻權(quán)利當(dāng)中，對(duì)異性戀婚姻與同性戀婚姻理應(yīng)予以平等的保護(hù)。

(二)社會(huì)基礎(chǔ)

同性戀現(xiàn)象并非當(dāng)代獨(dú)有的現(xiàn)象，而是古已有之。與西方不同，自古以來，中國(guó)人對(duì)待兩性關(guān)系的態(tài)度上較為開明。雖然，元、明以來，中國(guó)人逐漸將性實(shí)踐當(dāng)做一種日益隱晦的“閨閣”“宮闈”之中的隱私而變得諱莫如深起來，但總體而言對(duì)“性”是持一種較為開放的觀點(diǎn)。甚至我國(guó)文化中存在這么一種聲音與思想，在保證健康的前提下，任何性領(lǐng)域中的行為都是可以接受的。因?yàn)?，在?guó)人的潛意識(shí)形態(tài)當(dāng)中，這是一件伴隨著隱私的值得崇敬的事情。這一點(diǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)區(qū)別于西方，從未出現(xiàn)過因性自由而被判以絞刑的事件。從帝王將相到平常衣食人家，莫不對(duì)性抱以平緩溫和、包容的態(tài)度，從宋元以來的漫長(zhǎng)歲月中，盡管道德規(guī)范在生活中發(fā)揮著愈加重要的作用，但同性戀現(xiàn)象從未被視為“百善孝為先，萬惡淫為首”中的“淫”。

(三)文化基礎(chǔ)

很多人都以為由于中國(guó)是儒教盛行的國(guó)家，并且自東漢以來一直扮演著傳統(tǒng)文化核心的角色，故而對(duì)待同性戀現(xiàn)象是嚴(yán)加禁止、無以忍受的，但事實(shí)遠(yuǎn)非如此，真正把同性戀現(xiàn)象視為文化的“異化”的是始于新文化運(yùn)動(dòng)以及五四運(yùn)動(dòng)之時(shí)的。之所以如此，是受到當(dāng)時(shí)信奉基督教的人群的影響。這也直接導(dǎo)致了在當(dāng)今中國(guó)社會(huì)，同性婚姻合法化所面臨的最大障礙不是社會(huì)大眾對(duì)同性戀者的零容忍的仇視，而恰恰是主流文化的漠而視之的態(tài)度。綜述所言有大致如下原因：

第一、我國(guó)歷來不是猶如西方一般的宗教國(guó)家，沒有嚴(yán)格的宗教教義的束縛，因而更多的是以感官直覺和包容心來看待問題，人們往往會(huì)在潛意識(shí)里認(rèn)為，一個(gè)不會(huì)干涉到、影響到、危害到他人的同性戀者及其行為實(shí)在沒有加以硬性規(guī)制的必要。

第二、在同性戀者之間不會(huì)發(fā)生生育和繁衍子嗣的問題，所以，在某種程度上就往往為人忽略掉。

第三、即使在一定程度上受到西方文化的影響，但中華文化博大精深、源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，曾長(zhǎng)期在世界文化舞臺(tái)上扮演主要的角色，正是基于這種強(qiáng)大的文化自信，人們往往不會(huì)過分擔(dān)心中國(guó)的主流文化會(huì)被西方的文化與意識(shí)形態(tài)同化侵蝕，因而完全采取一種放之、任之的態(tài)度。

三、同性戀婚姻合法化的可行性立法模式

通過以上種種方面的簡(jiǎn)要分析，最終要立足于我國(guó)立法層面上的探索上，這樣才能彰顯其價(jià)值所在，才能發(fā)揮一些實(shí)際意義。探究我國(guó)未來在該方面的立法模式時(shí)，有如下幾方面的要素需要加以考慮：

第一、我國(guó)的當(dāng)今實(shí)際。首先要考慮到我國(guó)社會(huì)公眾的接受能力和態(tài)度，并且要做到符合我國(guó)的主流意識(shí)形態(tài)，不可以盲目的照抄照搬西方的立法模式。其次，做到與中國(guó)傳統(tǒng)的道德倫理合理恰當(dāng)?shù)你暯樱饶芊€(wěn)固法律的社會(huì)基礎(chǔ)、獲得輿論支持，又能增強(qiáng)法律實(shí)施的效果。

第二、法律體系的完整統(tǒng)一性。尤其需要注意與我國(guó)《婚姻法》及其解釋的銜接，確保法律的穩(wěn)定性、權(quán)威性、完整性、統(tǒng)一性，避免法律不正常變動(dòng)對(duì)公眾生活的影響。

第三、重視同性戀者及其組織的權(quán)利保護(hù)。同性戀者的訴求與意愿應(yīng)當(dāng)予以切實(shí)關(guān)注，因?yàn)橥詰僬呒捌浣M織在同性戀婚姻合法化的進(jìn)程中適中發(fā)揮這巨大的作用，他們的爭(zhēng)取在同性戀婚姻合法化進(jìn)程中發(fā)揮著導(dǎo)向性的作用，也更能真切的明白自身的訴求與期望是什么。對(duì)于同性戀者組織，首先應(yīng)從立法的高度使其不斷走向?qū)I(yè)化，提高其針對(duì)性、增強(qiáng)其組織性，強(qiáng)化其管理性、完善其科學(xué)性。其次，要切實(shí)遵循《憲法》當(dāng)中對(duì)公民與組織言論自由、出版自由、集會(huì)自由、結(jié)社自由的保護(hù)，增加專門的保障機(jī)制和利益訴求機(jī)制。最后，應(yīng)予以必要的規(guī)范，完善法律對(duì)同性戀組織的規(guī)范機(jī)制，確保權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一。

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