馬鈞

華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海201620

放棄繼承權(quán)的構(gòu)成要件及代位繼承問題

馬鈞

華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海201620

放棄繼承權(quán)，是指繼承人于繼承開始后、遺產(chǎn)分割前所作出的放棄繼承被繼承人遺產(chǎn)權(quán)利的意思表示。我國《繼承法》關(guān)于放棄繼承權(quán)的規(guī)定并不十分全面，放棄繼承權(quán)作為單方法律行為，需要滿足一定構(gòu)成要件方能有效成立。在探討繼承權(quán)放棄構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上，結(jié)合放棄繼承權(quán)的溯及力，本文對被代位人放棄繼承權(quán)時(shí)，代位人是否還享有代位繼承權(quán)的問題進(jìn)行探討。

放棄繼承權(quán);撤銷;溯及力;代位繼承

繼承權(quán)是指繼承人依法取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利，理論上有期待繼承權(quán)和既得繼承權(quán)之分。期待繼承權(quán)又指客觀繼承權(quán)，它是依法或依遺囑規(guī)定，公民在繼承開始前所享有的接受被繼承人遺產(chǎn)的資格;既得繼承權(quán)也即主觀繼承權(quán)，是指被繼承人死亡、繼承開始后，繼承人實(shí)際享有的、取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。期待繼承權(quán)在法定條件尚不具備時(shí)屬于帶有身份利益特性的權(quán)利，在權(quán)利的形成過程中，有可能轉(zhuǎn)化為財(cái)產(chǎn)權(quán)利。此時(shí)，期待繼承權(quán)尚非財(cái)產(chǎn)權(quán)，引起財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的法律事實(shí)尚未出現(xiàn)，繼承權(quán)放棄的意義不大。因此，提到“放棄繼承權(quán)”，一般是指主觀繼承權(quán)的放棄。何謂放棄繼承權(quán)?它是指繼承開始后，遺產(chǎn)分割完畢前，繼承人享有作出不接受自己應(yīng)繼份額意思表示的權(quán)利。①繼承權(quán)作為一項(xiàng)權(quán)利，繼承人有權(quán)放棄，單方作出意思表示即可發(fā)生放棄應(yīng)繼份額的效力，系單方法律行為。

一、放棄繼承權(quán)的構(gòu)成要件

第一，放棄人具有相應(yīng)的民事行為能力。放棄繼承權(quán)屬于單方法律行為，行為人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。我國實(shí)行限制繼承原則，在其所繼承的遺產(chǎn)范圍內(nèi)，繼承人需承擔(dān)被繼承人相應(yīng)的債務(wù)，超出繼承遺產(chǎn)范圍的，繼承人無需以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，因此繼承權(quán)乃是一項(xiàng)積極的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。放棄繼承權(quán)非但不是純獲利益行為，反而是損害繼承人財(cái)產(chǎn)利益的行為。因此，無行為能力人、限制行為能力人作出的放棄繼承權(quán)行為無效。那么，法定代理人能否代理其放棄繼承權(quán)呢?《繼承法意見》第八條規(guī)定，法定代理人在代理被代理人行使繼承權(quán)時(shí)不得損害被代理人的利益，一般也不得代理被代理人放棄繼承權(quán)。這一規(guī)定從保護(hù)無、限制行為能力人的角度出發(fā)，防止法定代理人為了自己的利益侵害被代理人。由此可見，法定代理人一般不得代理無、限制行為能力人放棄繼承。但是，在特殊情況下，例如無、限制行為能力人繼承的遺產(chǎn)同時(shí)亦需承擔(dān)等額被繼承人債務(wù)時(shí)，法定代理人為免其參與訴訟，可以代理其作出放棄繼承的意思表示。

第二，放棄人作出放棄繼承的意思表示應(yīng)當(dāng)是真實(shí)的，不存在欺詐、脅迫、重大誤解的情況。這就涉及到了放棄繼承得否撤銷的問題。原則上來講，放棄繼承作為一種單方法律行為，一般是不允許撤銷的，只有存在可撤銷事由并經(jīng)法院審核后方可撤銷。我認(rèn)為，放棄繼承的意思表示撤銷事由應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)限制，當(dāng)存在欺詐、脅迫、重大誤解的情況才可以主張撤銷。因欺詐、脅迫而作出放棄繼承的表示顯然非放棄人真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)允許其撤銷，此乃意思自治原則的體現(xiàn)。在誤解情形，應(yīng)當(dāng)根據(jù)錯(cuò)誤的種類和重要程度來區(qū)分:非重要錯(cuò)誤，如動機(jī)錯(cuò)誤、對遺產(chǎn)數(shù)額的認(rèn)識錯(cuò)誤，不允許放棄人撤銷;“而錯(cuò)誤以關(guān)于內(nèi)容之錯(cuò)誤或繼承人如知其情事即不欲為其內(nèi)容之表示時(shí)，得撤銷之”②。

第三，繼承權(quán)的放棄不得附條件、附期限，放棄繼承權(quán)不得以拒絕履行法定義務(wù)為前提。放棄繼承權(quán)是單方法律行為，以放棄人單方意思表示即可發(fā)生法律效力，對其他繼承人的權(quán)利和遺產(chǎn)歸屬影響極大。條件具有不確定性和未來性，放棄繼承附條件會使繼承人之間、遺產(chǎn)的歸屬等法律關(guān)系處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，將影響到其他繼承人的地位、應(yīng)繼份的確定。例如，德國民法典第1947條規(guī)定:“允受或拒絕接受繼承，不得附有條件或規(guī)定期限”。繼承法的目的在于確定被繼承人死亡后的財(cái)產(chǎn)歸屬，以穩(wěn)定社會關(guān)系，放棄繼承附條件或期限與這一立法宗旨相悖。《繼承法意見》第四十六條規(guī)定:“繼承人因放棄繼承權(quán)，致使不能履行法定義務(wù)的，放棄繼承權(quán)的行為無效?！狈ǘx務(wù)不僅僅指父母子女、夫妻等家庭成員之間的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)義務(wù)，其他法定義務(wù)，例如合同法、侵權(quán)責(zé)任法中的義務(wù)也都包含在內(nèi)。這是對放棄人行使權(quán)利的限制，防止其放棄繼承權(quán)侵害或危及他人的權(quán)利。

第四，繼承人應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)做出放棄繼承權(quán)的意思表示。根據(jù)《繼承法意見》第四十九條規(guī)定，“繼承人放棄繼承的意思表示，應(yīng)當(dāng)在繼承開始后，遺產(chǎn)分割前作出。”繼承開始前，繼承人的權(quán)利屬于期待繼承權(quán)，放棄該權(quán)利沒有實(shí)質(zhì)意義。遺產(chǎn)分割完畢后，繼承人已經(jīng)取得遺產(chǎn)所有權(quán)，成為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人，再作出放棄的意思表示，實(shí)際上屬于所有權(quán)人以單方意思表示放棄自己財(cái)物的所有權(quán)。

第五，放棄繼承權(quán)的意思表示欲發(fā)生效力需要符合一定的形式要件。從我國《繼承法》的規(guī)定來看，放棄繼承權(quán)的形式要件比較寬松，一般須以書面形式作出，但是口頭方式且經(jīng)本人承認(rèn)的也可以發(fā)生放棄繼承權(quán)的效果。我認(rèn)為，放棄繼承權(quán)對本人及其他繼承人的權(quán)利影響較大，應(yīng)當(dāng)采取書面及公證形式，既可以達(dá)到明示的效果，也有利于保護(hù)其他繼承人的利益。

因此，放棄繼承權(quán)的行為只要滿足以上要件，該行為即是有效的。

二、放棄繼承權(quán)與代位繼承問題關(guān)于放棄繼承權(quán)的效力如何認(rèn)定，存在兩種不同觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，放棄繼承具有溯及力，追溯至繼承開始之時(shí)，視為放棄人自始非繼承人，如《法國民法典》第785條規(guī)定:“放棄繼承的繼承人應(yīng)視為自始即非繼承人”。依據(jù)此種觀點(diǎn)，由于放棄人視為自始非繼承人，因此也就不存在其直系卑親屬代位繼承的問題。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，放棄繼承的溯及力是指視放棄繼承的繼承人于“繼承開始前死亡”或“遺產(chǎn)自始對其未發(fā)生歸屬”，如《德國民法典》1953條規(guī)定:“拋棄繼承時(shí)，繼承財(cái)產(chǎn)視為未曾歸屬于已拋棄繼承之人。拋棄繼承者，該拋棄之人視同于繼承開始前業(yè)已死亡，繼承財(cái)產(chǎn)自繼承開始，歸屬于應(yīng)享有繼承之人”。根據(jù)此種觀點(diǎn)，在被繼承人死亡前，由于放棄繼承人曾為期待繼承權(quán)人，因此該放棄繼承人的直系卑親屬在滿足條件的情況下仍然可以代位繼承。

關(guān)于代位繼承的性質(zhì)，理論上向來有兩種觀點(diǎn)。第一種是代表權(quán)利說，該觀點(diǎn)認(rèn)為代位繼承是被代位人先于被繼承人死亡的情況下，被代位人的直系卑親屬代表被代位人，在其繼承權(quán)、繼承順序、繼承地位的基礎(chǔ)上，繼承被繼承人的財(cái)產(chǎn)。因此，如果被代位人放棄繼承權(quán)，其繼承地位也就隨之消失，當(dāng)然也就不存在所謂的代位繼承。第二種觀點(diǎn)是固有權(quán)利說，該觀點(diǎn)認(rèn)為代位繼承是代位繼承人并非是被代位人的代表，而是以自身固有的權(quán)利為基礎(chǔ)，直接的獲得對被繼承人遺產(chǎn)的繼承權(quán)。因此，即使被代位人放棄繼承權(quán)，也不影響直系卑親屬的代位繼承。我國《繼承法意見》第二十八條規(guī)定:“繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親不得代位繼承。如該代位繼承人缺乏勞動能力又沒有生活來源，或?qū)Ρ焕^承人盡贍養(yǎng)義務(wù)較多的，可適當(dāng)分給遺產(chǎn)?！备鶕?jù)該條規(guī)定，我國在代位繼承上采取了代表權(quán)利說，被代位人喪失、放棄繼承權(quán)的，其子女亦不得代位繼承。

然而，孫子女、外孫子女既非第二順位繼承人，其代位繼承權(quán)又受到被代位人繼承權(quán)的限制，與祖父母、外祖父母得為孫子女、外孫子女第二順位繼承人之間并不對等，有失平衡，所以我認(rèn)為，在《繼承法》修改時(shí)應(yīng)當(dāng)將孫子女、外孫子女加入第二順位繼承人的行列，使其在父母放棄繼承權(quán)的情況下，得以自己的繼承順位繼承。

［注 釋］

①張馳．繼承權(quán)放棄認(rèn)識誤區(qū)探究［J］．法學(xué)，1994(4)．

②史尚寬．繼承法論［M］．北京:中國政法大學(xué)出版社，2000．

［1］張馳．繼承權(quán)放棄認(rèn)識誤區(qū)探究［J］．法學(xué)，1994(4)．

［2］史尚寬著．繼承法論［M］．北京:中國政法大學(xué)出版社，2000．

［3］沈慶中．放棄、喪失繼承權(quán)的人可否代位繼承［J］．法學(xué)，1985(5)．［4］柳殿奎，宋志剛．放棄繼承權(quán)行為是否有效［N］．人民法院報(bào)，2009－3－31．

D923．5

A

2095－4379－(2015)13－0115－02

馬鈞，女，華東政法大學(xué)法律學(xué)院碩士研究生，民商法專業(yè)，研究方向:民法、商法。